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Para poder determinar la diferencia entre la unión de personas del mismo sexo,
el concubinato, y la sociedad de convivencia, se analizarán los diversos
conceptos vertidos por los doctrinarios, así como los elementos que los
constituyen desde el punto de vista conceptual y jurídico.
La Sociedad de Convivencia es una nueva figura que se ha establecido dentro del
ordenamiento jurídico del Distrito Federal,[1] entró en vigor el 17 de marzo del 2007;
la ley tiene como objetivo principal definir y regular un tipo de asociación entre dos
personas, llamado “Sociedad de Convivencia”, misma que en su exposición de
motivos señala:
“Hemos sido testigos en las últimas décadas del surgimiento y
desarrollo de nuevas formas de convivencia, distintas a la familia
nuclear tradicional. En todo el mundo, los modelos de convivencia
están pasando por profundas transformaciones debido, en gran
medida, a la redefinición de las relaciones entre los géneros, y la
conquista de desarrollos civiles y sociales.
Como una propuesta que busca abrir espacios sociales para la
expresión del amplio espectro de la diversidad social, la sociedad de
convivencia constituye una figura jurídica nueva que no interfiere en
absoluto con la institución del matrimonio ni la vulnera. No impide la
práctica del concubinato en su estructura actual y no modifica las
normas vigentes relativas a la adopción.
Implica reconocer consecuencias jurídicas a las diversas formas de
convivencia humana, que como forma de integración social mejoran la
calidad de vida de sus habitantes.
La sociedad de convivencia no hace frente, no desafía las familias
convencionales ni pretende socavar los valores morales de las
personas; la Sociedad de Convivencia genera certeza, reconoce
realidades que han pasado por la invisibilidad legal.”[2]
Considero que si bien es cierto resulta necesario legislar sobre todos y cada
uno de los fenómenos a los que la familia debe enfrentarse, esta figura no es
una forma de constituirla. Pues el Código Civil para el Distrito Federal en su
artículo 138 quintus, señala que las relaciones jurídicas familiares generadoras
de deberes, derecho y obligaciones, surgen entre las personas vinculadas por
lazos de matrimonio, parentesco o concubinato.
Es por lo anterior que considero erróneo que el artículo 5 de la Ley de sociedad
de convivencia, establezca que: “se regirá, en lo que fuere aplicable, en los
términos del concubinato…”, pues como se analizará en el presente tema, son
figuras distintas.
Podemos señalar qué es la sociedad de convivencia: es la sociedad voluntaria
que se constituye exclusivamente entre dos personas, que pueden ser de
diferente o del mismo sexo. El objeto de esta asociación es establecer un
“hogar en común”, con voluntad de permanencia y ayuda mutua.[3]
De lo anterior y en relación a la exposición de motivos que podemos analizar en
esta ley, permite inferir que su naturaleza jurídica estaría conceptuada dentro
de la teoría general de los contratos privados sea de las asociaciones o de las
sociedades,[4] ya que partiendo de su objetivo principal, explica que éste es el
de crear o transmitir derechos y obligaciones de contenido patrimonial entre los
individuos sujetos a esta ley; así como de manera secundaria permitirles buscar
el sentido de la fidelidad a través de la libre elección de sus pareja, así como la
satisfacción de afectos. Sin embargo, estimamos que resulta contradictorio lo
dispuesto en el articulo 1º de la citada ley, que afirma aventuradamente: “Las
disposiciones contenidas en la ley son de orden público e interés social, y
tienen como objetivo establecer la base para regular las relaciones derivadas
de la sociedad de convivencia.
Jorge Mario Magallón Ibarra define los conceptos de orden público e interés
social (u orden) social así: “Un conjunto de normas jurídicas combinadas con
los principios supremos en materia política y económica, integran la moral
social de un Estado”.[5]
De ahí que se deba considerar que el orden público se encuentra ligado a la
idea de interés, orden o moral social, la cual está formada por un conjunto de
acciones ejercidas por un todo social que resulta de la evaluación y
jerarquización de principios supremos y valores sociales sostenidos por la
conciencia social, la cual se constituye en su ley propia y en la característica
que determina y moldea la vida del ser humano, otorgándole una identidad. Por
lo cual corresponde a la colectividad aprobar o no la conducta individual, ya que
ella misma es trascendida en el actuar de los individuos, por esto se debe
responder a una jerarquía de valores que deben expresar y conformar dentro
del orden público e interés moral el sedimento del orden social.
Al respecto, señala Maurice Hauriou: El orden social de los pueblos es un
individualismo a la ley moral, porque es individualismo desfalleciente. La ley
moral, apoyada en un conjunto de ideas religiosas y filosóficas, es un factor
integrante del orden social, con los mismos títulos que la conciencia individual y
que el instinto gregario. El orden social individualizado es un equilibrio de tres
elementos. Si no fuese más que un equilibrio de dos elementos, la conciencia
individual y el instinto gregario, podría vacilarse al determinar cuál de ellos
predomina sobre el otro. Pero el tercer elemento, la ley moral, arroja su peso en
la balanza a favor de la civilización, en el platillo individualismo. El orden social
de los pueblos civilizados será, pues, individualista, con la reserva de un freno
moral reforzado con un freno jurídico.[6]
Dentro del estilo del autor en cita, encontramos un tercer elemento antes
considerado; se determina o define a sí mismo como “ley moral o como
institución”, en virtud de que el mismo designa a la institución como “todo
elemento de la sociedad cuya duración no depende de la voluntad subjetiva de
individuos determinados…”[7]
El mismo Hauriou agrega que la teoría de la institución se aplica tanto a una
regla de derecho consuetudinario como a una organización corporativa, lo que
explica que la corona inglesa sea una institución, tanto como lo es el Estado
francés. Asimismo advierte que su concepción resulta aplicable a las
instituciones más abstractas como la familia o la propiedad; así como a las más
concretas, como resulta la del soldado desconocido, cuyos restos reposan en
París, bajo el Arco del Triunfo.
El mismo autor añade que el carácter común de las instituciones reside en el
hecho de que su duración no depende de la voluntad subjetiva de
determinados individuos; apreciando que destruir una institución resulta
imposible, dado que es un cuerpo espontáneo que surge y renace como la
hidra mitológica del Lago de Lerma; ejemplificando lo anterior como los
congregaciones o los sindicatos profesionales.[8] De ahí que refiere que el
orden moral institucionalizado también llamado institución moral o moral social
no reside en la voluntad subjetiva de los individuos ni en los legisladores o en la
de determinados individuos conformados en grupos minoritarios, ya que una
institución lo es porque es aceptada voluntariamente por la mayor parte de los
individuos que integran una sociedad; mediante el sometimiento y
convencimiento propios; razón por la cual la ley moral o institución se
manifiestan jurídicamente en un medio social.
De lo antes considerado, resulta que las normas de orden público tienen como
fundamento un factor moral de interés (de una mayoría), por esto comprenden
entre otras la limitación al régimen de autonomía de voluntad en materia de
contratos, la determinación del bien común y de las buenas costumbres,
etcétera.
López Monrroy y Núñez Carpizo[9], opinan en relación de la sociedad de
convivencia, en el Canal Judicial, dentro del programa de derecho familiar que
se proyecta en Cablevisión por el canal 112, y de Sky en el 633 a nivel
internacional, lo siguiente: Las opiniones, críticas y reflexiones que se harán a
esta ley desde el punto de vista de la sociología y del derecho, tomando en
cuenta la naturaleza jurídica de la sociedad de convivencia, van en el sentido
de que ésta ha quedado reducida a un acto jurídico bilateral de voluntad para
hacer vida en común, pactando cláusulas esenciales, naturales y accidentales
de ese acto, que de ningún supuesto y en ninguna circunstancias pueden
legalmente originar una familia, mucho menos producir efectos jurídicos en
cuanto a adoptar o ubicarlas en las instituciones del derecho familiar como
filiación, patria potestad, sucesión legítima; sobre todo porque todas la normas
rectoras del derecho familiar son de orden público y de interés social, y la
sociedad de convivencia es particular, privada, de derecho civil, reservada a
dos voluntades, que se inscriben y ratifican ante un director jurídico y no como
institución familiar o ante el juez del Registro civil.
El cuerpo normativo de la Ley de Sociedad de Convivencia se integra con
veintiséis artículos y tres transitorios, en lo que erróneamente se le considera
de orden público e interés social, ya que en realidad las relaciones jurídicas
derivadas de la misma vienen de un acto jurídico bilateral de dos sujetos
mayores de edad y con capacidad jurídica, que determinan vivir en un hogar
común para ayudarse mutuamente y de manera permanente.
Considero que todavía quedan muchas interrogantes en esta Ley de Sociedad de
Convivencia; como si los convenientes tienen derecho adoptar, es un matrimonio
disfrazado, ante la muerte de los convenientes puede el otro convertirse en heredero
legítimo, que opinará al respecto la familia biológica de quien vive en esa unión,
desde el punto de vista de las prestaciones económicas y sociales del Instituto de
Seguridad y Servicios Sociales para los Trabajadores del Estado y del Instituto
Mexicano del Seguro Social, tienen algún derecho los convivientes. Como podemos
observar, la Ley de Convivencia tiene grandes fallas jurídicas para regular las
uniones de homosexuales o lesbianas. Podemos decir que no fue elaborada por
expertos en derecho familiar y muchos menos en el derecho civil.
Con el presente proyecto de investigación se pretende dotar a los
estudiosos del Derecho Civil en la rama del Derecho Familiar de una
herramienta teórica, que explique de manera clara las figura jurídicas
generadores de familias como lo es concubinato en Sinaloa, la
sociedad de convivencia y el matrimonio de la personas del mismo
sexo,para que tengan una comprensión más clara las institución
senaladas en Sinaloa y de la imperiosa necesidad que existe de que
nuestra legislación que regule plenamente a estas institución y le
otorgue la misma igualdad de condiciones que a la institución del
matrimonio, creando un estado de estabilidad social y certidumbre
jurídica a los que son parte de estas familias y a los hijos de estos. Todo esto
con apoyo en los diferentes puntos de vista que establecen los diversos
doctrinarios, tomando como base los referentes teóricos que aportan
como perspectiva acerca de la construcción subjetiva del concubinato
en el derecho familiar y en la sociedad, es decir, considerando estas
son como fuente generadora y formadora de familias, al igual que el
matrimonio.
[1] Ley de Sociedad de Convivencia para el Distrito Federal, Gaceta Oficial Federal de 16 de Noviembre de
2006. yentraráa en vigor el día hábil siguiente de haber concluido un plazo de 120 días naturales posteriores
a la publicación de la ley, es decir el 17 de marzo de 2007.
[2] Exposición de motivos de la Ley de Sociedad de Convivencia.
[3] Artículo 2 de la Ley de Sociedad de Convivencia.
[4] Magallón Gómez María Antonieta, Revista de Derecho Privado, novena época, número 3, septiembre a
diciembre de 2002, pp. 143-159.
[5] Magallón Ibarra Jorge Mario, Instituciones del Derecho Civil, México, Porrúa, 1987, p. 155.
[6] Hauriou Maurice, Principios de derecho público y constitucional, Reus, Madrid, p. 82.
[7] Ibid., p. 83.
[8] Ibid., p. 84.
[9] www.scjn.gob.mx, 12 de octubre del 2009.
Objetivo General:
a).-Dotar a los estudiantes de licenciatura y posgrado del derecho civil en la
rama del derecho familiar de una herramienta teórica, que expliqué de manera
clara la realidad jurídica y social de la sociedad de convivencia, las uniones del
mismo sexoy el concubinato, para que tengan una comprensión más clara de lo
que estas instituciones y de la imperiosa necesidad que existe de que nuestra
legislación regule plenamente a esta institución y le otorgue la misma igualdad
de condiciones que a la institución del matrimonio
Objetivos Específicos:
a).-Estudiar a la sociedad de convivencia, a la unión de las personas del mismo
sexo y al Concubinato,como fuente generadora y formadora de familias al igual
que el matrimonio.
b).-Analizar la sociedad de convivencia, la unión de personas del mismo sexo y
el concubinato en Sinaloa regulado por el Código Civil para el Estado de
Sinaloa en comparación con el que existe en otros estados del país.
c).-Determinar si las parejas que actualmente existen constituidas en uniones
del mismo sexo, sociedad de convivencia y el concubinato en Sinaloa son
reprochados y discriminados socialmente.
d).-Determinar si la sociedad de convivencia, la unión de las personas del
mismo sexo y el concubinato en Sinaloa se encuentra debidamente regulado
en sus más elementales derechos como son: el derecho a una familia, a los
alimentos , el derecho a heredar como en el matrimonio con las reglas que se
establecen en nuestra legislación.
e).-Determinar si la sociedad de convivencia, la unión de las personas del
mismo sexo y el concubinato como se encuentra regulado en el Código Civil
para el Estado de Sinaloa crea un estado de estabilidad social y certidumbre
jurídica a los concubinarios y a los hijos de estos.
e).-Proponer la necesidad que existe de que en el Código Civil para el Estado
de Sinaloa se regule plenamente la sociedad de convivencia, la union de las
personas del mismo sexo y el concubinato y le otorgue la misma igualdad de
condiciones que a la institución del matrimonio.
6. METODOLOGÍA
7. CALENDARIZACIÓN
8. VINCULACIÓN
El presente trabajo de investigación será muy útil tanto para alumnos como
para maestros de licenciatura y posgrado que se encuentren interesados en la
línea de estudio de Derecho Constitucional y Social e Internacional, en el área
social ya que actualmente existe muy escasa obra científica de esta naturaleza,
lo que significa un vacío en el estudio del a sociedad de convivencia , la unión
de las personas del mismo sexo y el concubinato
8.2. DOCENCIA (máximo 1 página)
Los productos entregables con los que contaremos serán la producción de una
obra de carácter científico que se entregue a la comunidad académica y a los
organismos jurisdiccionales como un instrumento sencillo pero eficaz de
consulta sobre la temática relativa al objeto de estudio y análisis del proyecto
propuesto
10. PRESUPUESTO
COMBUSTIBLES
Concepto Justificación Cantidad Importe Total (pesos)
TRABAJOS DE IMPRENTA
Concepto Justificación Cantidad Importe Total (pesos)
MATERIAL DE OFICINA
Concepto Justificación Cantidad Importe Total (pesos)
MATERIAL AUDIOVISUAL
Concepto Justificación Cantidad Importe Total (pesos)
MATERIAL DE COMPUTACIÓN
Concepto Justificación Cantidad Importe Total (pesos)
VIÁTICOS
Participante Lugar Motivo Días Viáticos X Total
día (pesos)
PASAJES
Participante Lugar Motivo Días Viáticos X Total
día
HERRAMIENTAS Y REFACCIONES
Concepto Justificación Cantidad Importe Total (pesos)
13. OBSERVACIONES
13.1. OBSERVACIONES
13.2. ANEXOS