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*Principio Del Non Bis In Ídem. adquirió el rango de garantía constitucional a partir
de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, así como con el Pacto de
Derechos Civiles y Políticos incorporados a la Constitución Nacional (art. 75 inc. 2 de
la CN). principio, por el cual se prohíbe perseguir penalmente a una persona más
de una vez por el mismo hecho, puede ser considerada una derivación del principio
de inviolabilidad de la defensa (art. 18 CN). Se prohíbe un nuevo juzgamiento tanto,
cuando en uno anterior, sobre los mismos hechos, ha recaído absolución o condena.
A los efectos procesales, esta garantía se aplica cuando hay concurrencia de las
tres identidades, a saber:
- Persona
- causa y
- objeto
*Teoría Del Delito Concepto Analítico. La teoría del delito representa un concepto
analítico que proporciona un método sistematizado en niveles, a los fines de
determinar si una conducta constituye un delito (acción-tipo-antijuridicidad-
culpabilidad). Desde el punto de vista “analítico” se hace un análisis estratificado de
cada uno de los elementos o presupuestos que secuencialmente llevan a entender lo
que se entiende por delito. Esto es la Acción, Tipo Penal, Antijuridicidad Y
Culpabilidad. elementos comunes que debe tener todo comportamiento para ser o
configurar un hecho punible. Esta teoría funciona como sistema de filtros, de manera
tal que solo cuando se comprueba que una categoría se encuentra presente se pasa a
analizar la próxima. Existen tres preguntas básicas para saber si se está frente a un
delito:
1. El hecho, está prohibido por la norma? A ello lo responde la categoría de la
tipicidad.
2. Si el hecho se encontraba prohibido por la norma, en las circunstancias en que
se realizó, ¿Estaba autorizado por algún precepto legal? A ello lo responde la
categoría de la antijuridicidad.
3. Si el hecho estaba prohibido por la norma, y no se encontraba autorizado por
un precepto legal, ¿el autor es responsable de ese hecho? A ello lo responde la
categoría de la culpabilidad.
Una conducta es típica si con ella se infringe una norma, y una conducta es
antijurídica si no está justificada por una causa de justificación.
Desde la dogmática, delito es una acción típica, antijurídica y culpable;
integrado por diversos niveles:
1. Concepción Causal.
Los fundadores Von Liszt y Beling, y a su sistema analítico se lo denomina como
“sistema clásico del delito”. El casualismo abrevo de dos fuentes principales:
El Positivismo Jurídico: que concibe a la acción como la “conducta humana
voluntaria que causa una modificación del mundo exterior” (Von Liszt). De este
concepto se desprenden sus dos elementos:
o Manifestación de voluntad: Toda conducta del hombre comisiva u
omisiva que, libre de violencia física o psicológica, está determinada
(motivada) por las representaciones. Inervación muscular proveniente de
los centros superiores del cerebro. No debe confundirse con su contenido,
que pertenece al campo de la culpabilidad… es decir que el Causalismo
generó una voluntad sin contenido, lo que constituyó la principal crítica a
la corriente.
o Resultado: Cambio en el mundo exterior causado por la manifestación de
voluntad, o la no mutación de ese mundo externo, por la acción esperada
y que no se ejecuta. Son resultados el daño y el peligro. Ha de estar
vinculado con la manifestación de voluntad del sujeto.
Normativismo neokantiano o sistema neoclásico: La acción pasa a ser un
concepto referido a un valor y no un simple concepto natural. Mezger considera
a la acción como la “conducta humana valorizada de determinada manera”,
englobando el hacer y el omitir. aclara que la valoración del contenido de la
voluntad debe dejarse para el momento de la culpabilidad. Es decir, que pese a
su referencia valorativa, el concepto de acción sigue siendo causal.
2. Concepción Finalista. Principales exponentes: Welzel; Bacigalupo; Zaffaroni;
Sancinetti. Su origen filosófico se encuentra en Aristóteles, quien no concebía ninguna
conducta voluntaria que no fuese final. Welzel considera que no hay un concepto
jurídico-penal de la acción humana distinto del concepto óntico-ontológico. Dice que
“acción humana es ejercicio de actividad final”. Lo que da su carácter “final” a la
acción es que el hombre, gracias a su saber causal, puede –en cierta medida- prever
las posibles consecuencias de su acción, y por ello, fijarse diversos objetivos
(proyectar) y dirigir planificadamente su actuación a la consecución de esos objetivos.
concepto finalista de acción, esta abarca dos etapas: la primera transcurre en la
esfera del pensamiento y comprende la proposición del fin por el autor, la selección
mental de los medios para obtenerlo y la consideración de los efectos concomitantes.
la segunda etapa en la que el autor pone en movimiento conforme a un plan los
medios de acción escogidos anteriormente a fin de producir el resultado.
3. Esquema Funcionalista. Se desarrollan a partir de los ‘70 y buscan abrir el
derecho penal a los criterios de valoración que proporciona la política criminal.
Funcionalismo Moderno (Roxin): “Concepto personal de acción”. Propone un
concepto normativo de acción, caracterizándola como “manifestación de la
personalidad” que describe el criterio decisivo para la delimitación entre acción y
falta de acción. Sólo pueden ser consideradas acciones las conductas exteriores
manifestadas del sujeto, excluyéndose los procesos que -como los
pensamientos- transcurren en la faz interna de la persona. Abarca sólo las
manifestaciones que pueden ser atribuidas a un ser humano como centro
anímico-espiritual de acción, excluyéndose de su ámbito aquellos efectos que no
están gobernados por la instancia conductora anímico-espiritual del ser
humano. Comprende todas las manifestaciones de la conducta delictiva:
acciones dolosas e imprudentes, omisiones. Opera como elemento sistemático
de enlace o unión, pues permite vincular a todas las concretas categorías del
delito.
Funcionalismo Radical Y Sociológico (Jakobs): Para Jakobs la acción consiste
en la causación individualmente evitable (dolosa) o individualmente imprudente
de determinadas consecuencias, que no se producirían si concurriese una
motivación dominante dirigida a evitarlas. Para el autor citado precedentemente
“no existe impedimento lógico alguno en llamar acción sólo al hecho
enteramente imputable, es decir, culpable. Un comportamiento antijurídico,
pero no culpable, para este modo de hablar, no es una acción completa sino
imperfecta”.
Faz negativa de la acción: Son supuestos en donde por motivos externos o internos
no hay acción y por lo tanto tampoco hay delito.
a- Factores externos:
- fuerza física irresistible (o vis absoluta). Es una fuerza de tal entidad que
hace que el sujeto sea incapaz de dirigir sus movimientos. El sujeto no domina
la acción, sino que la misma se lleva a cabo o porque es un instrumento de un
tercero –que se convierte así en autor del hecho- o dicha acción es obra de una
fuerza de la naturaleza-viento-aluvión-agua-.
Esta vis debe ser absoluta, es decir que el sujeto no tiene posibilidad de actuar
de otra manera.
- Uso de medios hipnóticos o narcóticos. En nuestro derecho positivo por
expresa disposición del art., 78 CP, “el uso de medios narcóticos e hipnóticos
queda comprendido en el concepto de violencia. En consecuencia los actos
típicos realizados en dichos estados caen dentro de la causal de falta de acción
Zaffaroni expresa que es acertado la posición en relación a los medios
hipnóticos en razón de las dificultades clínicas para establecer su verdadera
esencia; en tanto para los medios narcóticos entiende que deberá estarse en
cada caso particular, analizando que tipo de incapacidad le han provocado al
sujeto pudiendo configurar en su caso una vis absoluta o una vis relativa
(amenaza de sufrir un mal grave e inminente).
- movimientos reflejos o involuntarios: producto de la excitación de los nervios
motores debido a un estímulo fisiológico-corporal ajeno a la voluntad de la
persona. Pueden ser actos espontáneos-estornudos, movimientos del epiléptico-
o provocados-los producido por cosquillas-.
b- Factores internos.
- Estado de inconsciencia. Cuando la conciencia no existe porque esta
transitoria o permanentemente suprimida no puede hablarse de voluntad.
Ejemplo de estas situaciones son el desmayo, el estado de coma, el sujeto
afectado de una crisis epiléptica, sonambulismo, etc.
*Dolo: es el conocimiento y voluntad de realizar el tipo penal. El autor debe saber que
realiza el hecho, qué hecho realiza, las circunstancias que lo rodean y además debe
querer realizarlo.
En consecuencia dos son los elementos del dolo:
1. Uno cognocitivo conocimiento el autor debe saber que realiza un hecho, que
hecho realiza y las circunstancias que lo rodean.
2. Otro Volitivo. Su intención de realizar el hecho y su carácter ilícito.
Combinando ambos elementos el dolo puede ser:
- Directo: el agente quiere el resultado típico porque es su objetivo.
- Indirecto-o también llamado directo de segundo grado o dolo de
consecuencias necesarias: abarca los resultados no queridos directamente por
el autor, pero que aparecen unidos de modo necesario e ineludible al resultado
comprendido en la intención del sujeto.
- Eventual: el agente se representa la probabilidad del daño pero sigue adelante
con su acción. Este es el umbral mínimo del dolo. Ej., conducir ebrio.
*La antijuridicidad.
La teoría del delito funciona como un sistema de filtros, de manera tal que sólo
cuando comprobamos que una categoría se encuentra presente pasamos a analizar la
próxima.
La antijuridicidad es el tercer estrato analítico y supone la contradicción del hecho
concreto con el orden jurídico general.
De este modo, al constatar que un hecho es típico sólo hemos comprobado que se ha
violado la norma primaria deducida del tipo. Sin embargo, la violación de esa norma
primaria (que implica la realización del tipo) no es suficiente para establecer la ilicitud
del comportamiento, porque para que exista ilicitud se requiere que la realización del
tipo no se encuentre jurídicamente autorizada.
Ello es así, porque el ordenamiento jurídico no sólo contiene normas prohibitivas, sino
que también existen permisos otorgados por el legislador para realizar un hecho típico.
una conducta es antijurídica si no existe una causa de justificación que excluya
la antijuridicidad del comportamiento. la admisión de una causa de justificación no
implica afirmar que la conducta deba valorarse positivamente, sino sólo que la
conducta no es desaprobada por el ordenamiento jurídico y que es aceptada por éste.
*Causas de justificación.
Son “situaciones de hecho y de derecho” cuyo efecto es excluir la antijuridicidad de un
hecho típico. También se lo ha concebido como “permisos” dados por la ley para
cometer en determinadas circunstancias un hecho penalmente típico.
Las fuentes de la causa de justificación son dos : la ley y la necesidad. La primera
porque solo ella puede declarar lícitas ciertas acciones típicas y la segunda porque es
una determinada situación episódica reconocida por el derecho la que hace obrar al
agente.
La doctrina coincide en que el fundamento de las causas de justificación radica
en que en caso de conflicto entre dos bienes jurídicos debe salvarse el preponderante
para el derecho positivo.
*Estado de necesidad.
El estado de necesidad es aquella situación en la que se vulnera un bien jurídico
protegido, incurriendo en un tipo penal, pero descartando la antijuridicidad de la
acción debido precisamente a la presencia de la figura justificante. su fundamentación
gira en torno a la posibilidad que el Derecho otorga al particular de dañar o poner en
peligro un bien jurídico determinado con el objetivo de salvar otro bien jurídico de
igual o mayor trascendencia jurídica.
*Clases:
Justificante: cuando se afecta un interés objetivamente menor al que se quiere salvar
(se aplica el criterio de ponderación de bienes).
Exculpante: se encuentra en esta situación aquel necesitado que, para salvar su bien
jurídico, no tiene otra alternativa que sacrificar un bien jurídico ajeno, del mismo valor
que el suyo o superior.
*Imputabilidad.
Según Núñez la imputabilidad es la capacidad de ser penalmente culpable. Esa
capacidad presupone madurez, salud mental y conciencia, en una medida que
habiliten al autor para comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones.
*Requisitos.
*Presupuestos biológicos.
Inimputabilidad: Para que pueda decirse que el sujeto es “inimputable” (es decir,
que carece de capacidad para ser penalmente responsable) se exige: Ausencia de
alguno de los elementos que componen el presupuesto biológico:
o Insuficiencia de sus facultades mentales o
o Alteraciones morbosas de sus facultades mentales o
o Estado de inconciencia (que la conciencia esté de alguna forma
alterada, pero que no sea eliminada debido a que si esto ocurre no
puede decirse que hubo “acción”).
*La tentativa punible: Son punibles aquellas conductas que lesionan efectivamente,
las que causan un perjuicio. Será necesario que la acción de que se trate importe un
verdadero y próximo peligro concreto para un bien, para ser castigable.
*Elementos constitutivos:
- Objetivos: “Comienzo de la ejecución” Es el que marca el limite entre lo que es
punible y lo que no.
- Subjetivos: “La finalidad del autor” en la tentativa siempre requiere dolo directo,
la doctrina descarta la posibilidad de tentativa culposa o preterintencional,
obviamente, porque en ellos el autor no obra con la finalidad de cometer el delito
que en definitiva se termina desarrollando.
- La falta de Consumación: por circunstancias ajenas a la voluntad del autor.
- Objetivo:
o El condominio del hecho: todos realizan la conducta típica aunque haya
una división de tareas.
o Aporte realizado en fase ejecutiva: indispensable que preste el aporte al
momento de la ejecución del hecho.
o Esencialidad del aporte, bien o función: es coautor quién ha ejercido
una función, ha hecho un aporte o contribuido con una cosa o actividad
difícil de reemplazar.
- Subjetivo:
o La decisión conjunta: o común acuerdo en el aporte.
*Concurso de delitos
Según Nuñez, existe concurso de delitos si una persona ha cometido dos o más delitos
no juzgados con anterioridad. Los delitos ya juzgados no originan un concurso de
delitos, sino, en ciertas ocasiones, la reincidencia del condenado. Art 50 CP.
*Concurso ideal de delitos: Art 54 CP “Cuando un hecho cayere bajo mas de una
sanción penal, se aplicará solamente la que fijare una pena mayor”. quien comete un
delito en determinadas circunstancias, automáticamente ejecuta a otro. Es decir,
cuando a un solo hecho se le pueden atribuir varias calificaciones penales.
*Penalidad: El art 54 ha seguido el principio de la absorción, pues unifica la pena de
los distintos tipos involucrados en el concurso ideal “se aplicará solamente la que fije
pena mayor”. Para determinar cuál es la pena mayor se deben considerar dos
situaciones:
1) Si las penas de los distintos tipos delictivos son de la misma naturaleza.
2) Si las penas son de distinta naturaleza. Ej.: delito de estafa y falsificación.
*Delito continuado: Es la concurrencia de varios hechos, cada uno de ellos delictuoso
en sí mismo, que por su dependencia entre sí están sometidos a una sola sanción
penal. En el delito continuado el sujeto realiza concomitante o sucesivamente varias
infracciones entre las cuales existe homogeneidad (varios hechos dependientes entre
si), por lo que jurídicamente se las computa como una sola. La imputación delictiva es
tácticamente plural pero legalmente única.
*Requisitos:
- Pluralidad de hechos: La misma persona debe cometer dos o mas hechos
discontinuos, incluso en tiempos y lugares distintos.
- Dependencia de los hechos entre si: para que se configure este requisito del
delito continuado, los varios hechos deben concurrir o proseguir en relación a
una sola y misma delincuencia que no se ha agotado (homogeneidad delictiva).
- Sometimiento a una misma sanción penal.
*Concurso real de delitos: Según el art 55 del CP, el concurso real o material de
delitos tiene lugar cuando hay una pluralidad de hecho independientes, susceptibles
de ser encuadrados en uno o varios tipos penales, realizados por el mismo sujeto
activo, que concurren para ser juzgados en el mismo proceso.
Si los varios hechos se adecuan al mismo tipo penal, estamos en presencia de un
concurso real homogéneos. En cambio, se produce un concurso real heterogéneo
cuando el agente consuma diversos tipos penales. Ya en el juicio penal, para efectos
de simplicidad procesal, se hace un solo juicio donde se le imputan ambos delitos,
formando así un concurso real.
*Elementos:
• Pluralidad de hechos.
• Independencia entre sí.
• Su concurrencia.
• Su enjuiciamiento en un mismo proceso judicial.
*Punición: Nuestro Código Penal ha consagrado el sistema de pena única, que rige
tanto “si cada uno de los distintos delitos esta reprimido con una sola pena, como si
alguno de ellos, o todos, lo están con penas alternativas”. La pena única fija una pena
abstracta para graduar la pena en función de los art 40 y 41 del CP.
Acciones penales: Son las formas jurídicas mediantes las cuales se excita el deber del
Estado de aplicar la sanción establecida por la ley al partícipe de un hecho típico y
penalmente antijurídico.
*Distintas clases de acciones: La acción penal por su naturaleza es siempre pública,
pues a través de ella, el Estado en caso de condena, estabiliza las expectativas sociales
en relación con la validez del derecho, garantizando así a los demás ciudadanos que
su confianza en el sistema no ha sido en vano. No obstante, las acciones penales se
distinguen por su disposición en públicas o privadas según sea ministerio público o el
ofendido el titular de su ejercicio.
La acción penal es por naturaleza de carácter público y oficial.
Publica: significa que la lleve adelante un órgano de estado (ministerio público o fiscal)
Oficial: significa que el órgano público tiene el deber de promoverla.
El principio general es que todas las acciones penales son públicas. Deberán iniciarse
de oficio todas las acciones penales con excepción de las siguientes:
- las que dependieren de instancia privada.
- las acciones privadas .
*La acción privada (Art 73CP): Son acciones que si bien existe un interés social en la
persecución y represión del delito, este se identifica con el interés del agraviado por el
hecho. Se ajusta al interés del ofendido, el cual lo ejerce en forma sostenida a lo largo
de todo el proceso penal. Ejemplo: calumnias e injurias, violación de secretos,
concurrencia desleal. La acción de ejercicio privado carece del carácter de oficiosidad.
Funciona como una demanda civil, No existe el fiscal. La propia persona es quien lleva
a delante todo el proceso penal. Desde la acusación hasta el pedido de sentencia.
Sub-Eje Temático 3
*Pena Concepto. Se trata del instrumento más severo con que cuenta el Estado para
“asegurar la convivencia” y la “sanción tradicional que caracteriza al derecho penal”, al
punto tal que le debe su denominación Derecho Penal=Pena.
En sentido formal, la pena es “un mal con el que amenaza el derecho penal para el
caso de que se realice una conducta considerada como delito”. Y cuando se habla de
mal queremos decir que con ella se restringen de manera coercitiva los derechos del
autor del delito, tal como sucede con la libertad si se trata de penas privativas de
libertad; o el patrimonio si se trata de la pena de multa.
1. Teorías absolutas o retributivas Esta teoría deriva de la ley del talión, ojo por ojo,
diente por diente y considera a la pena como respuesta o retribución al delito
cometido. Es decir se causa un mal-pena-al autor de un ilícito a los fines de
compensar el mal ocasionado por él. Se orienta en consecuencia hacia el pasado.
- Ventaja: Así se garantiza el respeto de la dignidad del hombre, la pena es la
retribución del injusto cometido, representando un fin en sí mismo.
- Desventaja: el Estado no logra alcanzar la idea “metafísica” de justicia, pues la
pena se limita a la retribución por el delito cometido, y no previene nuevos
delitos.
2. Teorías relativas o preventivas La pena se orienta hacia el futuro ya que su
función no se limita a ser una respuesta al delito cometido sino que busca prevenir
nuevos delitos dirigiéndose a sus posibles autores para que no los cometan. La pena
no es un fin en sí mismo, sino un medio para prevenir futuros delitos. ese objetivo
puede lograrse dirigiéndose a la comunidad toda prevención general; o solo al autor
del delito prevención especial.
- Prevención general Su tarea preventiva se dirige a la colectividad y no al autor
del delito procurando “evitar que surjan delincuentes de la sociedad”.
o Negativas: el mensaje a la sociedad es el siguiente: “si cometen un delito
serán castigados”. La sanción penal en abstracto actuaba como coacción
psicológica. Finalidad: provocar miedo a la imposición de una pena.
o Positivas o integradora: el acento no está en el momento de la
conminación y si en el momento de su aplicación. El mensaje seria: “este
sujeto delinquió, por eso lo condeno, y devuelvo así tranquilidad y
confianza en el sistema”.
o Desventajas o críticas: su finalidad preventiva es su único límite.
- Prevención especial: se dirige al autor individual que ya delinquió. Procura con
la aplicación y ejecución de la pena para que no vuelva a cometer un hecho
delictivo. Busca resocializar al delincuente, y señala que el medio o la sociedad
también son responsables por la desgracia del infractor. El tratamiento es la
esencia de la ejecución de la pena.
o Desventajas: -su finalidad preventiva es su único límite. –se planten
cuestiones como las siguientes: ¿Qué pasa con los sujetos que no
necesitan resocialización y sin embargo no castigarlos sería absurdo?
- Teorías mixtas o de la unión: estas teorías que toman un criterio ecléctico, se
dividen en dos grupos:
o Las que combinan corrientes retributivas y preventivas, tomando como
punto de partida a la retribución, y a la prevención como un mero
complemento.
o Las que funcionan de forma inversa, señalando que la retribución opera
como límite máximo de las exigencias de prevención, impidiendo así una
pena superior a las merecida por el hecho cometido. En estos casos,
teniendo en cuenta las necesidades preventivas podrían disminuir e
incluso prescindir de la pena sin importar las exigencias retributivas.
*Clases de penas.
3. Por su divisibilidad:
- Penas divisibles: permiten al juez seleccionar la que considere adecuada entre
sus máximos y sus mínimos fijados por la ley.
- Penas indivisibles: establecen una magnitud única sin posibilidad de
graduación como las penas perpetuas.
4. Por su duración:
- Penas perpetuas: en principio se aplica mientras viva en condenado, aunque
en nuestro país por el beneficio de la libertad condicional puede cesar. Tal el
caso de la reclusión o prisión perpetua y la inhabilitación absoluta.
- Penas temporales: duran un tiempo
5. Penas principales y accesorias
- Pena principal: se aplican por sí misma sin depender de la aplicación de otra
pena.
- Pena accesoria: su aplicación está subordinada a la imposición de una pena
principal. Ej inhabilitación accesoria.
6. Por su gravedad-art., 5 CP.
- Reclusión
- Prisión
- Multa
- Inhabilitación
- absoluta: la que conforme al art., 19 CP importa:
o la privación del empleo o cargo público que ejercía el penado aunque
provenga de elección popular.
o la privación del derecho electoral-voto-
o la incapacidad para obtener cargos, empleos y comisiones públicas
o la suspensión del goce de toda jubilación, pensión, retiro,
- especial: se trata de una sanción impeditiva que presupone la vinculación
del delito con el derecho, cargo, empleo o actividad para el que se inhabilita.
Art., 20 CP. Ej., la inhabilidad de conducir si las lesiones se causaron en un
accidente automovilístico.
Articulo 50.- Habrá reincidencia siempre que quien hubiera cumplido, total o
parcialmente, pena privativa de libertad impuesta por un tribunal del país cometiere
un nuevo delito punible también con esa clase de pena.
No dará lugar a reincidencia la pena cumplida por delitos políticos, los previstos
exclusivamente en el Código de Justicia Militar, los amnistiados o los cometidos por
menores de dieciocho años de edad. La pena sufrida no se tendrá en cuenta a los
efectos de la reincidencia cuando desde su cumplimiento hubiera transcurrido un
término igual a aquél por la que fuera impuesta, que nunca excederá de diez ni será
inferior a cinco años.
*Efectos de la reincidencia.
-art., 14 CP. El reincidente no tiene el beneficio de la libertad condicional.
-art., 27 CP. En el caso de quién tenga condena de cumplimiento condicional, quien
reincida perderá también el beneficio y deberá cumplir de manera efectiva la condena
en suspenso de la que gozaba.
-art., 41CP. La reincidencia es una pauta que el juez toma en cuenta a los fines de la
individualización de la pena.
- Fase 2. Consolidación. Se iniciará una vez que el interno haya alcanzado los
objetivos fijados en el programa de tratamiento para la fase 1. Consiste en la
incorporación del interno a un régimen intermedio conforme a su evolución en
dicho tratamiento, en el que tendrá lugar una supervisión atenuada que permita
verificar la cotidiana aceptación de pautas y normas sociales y la posibilidad de
asignarle labores o actividades con menores medidas de contralor.
Estas condiciones, a las que el juez podrá añadir cualquiera de las reglas de conducta
contempladas en el artículo 27 bis, regirán hasta el vencimiento de los términos de las
penas temporales y hasta diez (10) años más en las perpetuas, a contar desde el día
del otorgamiento de la libertad condicional.
La libertad condicional será revocada cuando el penado cometiere un nuevo delito o
violare la obligación de residencia. En estos casos no se computará, en el término de
la pena, el tiempo que haya durado la libertad.
Transcurridos cinco años de obtenida la libertad condicional el condenado podrá
solicitar su libertad definitiva al tribunal que la concedió, el que decidirá según sea el
resultado obtenido en el período de prueba y previo informe del patronato, institución
o persona digna de confianza, a cuyo cargo haya estado el control de la actividad del
liberado. Los condenados con la reclusión accesoria por tiempo indeterminado
deberán cumplirla en establecimientos federales.
*Alternativas para situaciones especiales.
1. Prisión domiciliaria.
El Articulo 10 CP en concordancia con el art., 32 de la ley 24660 dispone: Podrán, a
criterio del juez competente, cumplir la pena de reclusión o prisión en detención
domiciliaria:
a) El interno enfermo cuando la privación de la libertad en el establecimiento
carcelario le impide recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no
correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario;
b) El interno que padezca una enfermedad incurable en período terminal;
c) El interno discapacitado cuando la privación de la libertad en el establecimiento
carcelario es inadecuada por su condición implicándole un trato indigno, inhumano o
cruel;
d) El interno mayor de setenta (70) años;
e) La mujer embarazada;
f) La madre de un niño menor de cinco (5) años o de una persona con discapacidad a
su cargo.
Asimismo la ley 24660 en su art., 33 dispone que la detención domiciliaria debe ser
dispuesta por el juez de ejecución o competente y supervisada por el patronato de
liberados o un servicio social calificado de no existir aquel.
Al implementar la concesión de la prisión domiciliaria se exigirá un dispositivo
electrónico de control, el cual sólo podrá ser dispensado por decisión judicial, previo
informe favorable de los órganos de control y del equipo interdisciplinario del juzgado
de ejecución.
El juez de ejecución o juez competente revocará la detención domiciliaria cuando el
condenado quebrantare injustificadamente la obligación de permanecer en el domicilio
fijado o cuando los resultados de la supervisión efectuada así lo aconsejaren o cuando
se modificare cualquiera de las condiciones y circunstancias que dieron lugar a la
medida.
*Medidas de seguridad. Son los medios de que dispone el derecho penal moderno,
distinto de las penas y que cumplen una función de prevención especial.
Es otra forma de reacción penal dirigida a aquellos sujetos inimputables o en los
cuales la pena no ha cumplido el efecto esperado.
Su fundamento no descansa en la culpabilidad del sujeto (como en las penas), sino en
la peligrosidad del sujeto como posibilidad de causar un daño a sí mismo o a los
demás y que jurídicamente está incapacitado para ser receptor de pena precisamente
porque falta en el los requisitos de la culpabilidad.
En nuestro derecho penal positivo existen tres clases de medidas de seguridad
-Educativas, también llamadas tutelares se aplican a los menores buscando
completar su educación y en ciertos casos propender a su reeducación. Consisten en
su internación en un establecimiento de corrección. Hay tres situaciones en nuestro
derecho:
a) Menor de 16 años: son inimputables. El juez previo estudio de la
personalidad podrá decidir internar al menor en un establecimiento
adecuado; o si tiene una familia que lo contiene puede suponer que el ilícito
fue solo un episodio en la vida del menor y disponer que aquel permanezca
con su familia aunque puede disponer alguna restricción.
b) Mayor de 16 años y menor de 18. Hay dos situaciones:
o No son punibles cuando el delito imputado es de acción privada o está
amenazado con pena privativa de la libertad menor de 2 años en su
máximo, con multa o inhabilitación quedando sometidos al mismo
régimen que los que no hay llegado a 16 años.
o Los que no estén sometidos a las excepciones antes mencionadas, se los
somete a proceso y se los dispone provisionalmente con el fin de analizar
la personalidad y el ambiente donde se encuentra el menor. Luego de la
declaración de responsabilidad, antes de dictar sentencia definitiva, el
juez deberá esperar que haya cumplido 18 años y que haya estado
sometido a un tratamiento tutelar no menor a 1 año, recién podrá dictar
la sentencia condenatoria aplicando una pena. También puede considerar
innecesario condenarlo y absolverlo.
c) Mayor de 18 años: son punibles, es decir plenamente responsables y están
asimilados a los mayores.
En este tipo de medidas el cese está representado por el paso de la minoridad a la
mayor edad. El art., 525 del código procesal penal de Córdoba dispone:
“Artículo 525.- CESACION. Para ordenar la cesación de una medida de seguridad o
tutelar, el Tribunal deberá escuchar al Ministerio Público, al interesado, o cuando éste
sea incapaz, a quien ejercite su patria potestad, tutela o curatela, lo mismo que en su
caso, al Consejo Provincial de Protección al Menor.
Además, en los casos del artículo 34, inciso 1 del Código Penal, deberá requerirse el
informe técnico oficial del establecimiento en que la medida se cumpla y el dictamen
por lo menos, de dos peritos.”.
-Curativas, son eminentemente terapéuticas cuyo fin es la curación o mejoramiento
de la salud mental, dependen de la desaparición de la causa que le dio origen, debe
establecerse la desaparición del peligro que le dio origen, no siendo necesario
demostrar la total curación del enfermo mental. Solo cesan por resolución judicial de
la autoridad que impuso la medida. Puede ser de oficio o a pedido de parte y con
audiencia del Ministerio Publico y dictamen de los peritos. Ej. Internación en un
nosocomio o en un tratamiento ambulatorio.
Al estudiar las condiciones y consecuencias de la imputabilidad, se hizo referencia a la
falta de salud mental por insuficiencia en las facultades mentales, alteración morbosa
de las mismas o inconsciencia. El autor que en el momento del hecho por alguna de
estas causas no puede comprender la criminalidad de los actos o dirigir sus acciones,
no será punible pero se le podrá aplicar una medida de seguridad de este tipo. Este
tipo de medidas de seguridad pueden ser:
a) La internación manicomial: el art., 34 inc., 1 párrafo 2° CP dispone que “En
caso de enajenación, el tribunal podrá ordenar la reclusión del agente en un
manicomio, del que no saldrá sino por resolución judicial, con audiencia del
ministerio público y previo dictamen de peritos que declaren desaparecido el
peligro de que el enfermo se dañe a sí mismo o a los demás”.
Es una medida facultativa del juez quien puede considerar no necesaria su
imposición cuando el enajenado no presenta un peligro para sí o para los
demás. Si bien no se requiere de dictamen de un perito para imponerla, si es
necesario aquel para hacerla cesar.
La medida cesará por resolución judicial con audiencia del Ministerio público y
previo dictamen de perito que declare desaparecido el peligro de que el enfermo
se dañe a sí mismo o a los demás, de lo que surge que tiene una duración
indeterminada.
b) La internación en un establecimiento adecuado: el art., 34 inc., 1 última
parte dispone que “En los demás casos en que se absolviere a un procesado por
las causales del presente inciso, el tribunal ordenará la reclusión del mismo en
un establecimiento adecuado hasta que se comprobase la desaparición de las
condiciones que le hicieren peligroso.” Los demás casos a que hace referencia
este art., son los estados de inconsciencia-ebriedad o toxicomanía-. Claramente
la medida se mantiene hasta que se comprueben la desaparición de las
condiciones que lo hicieron peligroso, y si bien nada se dice sobre la forma de
esa comprobación, se deduce que ello debe verificarse por resolución judicial
con audiencia del Ministerio Público y previo dictamen de peritos como en el
caso anterior.