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 PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y LEGALES.

Los principios de la contratación estatal autónomas ni aisladas, sino una


emanación directa de los artículo 1, 2,23,209,273 de la Constitución política de
Colombia, como la primer norma de orden jurídico.

Su consagración no solo se encuentra en la Constitución política, sino en diversos


regímenes normativos, por lo que su deducción en ocasiones se efectuará en
forma directa, o por conexidad con disposiciones de diverso rango, por ejemplo de
la integración de la constitución, le da un sentido principal y finalistico a toda la
función administrativa y en ella a la contratación estatal, pues no hay duda de que
esta es una especia de aquella, razón por la cual, queda sometida por completo a
los principios consagrado en el artículo 209 Constitucional (igualdad, moralidad,
eficacia, economía, celeridad, imparcialidad y publicidad).

De esta manera la ley no se separa de la norma superior, sino que la redefine para
eventos particulares, y en consecuencia resultan idénticos los fines del estado y
los de la contratación estatal, por lo tanto, dado esa conexidad entre el rango de
subordinación jerárquico de normas, se exige que todo contrato estatal, debe estar
en concordancia con los fines del estado y en tanto no lo haga, será un contrato
inconstitucional denominado por la ley 80 de 1993 como anulable por violación a la
constitución o por falsa motivación.

Los fines del estado y del contrato estatal quedan igualmente regidos por los
principios de la función administrativa de artículo 209 como ya se dijo, pero
también al artículo 3 del C C A ley 1437 de 2011, los cuales se articulan, a través
del artículo 2 de la norma ibídem, según el cual, los funcionarios tendrán en
cuenta que la actuación administrativa tiene por objeto el cumplimiento de los
cometidos estatales como lo señala la Constitución.

Por lo anterior, el artículo 3 de la ley 1437 de 2011, consagra los principios


orientadores de las actuaciones administrativas y establece los siguientes
principios: (economía, celeridad, imparcialidad, publicidad, contradicción, debido
proceso, igualdad, buena fe, moralidad, participación, responsabilidad,
transparencia y coordinación), y de conformidad con el mismo articulado, tales
principios sirven para resolver las cuestiones que puedan presentarse en la
aplicación de las reglas de procedimiento.

En consecuencia de todo lo anterior, hacen parte de los principios de la


contratación administrativa , los principios constitucionales, los principios
generales del derecho del artículo 209, los del código de procedimiento y de lo
contencioso administrativo ley 1437 de 2011, Código civil, código de comercio y
los correspondientes a la ley 80 de 1993, con los cuales se constituye un cuerpo
interpretativo, integrador para la contratación estatal, al los cuales se someterán
por igual particulares y las entidades estatales.

Ahora bien, existen también los principios en la jurisprudencia foránea argentina,


en donde se han efectuado amplios desarrollos jurisprudenciales de los mismos, y
se han reconocido los siguientes:

1. Libre concurrencia: participación de un número amplio de oferentes, sobre


la base de libertad de empresa.
2. Principio de igualdad de trato entre los posibles oferentes.
3. Principio de publicidad: que garantizan que no existen procesos
contractuales secretos ni reservados.
4. Legalidad o transparencia de los procedimientos: Reglas claras para la
admisibilidad y evaluación de las propuestas.
5. Principio de seguridad jurídica: el cual posee un nexo indisoluble con el
principio anterior, y que por tanto, exista seguridad de que no es procedente
la inclusión posterior abrupta y unilateral de nuevas condiciones.
6. Principio del formalismo de los procedimientos de los procesos licitatorios.
7. Principio del equilibrio de intereses: traducido en la equivalencia entre
facultades y deberes jurídicos entre las partes.
8. Principio de buena fe: Observancia a las reglas de decoro, lealtad,
probidad.
9. Principio de la mutabilidad del contrato.
10. Principio de intangibilidad patrimonial: equilibrio contractual.
11. Principio de control de procedimiento: Controles de legalidad, económicos,
penales, disciplinarios (supervisión).

Ahora bien, los principios legales, dispuestos en la Ley 80 de 1993 en sus


artículos 23,24, 25 y 26, son los siguientes:

 Principio de transparencia.
 Principio de economía.
 Principio de responsabilidad.

PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA:
La ley ibídem motiva el principio de transparencia sobre cuatro pilares
fundamentales a saber:

1. Procedimiento de selección.
2. Publicidad de las actuaciones negóciales.
3. Objetividad, licitud y proporcionalidad de los pliegos de condiciones.
4. Motivación de los actos administrativos que se expidan en la actividad
contractual o con ocasión de ella.

 Procedimiento de selección: la Ley 80 vincula directamente la


transparencia con los procesos de selección, por cuanto, la forma
procedimental garantiza la vigencia del principio, por lo tanto, en materia de
contratación estatal solo existen 5 salidas posibles: La licitación pública, el
concurso de meritos, la selección abreviada, la contratación directa y la
mínima cuantía.

 Publicidad de las actuaciones negóciales: es desarrollo del principio de


la función administrativa, desarrollado en el art 209 de la Constitución, que
se traduce en la posibilidad de conocer y controvertir toda la actividad
contractual dado su carácter público. Lo anterior se resume en la posibilidad
de los interesados de conocer y controvertir los informes, conceptos o
decisiones que se adopten, para lo cual se establecerán etapas que
permitan el conocimiento de las actuaciones y se otorgue la posibilidad de
expresar las observaciones. Así mismo, el carácter público de las
actuaciones, exigencia que se refuerza en la disposición del decreto 1510
de 2013, con la obligatoriedad de publicar en la página web y en Colombia
compra eficiente. Y finalmente las autoridades expedirán a costas de
aquellas personas que demuestren interés legítimo, copia de las
actuaciones y propuestas recibidas, respetando la reserva de que gocen
legalmente las patentes, procedimientos y privilegios.

 Objetividad, licitud y proporcionalidad de los pliegos de condiciones:


la ley 80 contiene un catalogo acerca de cómo deben confeccionarse los
pliegos de condiciones, el art 24 nº 5 establecen aspectos esenciales de
objetividad, licitud y proporcionalidad en ellos, al igual que los requisitos de
validez.

 Motivación de los actos administrativos que se expidan en la actividad


contractual o con ocasión de ella: Todos los actos que se expidan,
excepto los de mero trámite, se motivaran en forma detallada y precisa, al
igual que los informes de evaluación, el acto de adjudicación y la
declaratoria de quedar desierto el proceso. Para lo anterior, es menester
hacer hincapié en que las autoridades no actuaran con desviación del poder
o abuso de autoridad, por cuanto deben ejercer sus competencias de
conformidad con la ley, y en segundo lugar, para los avisos, a través de los
cuales se informe o anuncie la celebración o ejecución de contratos por
parte de las entidades, no podrán incluir referencia alguna al nombre o
cargo de un servidor público.

PRINCIPIO DE ECONOMIA: se orienta para que en el proceso se observen las


siguientes reglas:

 Procedimientos y etapas estrictamente necesarias para asegurar la


selección: en los pliegos de condiciones para la escogencia del contratista,
deberán cumplirse y establecer los procedimientos y etapas estrictamente
necesarios para asignar la selección objetiva, señalando los términos
preclusivos y perentorios para las diferentes etapas.
 Interpretación útil y razonable de las reglas contractuales: las normas
de los procedimientos se interpretaran de tal manera que no den ocasión a
seguir tramites distintos y adicionales a los expresamente previstos
(prevalencia del derecho sustancial sobre el formal).
 Los procedimientos contractuales tienen como única finalidad la
satisfacción del interés público: se tendrán en consideración que las
reglas y procedimientos constituyen mecanismos de la actividad contractual
que busca servir a los fines estatales, a la adecuada, continua y eficiente
interpretación de los servicios públicos y a la protección y garantía de los
derechos de los administrados, lo cual, es una nueva regla de hermenéutica
para solucionar las diferencias contractuales.
 Celeridad en los trámites: los trámites se adelantaran con austeridad en el
tiempo, medios y gastos, y se impedirán las dilaciones y retardos.
 Obligatoriedad de la utilización de los mecanismos de solución
alternativa de conflictos: se adoptaran procedimientos que garanticen la
pronta solución de las diferentes controversias que con motivo de la
celebración y ejecución del contrato se presenten. Prohibiendo establecer
restricciones para acudir a los mecanismos de solución alternativa de
conflictos.
 Respaldo presupuestal para el proceso contractual: las entidades
estatales abrirán licitaciones y concurso e iniciaran procesos, cuando
existan las respectivas partidas o disponibilidades presupuestales.
 Evaluación previa sobre la conveniencia o inconveniencia del proceso
contractual: la conveniencia del objeto contratar y las autorizaciones o
aprobaciones para ellos, se analizarán o impartirán con antelación del
proceso.
 Acto de adjudicación y contrato, no serán sometidos a aprobaciones o
revisiones administrativas posteriores: el acto de adjudicación y el
contrato no se someterán a revisiones o a probaciones administrativas
posteriores.
 Intervención del jefe y las unidades asesoras y ejecutoras de la
entidad: en los procesos de contratación intervendrán el jefe y las unidades
asesoras y ejecutoras de la entidad que señalen las normas de la
organización.
 Posibilidad de delegación de la totalidad del proceso contractual: los
jefes o representantes de las entidades destinatarias de la ley 80 de 1993,
podrán delegar la facultad para celebrar contratos, observando la
reglamentación sobre la matera en la Ley 489 de 1998.
 Prohibición para las corporaciones de elección popular y los
organismos de control y vigilancia para intervenir en los procesos
contractuales: salvo en lo relacionado con solicitud de audiencia pública
para la adjudicación en caso de licitación.
 Exigencia de estudios y diseños previos: con antelación a la apertura del
procedimiento de selección, deberán elaborarse los estudios, diseños,
proyectos requeridos, excepto cuando el objeto de la contratación sea la
construcción o fabricación con diseño de los proponentes.
 Simplificación y supresión de tramites: las autoridades no exigirán
sellos, autenticaciones, reconocimiento de firmas etc., ni cualquier otra
clase de formalidades o exigencias rituales, salvo cuando las leyes
especiales as i lo exijan.
 Silencio administrativo contractual positivo: las solicitudes que se
presente en el curso de la ejecución del contrato, si la entidad estatal no se
pronuncia dentro de los 3 meses siguientes a la fecha de presentación, se
entenderá que la misma es favorable.
 No rechazo de solicitudes por ausencia de formalidades no
esenciales: por cuanto, los mismos deberán ser corregidos o subsanados.
 Declaratoria desierta de la licitación: la declaratoria desierta de la
licitación, la selección abreviada o concurso, únicamente procederá cuando
no sea procedente la selección objetiva.

PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD: se encuentra regulado por el artículo 26 del


de la Ley 80 de 1993, el cual, se desarrolla de la siguiente manera:

 Cumplimiento de los fines del estado: Los servidores públicos están


obligados a buscar el cumplimiento de los fines de la contratación, a vigilar
la correcta ejecución del objeto contratado y a proteger los derechos de la
entidad, del contratista y de los terceros que puedan verse afectados por la
ejecución del contrato.
 Responsabilidad por las actuaciones antijurídicas: Los servidores
públicos responderán por sus actuaciones y omisiones anti jurídicas y
deberán indemnizar los daños que se causen por razón de ellas.
 Responsabilidad por la apertura de procesos contractuales sin
estudios previos: Las entidades y los servidores públicos responderán
cuando hubieren abierto licitaciones o concursos sin haber elaborado
previamente los correspondientes pliegos de condiciones, términos de
referencia, diseños, estudios, planos y evaluaciones que fueren necesarios,
o cuando los pliegos de condiciones o términos de referencia hayan sido
elaborados de forma incompleta, ambigua o confusa que conduzca a
interpretaciones o decisiones de carácter subjetivo por parte de aquellos.
Es de anotar, que una de las mayores implicaciones prácticas de los
estudios previos es que evita la ocurrencia de los denominados hechos
cumplidos de la administración, es decir, la ejecución de objetos
contractuales sin la respectiva disponibilidad presupuestal, estudios previos
etc.
 Aplicabilidad de las reglas sobre administración de bienes ajenos: Las
actuaciones de los servidores públicos estarán presididas por las reglas
sobre administración de bienes ajenos y por los mandatos y postulados que
gobiernan una conducta ajustada a la ética y a la justicia. Por lo anterior, el
artículo 2155 del Código Civil Colombiano, regula la responsabilidad del
mandatario, gestión de negocios ajenos, extendiéndola hasta la culpa leve
en el cumplimiento de su encargo. El Consejo de estado, reconociendo las
preceptivas del código civil, ha afirmado que “las actuaciones de los
servidores públicos están presididas por las reglas sobre administración de
bienes ajenos, es decir, por las consagradas en los artículos 63, 104 y 2155
del Código Civil, que establecen la responsabilidad hasta de culpa leve”.
 Radicación de la responsabilidad de la dirección y manejo de la
actividad contractual en cabeza del jefe o representante legal: La
responsabilidad de la dirección y manejo de la actividad contractual y la de
los procesos de selección será del jefe o representante de la entidad
estatal, quién no podrá trasladarla a las juntas o consejos directivos de la
entidad, ni a las corporaciones de elección popular, a los comités asesores,
ni a los organismos de control y vigilancia de la misma.
 Responsabilidad del contratista por propuestas artificialmente bajas:
Los contratistas responderán cuando formulen propuestas en las que se
fijen condiciones económicas y de contratación artificialmente bajas con el
propósito de obtener la adjudicación del contrato. Ello, además de ir en
contravía del principio de buena fe, puede constituir causal suficiente para
la declaratoria desierta de la licitación.
 Responsabilidad del contratista por ocultamiento o falsedad en su
información: Los contratistas responderán por haber ocultado al contratar,
inhabilidades, incompatibilidades o prohibiciones, o por haber suministrado
información falsa. Lo cual, puede constituir nulidad absoluta, en cuanto a
las inhabilidades e incompatibilidades, sino también violación al principio de
buena fe.
 Responsabilidad del contratista por la buena calidad del objeto
contratado: Los contratistas responderán y la entidad velará por la buena
calidad del objeto contratado, para lo cual, se establecerán las garantías
respectivas.

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