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Las solicitudes de los afiliados deben atenderse con prontitud por estas
entidades. De lo contrario, la mora en la expedición del dictamen puede
ocasionar la violación de otras garantías constitucionales, puesto que aquel
se constituye en una condición indispensable para el ejercicio de otros
derechos como los pensionales, más aún si se tiene en cuenta el estado de
debilidad en el que se encuentra un ciudadano que sufre de cierto grado de
discapacidad o posiblemente invalidez.
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SUSPENSION DE AFILIACION AL SISTEMA GENERAL DE
SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD A TRABAJADORES
ASALARIADOS-Aplicación según sentencia C-
177/98/TRABAJADOR ASALARIADO-Suspensión de la afiliación es
una carga desproporcionada para el trabajador, según sentencia C-177/98
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empleador. La Corte ha sido enfática en manifestar que es excesivo que se
imponga la suspensión de la afiliación a un trabajador y a su grupo familiar
por una conducta imputable a su patrono, que no efectuó los aportes que le
correspondían, y a la propia EPS, que desatendió sus compromisos de
vigilancia en el recaudo. En ese orden, siendo el derecho a la calificación una
prestación inaugural a la afiliación y del cual dependen la satisfacción de
otras garantías fundamentales como la dignidad humana y el mínimo vital, es
ilegítimo que las EPS nieguen o demoren su concesión argumentando la
suspensión de la afiliación, toda vez que la operatividad de esta figura es
considerada por la Corte como desproporcionada en el caso de los
trabajadores asalariados.
Magistrado Ponente:
LUIS GUILLERMO GUERRERO PÉREZ
SENTENCIA
I. ANTECEDENTES
1 El expediente de la referencia fue seleccionado para revisión por la Sala de Selección de Tutelas Número
Dos, mediante auto del 15 de febrero de 2013, notificado el 07 de marzo de 2013.
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alegando que la negativa de la entidad para calificar su pérdida de capacidad
laboral, provocada por una hipoacusia profunda, vulneró sus derechos
fundamentales a la salud y a la vida digna.
d) Por tal motivo, los especialistas tratantes del señor Arenas Dueñas le
ordenaron el uso de los audífonos Starkey Destiny 800 BTE, los cuales
solo fueron autorizados y entregados al accionante mediante una orden de
tutela dictada en 2010 por el Juzgado Quince Penal Municipal con Función
de control de Garantías de Bogotá contra SaludCoop EPS.4
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g) Ante dicha negativa, el demandante acudió al Instituto de Seguros
Sociales y mediante un derecho de petición presentado el 17 de febrero de
2012, solicitó la calificación de su pérdida de capacidad laboral. El
Instituto le señaló que para efectuarla, era necesario presentar varios
documentos, entre ellos, un informe actualizado del diagnóstico, evolución
y pronóstico por el médico especialista, la historia clínica del paciente y
copia de los exámenes especializados actualizados en relación con la
patología; adicionalmente, le indicó que para proceder a la solicitud era
necesario que “(…)las Entidades del Sistema de Seguridad Social Integral,
(…) [hubieran] adelantado el tratamiento y rehabilitación integral o se
[comprobara] la imposibilidad para su realización(…)”.
1.2. Demanda
2. Contestación de la accionada
6 En la actualidad, según el registro web del Fosiga, el accionante se encuentra desafiliado del Sistema de
Salud y conforme consta en los folios 135 a 143, registró afiliación en calidad de cotizante dependiente hasta
el 1 de junio de 2012, de acuerdo con la novedad de retiro reportada por su empleador en el último aporte
realizado mediante planilla cancelada el 23 de julio de 2012.
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Si bien el juez de instancia no tuvo en cuenta el escrito de respuesta de la
accionada, por considerarlo extemporáneo7, la Gerente Regional para Bogotá
de SaludCoop explicó que el accionante registró afiliación al Sistema en
calidad de cotizante dependiente hasta el 1 de junio de 2012, dado que el 23 de
julio del mismo año, el empleador reportó la novedad de retiro y efectuó el
último pago por cotización a salud.
Finalmente, señaló que durante el tiempo que el señor Arenas Dueñas estuvo
activo en el Sistema la entidad nunca le negó ningún servicio de salud.
3. Medios de prueba
3.1. El señor Arenas Dueñas aportó como pruebas los siguientes documentos:
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3.1.6. Resumen de la Historia Clínica del señor Arenas Dueñas expedida por
la Clínica José Antonio Rivas el 10 de junio de 2011, donde se relacionan
todas las consultas médicas, exámenes y terapias de rehabilitación
relacionadas con su patología desde el 23 de septiembre de 2009 al 24 de
mayo del 2011.
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Por otro lado, el juez de instancia exhortó al señor Arenas Dueñas a realizar
los trámites administrativos correspondientes para afiliarse al régimen
subsidiado de salud, e instó a SaludCoop EPS, “que de contar con resultados
de exámenes practicados al señor Ernesto Francisco Arenas”, los entregara al
paciente.
“(…)
1. Desde que fecha el señor Arenas Dueñas aparece como
suspendido en el Sistema de Salud por falta de capacidad de pago;
9 Cuyas funciones respecto de la administración del Régimen de Prima Media con Prestación Definida fueron
trasladadas a COLPENSIONES según la Ley 1151 de 2007 y el Decreto 2013 de 2012.
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enviado el 17 de febrero de 2012 al ISS, el accionante [había] adelantado
otras gestiones para obtener el dictamen de calificación ante [dichas
entidades].”
10 El 15 de mayo de 2013, vencido el término probatorio, la Secretaría General de esta Corporación informó
que no se había recibido respuesta alguna por las entidades oficiadas. Folio 134 del cuaderno de la Corte en
sede de revisión.
11 Como soportes de su respuesta, la entidad adjuntó la historia laboral del señor Arenas Dueñas y su
certificado de afiliación.
12 La respuesta consta de 4 folios, con extractos de su historia clínica y los servicios autorizados, así como
con la certificación de afiliación del accionante.
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Sobre el resto, la demandada no se pronunció; no indicó la fecha del estado de
suspensión, ni explicó las condiciones de la desafiliación. Tampoco se
manifestó sobre la continuación o culminación del tratamiento médico del
accionante al momento de su desafiliación, ni se refirió a la suerte de las
órdenes médicas dictadas el 17 de julio de 2012.
1. Competencia
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responsables del mismo y a la importancia del estudio médico integral y
actualizado al momento de su emisión. Luego examinará la proporcionalidad
de la figura de la suspensión de la afiliación en salud y los derechos que se
derivan de ella, según la sentencia C-177 de 1998. Finalmente, la Sala
analizará ambos problemas jurídicos conjuntamente, como quiera que uno es
tributario del otro y persiguen el mismo fin de protección.
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regla de competencia definida por el artículo 2 del Estatuto Procesal del
Trabajo.
3.3. Por otro lado, la Sala debe establecer si las funciones jurisdiccionales en
cabeza de la Superintendencia Nacional de Salud desplazan la acción de tutela
en el caso concreto, y en particular, si respecto de la pretensión de calificación
13 Sobre el particular, la jurisprudencia constitucional ha estimado que en este tipo de casos los requisitos de
procedibilidad excepcional de la acción de tutela deben ser analizados de manera menos estricta, por cuanto
se encuentran involucrados los derechos fundamentales de personas en situación de debilidad manifiesta por
su discapacidad física o psíquica, las cuales son sujetos de especial protección. Al respecto pueden verse las
sentencias T-859 de 2004 M.P. Clara Inés Vargas Hernández y la T-108 de 2007 M.P. Rodrigo Escobar Gil.
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del accionante y el cumplimiento de los servicios médicos pendientes tiene
una procedencia principal.
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ente está encaminada a resolver sobre el cubrimiento que ofrece el POS
respecto de sus inclusiones y exclusiones, pero no sobre las dificultades que se
presenten con motivo de la vigencia de la afiliación de un paciente al sistema,
tal como la desafiliación del señor Arenas Dueñas.
3.4. Visto tal supuesto, la Sala concluye que el mismo es atípico a la norma
que regula el mecanismo ante la Superintendencia, por lo que afecta la
idoneidad de este medio en orden a solucionar la inconformidad del
accionante, y en consecuencia, la acción más eficaz e idónea para resolver el
petitum es la tutela.
16 Al respecto, es de advertir que la misma norma constitucional le impone al Estado “organizar, dirigir y
reglamentar la prestación de servicios de salud a los habitantes y de saneamiento ambiental conforme a los
principios de eficiencia, universalidad y solidaridad…” ; conforme al Literal a) del artículo 2° de la Ley 100
de 1993 “por el cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones” la
eficiencia, precisamente, hace referencia a la mejor utilización social y económica de los recursos
administrativos, técnicos y financieros disponibles para que los beneficios a que da derecho la seguridad
social sean prestados en forma adecuada, oportuna y suficiente.
17 Sentencia T-1040 de 2008 M.P. Clara Inés Vargas Hernández.
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expuestas las personas por una eventual afectación de su estado de salud
-física o mental- o de su capacidad económica.
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prestaciones asistenciales o económicas en los eventos de incapacidad
permanente parcial o de invalidez.
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contratados particularmente. Asimismo, según el artículo 10 del mismo
Decreto las IPS, EPS y ARP- ARL- tienen el deber de remitir todos los
documentos y la historia clínica del afiliado a la entidad responsable del
dictamen.
4.4.3. Una vez ha sido determinado dicho porcentaje, puede ocurrir que el
mismo ascienda al 50% o más, lo que según el Artículo 2 del Manual Único de
Calificación, es considerado como un estado de invalidez. Y para efectos de la
calificación integral, luego de especificado tal porcentaje, la entidad
calificadora ha de indicar la fecha de estructuración de la misma y el origen de
la enfermedad o el accidente, que puede provenir de causas profesionales o
comunes según el contexto de ocurrencia. Asimismo, el dictamen debe
discriminar los criterios de deficiencia, discapacidad y minusvalía.26
Estas entidades, así como las Juntas de Calificación, quienes conocen en caso
de controversia sobre el grado y el origen de la limitación determinados por
aquellas, deben evaluar la pérdida de la capacidad laboral, con base en el
Manual Único de Calificación de Invalidez, observando criterios éticos,
científicos y de oportunidad, con el fin de garantizar el acceso a los derechos
que tienen las personas afiliadas a la seguridad social.27
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relacione con las deficiencias diagnosticadas, sino también en no demorar la
realización del mismo.28
Asimismo, las solicitudes de los afiliados deben atenderse con prontitud por
estas entidades. De lo contrario, la mora en la expedición del dictamen puede
ocasionar la violación de otras garantías constitucionales, puesto que aquel se
constituye en una condición indispensable para el ejercicio de otros derechos
como los pensionales, más aún si se tiene en cuenta el estado de debilidad en
el que se encuentra un ciudadano que sufre de cierto grado de discapacidad o
posiblemente invalidez.
La operatividad de dicha figura fue desarrollada por el Decreto 806 de 1998 29,
que mediante su artículo 57 establece una penalidad para el usuario: “La
afiliación será suspendida después de un mes de no pago de la cotización que
le corresponde al afiliado, al empleador o a la administradora de pensiones,
según sea el caso o cuando el afiliado cotizante que incluyó dentro de su
grupo a un miembro dependiente no cancele la unidad de pago por capitación
adicional en los términos establecidos en el presente decreto.”
28 Sobre este punto, en Sentencia T-038 de 2011, la Corte señaló que “(…) la vulneración de los derechos
fundamentales por la negación del derecho a la valoración no sólo ocurre cuando ésta se niega, sino cuando
no se practica a tiempo, complicando en algunos casos la situación del afectado. En ambas situaciones la
consecuencia de negarlo o dilatarlo en el tiempo afecta gravemente a la dignidad humana poniendo a quien
pretende ser beneficiario de la pensión de invalidez en una grave situación de indefensión”.
29 “Por medio del cual se reglamenta la afiliación al Régimen de Seguridad Social en Salud y la prestación
de los beneficios del servicio público esencial de Seguridad Social en Salud y como servicio de interés
general, en todo el territorio nacional”.
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Así como la desafiliación, la suspensión es una figura que afecta la condición
de afiliado de una persona al sistema de seguridad social. Sin embargo, a
diferencia de aquella, ésta última solo afecta de forma temporal y no definitiva
los efectos legales de la afiliación. Así lo ha expresado insistentemente la
Superintendencia Nacional de Salud en sus boletines jurídicos:
5.2. Tal como está, en principio, la pérdida temporal de los derechos del
sistema puede implicar la suspensión automática de los servicios derivados de
la afiliación, que de modo equivalente, erigen las obligaciones- económicas o
asistenciales- de las Empresas Promotoras de Salud. Principalmente, puede
verse alterada la administración del riesgo de salud31, y en consecuencia, el
cubrimiento del plan obligatorio para los afiliados, tal como lo enumera el
artículo 209 de la Ley 100 de 1993. Asimismo, el pago de las licencias de
maternidad32 y de las incapacidades por enfermedad general33 podría verse
afectado, así como el acceso a algunos servicios de alto costo34 y la realización
de la misma calificación por pérdida de capacidad laboral, como derechos
ligados a la afiliación e incluso a la permanencia en el sistema35.
30 Boletín Jurídico No. 23, enero a marzo de 2012. Superintendencia Nacional de Salud, Oficina Jurídica.
31 Según las normas vigentes las funciones básicas de las EPS son la de “organizar y garantizar, directa o
indirectamente, la prestación del Plan de Salud Obligatorio a los afiliados (numeral 3 del artículo 178 de la
Ley 100)” y la de “Administrar el riesgo en salud de sus afiliados, procurando disminuir la ocurrencia de
eventos previsibles de enfermedad o de eventos de enfermedad…” (literal b, artículo segundo del decreto
1485 de 1994). Las EPS en cada régimen “son las responsables de cumplir con las funciones indelegables del
aseguramiento” (artículo 14 de la Ley 1122) por lo cual se consideran aseguradoras. Ellas ofrecen un plan de
seguros especial completamente regulado por el Estado.
32 Ver el Articulo 207 de la ley 100 de 1993.
33 Ver el Artículo 206 Ibídem.
34 Artículo 164 de la Ley 100 de 1993. En el Sistema General de Seguridad en Salud, las Empresas
Promotoras de Salud no podrán aplicar preexistencias a sus afiliados.
El acceso a la prestación de algunos servicios de alto costo para personas que se afilien al Sistema podrá estar
sujeto a períodos mínimos de cotización que en ningún caso podrán exceder 100* semanas de afiliación al
sistema, de las cuales al menos 26 semanas deberán haber sido pagadas en el último año. Para períodos
menores de cotización, el acceso a dichos servicios requerirá un pago por parte del usuario, que se establecerá
de acuerdo con su capacidad socioeconómica.
35 Respecto de las prestaciones que demandan además de la afiliación, cierta permanencia en el sistema y
cotizaciones uniformes, pueden exponerse las incapacidades por enfermedad general que, según el numeral 1
del artículo 3 del Decreto 47 de 2000, exigen 4 semanas de cotización ininterrumpida y completa. Asimismo,
el pago de la licencia de maternidad sea este parcial o total, según ha sido analizado por la Corte, también
depende de la afiliación y la cantidad de cotizaciones aportadas.
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5.3. Justamente, al ser la suspensión una figura que con certeza puede
ocasionar turbaciones al desarrollo normal en la prestación de los servicios por
la EPS, y en consecuencia, generar probables violaciones a los derechos
fundamentales de los afiliados, la Corte tuvo la oportunidad de estudiar la
constitucionalidad, mediante sentencia C- 177 de 199836, del artículo 209 de la
normatividad general en seguridad social.
5.3.1.1. Para adelantar el análisis, la Corte aclaró que dicha disposición estaba
orientada a toda la clase trabajadora perteneciente al régimen contributivo del
Sistema, esto es, aquellos afiliados como dependientes e independientes,
contemplando a los jubilados, pensionados y servidores públicos. Por lo tanto,
distinguió entre trabajadores asalariados e independientes, señalando que la
relación de los primeros con el sistema parte de un principio triangular, en la
medida que es el empleador quien está obligado tanto a descontar de los
ingresos laborales las cotizaciones, como a girar los aportes a la entidad
promotora de salud, mientras que la relación de los segundos dibuja un
esquema lineal, pues su pago es directo y está libre de intermediarios y otros
responsables que no sean ellos.
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los accidentes de trabajo, riesgos y eventualidades por enfermedad general,
maternidad, accidentes de trabajo y enfermedad profesional. Asimismo aclaró
que ante la existencia de un perjuicio inminente o la imposibilidad del propio
empleador para cumplir, las EPS debían prestar los servicios de salud con el
posterior recobro al patrono incumplido.
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manera, en caso de que no realice la deducción obligatoria, el empleador es
responsable por la totalidad del aporte, según el Artículo 22 de la Ley 100 de
1993 en consonancia con el ya mencionado 161.
5.5.1. Así como no existe excusa de parte del empleador para evadir sus
responsabilidades y trasladarlas a sus trabajadores, por el lado de las EPS
tampoco es aceptable que obstaculicen los servicios derivados de la afiliación
argumentando la suspensión por mora en el pago, cuando éstas son
negligentes con sus propios deberes de vigilancia, al no hacer uso de la
herramientas de cobro otorgadas por el sistema.
6. Caso Concreto
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12 de enero de 2012 solicitó la calificación de su pérdida de capacidad laboral
a dicha entidad, recibiendo una negativa de parte de la misma al encontrarlo
suspendido en el Sistema por problemas con el pago de las cotizaciones a
cargo de su empleador.
6.2. Por tal motivo, se tiene que el accionante se encuentra desafiliado del
sistema, sin haber sido calificado respecto de su pérdida de capacidad laboral
y sin haber recibido a plenitud, para la época en que fue desafiliado, la
atención que requería según los servicios que el médico tratante ya había
prescrito y que son afines a su patología. Adicionalmente, el accionante cotizó
a su fondo de pensiones solo hasta el mes de junio de 2012, fecha en que
también opero la desafiliación de su EPS y desde la cual se encuentra sin
trabajo.
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Por lo anterior, considera la Sala que SaludCoop EPS ha vulnerado el derecho
a la seguridad social del accionante, al negarse a calificar su condición
argumentando la suspensión en el sistema, toda vez que le trasladó al señor
Arenas Dueñas la negligencia del empleador Servando Garzón por no efectuar
las transferencias de los aportes obrero- patronales, y a pesar de los múltiples
pronunciamientos de la Corte en este sentido, optó porque las consecuencias
jurídicas de aquél incumplimiento afectaran la afiliación del trabajador y su
derecho a ser calificado.
6.2.2. Por otro lado, la Sala deberá pronunciarse respecto de los servicios que
quedaron pendientes y que fueron ordenados por el médico otólogo,
consistentes en dos exámenes y una cita de control.
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Para el cumplimiento de la orden, la demandada tendrá un plazo máximo de
tres (3) meses contados a partir de la notificación de la presente sentencia.
Finalmente, de todas las gestiones que realice la EPS dará cuenta en forma
inmediata al juez de primera instancia, quien verificará el cumplimiento
efectivo de las órdenes de protección.
IV. DECISIÓN
RESUELVE
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TERCERO.- ORDENAR al representante legal de SaludCoop EPS, que
dentro de los sesenta (60) días siguientes a la notificación de esta sentencia,
proceda a recaudar las historias clínicas, reportes, valoraciones, exámenes
médicos periódicos; y, en general, todas las pruebas necesarias y que hagan
falta, según el Decreto 2463 de 2001 y el Manual Único de Calificación de
Invalidez para calificar cabalmente la pérdida de capacidad laboral del señor
Ernesto Francisco Arenas Dueñas.
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LUIS GUILLERMO GUERRERO PÉREZ
Magistrado
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