SEMANA 1

Ma. Deydith Marina Córdova Gonzáles.

 CONTENIDOS

• Naturaleza y objeto de los derechos reales

de garantía.
• Diferencia con los derechos reales
principales.
• Clasificación de las garantías reales.
• Relación con el derecho de obligaciones
 Conceptos previos: Las garantías

• ¿Qué son las garantías?

• Son seguridades que ofrece el deudor de una

obligación de contenido patrimonial.
• Es indispensable la existencia previa de una
obligación para que se constituya una garantía.
• El conjunto de garantías conforma lo que se
denomina sistema de garantías y es un medio de
cobertura y reducción del riesgo crediticio.
 Conceptos previos: Funciones de las garantías
1. Reducen las pérdidas derivadas del manejo deficiente
de las asimetrías de información entre acreedores y
deudores. (Chávez y Lladó, BCR).
• Nota: Las asimetrías de información generan dos efectos nocivos en el mercado
crediticio:
• a) selección adversa, ocurre cuando los individuos solicitantes de recursos
representan un alto riesgo de crédito y, por lo tanto, son los más interesados en
conseguir uno; por ello actúan con mayor decisión o agresividad para obtener un
crédito y, por consiguiente, están dispuestos a pagar mayores tasas de interés, el
agente prestatario no contará con suficiente información para saber quién constituye
un buen o un mal crédito, por lo cual su decisión no será correcta (COOTER, Robert
and ULEN, Thomas); y,
• b) riesgo moral, se presenta cuando el comportamiento del deudor varía después de
haber adquirido el préstamo (cambiaron sus incentivos) conllevando a que la
probabilidad de pérdida o el tamaño de la pérdida sea mayor. Un ejemplo extremo de
riesgo moral en seguros (donde fue estudiado por primera vez) una persona tiene
asegurada su casa por un valor superior al del mercado, esta persona tiene un
incentivo de destruir o no ser cuidadoso con los riesgos a que está sometida su
vivienda para hacerse con el dinero del seguro (COOTER, Robert and ULEN,
Thomas.
Conceptos previos: Funciones de las garantías

• 2. Incentivan al acreedor a reducir sus exigencias en

la evaluación del riesgo de crédito del deudor o de
la inversión. Porque al contar con una garantía real
el bien asegura el pago de la deuda.

• “El requerimiento de garantías tiene el objetivo de influir

favorablemente en la voluntad de pago del deudor, quien tratará de
honrar con su compromiso pactado para evitar, en caso de
incumplimiento, la pérdida de valor del activo dejado en garantía en el
proceso de remate”.
Conceptos previos: La formalización de una
garantía (Bancos).
• Involucra los siguientes procedimientos:
• i) la tasación por parte del banco,
• ii) sustentación documentaria de la propiedad del
activo,
• iii) elaboración de la minuta,
• iv) firma del cliente,
• v) elevación a escritura pública,
• vi) inscripción de la garantía en los registros
públicos. (BCRP, Junio- 2006).
 Conceptos previos: tipos de garantías.

• Las garantías más conocidas son las garantías

personales y las garantías reales, pero no son
las únicas, también existen las denominadas
garantías colaterales, las garantías basadas en
la propiedad o funcionales, la “garantía de
adquisición”, etc.
Conceptos previos: tipos de garantías.

• Se denomina “garantías ocultas” a aquellos

gravámenes que son oponibles a terceros a
pesar de no contar con una adecuada
publicidad que les permita a los afectados
conocer sobre su existencia.
Las garantías basadas en la propiedad o
garantías funcionales.
• Según Franco, son actos jurídicos que “gravan” un
bien extrayéndolo del patrimonio del garante, como
en el caso del fideicomiso o el retroarrendamiento
(leaseback), o difiriendo la entrada de un bien en el
patrimonio del garante, como en el caso del
arrendamiento financiero o la compraventa con
pacto de reserva de propiedad.
• En inglés se les denomina title finance, y algunos
autores se refieren a estas garantías en castellano
como “garantías híbridas”.
• Sin embargo, considera el autor, que ellas son
efectivamente “garantías”, por lo cual prefiere no
denominarlas “híbridas” y dar mayor énfasis a que
se trata de mecanismos que usan la propiedad en
garantía.
 Leaseback.

• Se mantiene la tenencia del bien por parte del

vendedor-arrendatario, la transferencia sólo se
produce para conseguir la liquidez requerida por
el arrendatario.
• Una empresa vende un bien mueble o inmueble
de su propiedad a una empresa especializada
que a la vez de manera inmediata le concede en
leasing el uso del mismo bien, a cambio del
pago de un monto periódico por un plazo
determinado y una opción de compra al final del
contrato por un valor residual-
Conceptos previos: Las garantías personales.

• Son aquellas mediante las cuales una persona

(natural o jurídica) garantiza con su patrimonio
una obligación de un tercero.

• Ej. Juan Pérez presta fianza personal por el pago

de un crédito que Pedro Martínez ha contraído
con la empresa bancaria X.
Conceptos previos: modalidades de garantías
personales.
• La fianza, el aval, contrato de garantía, etc.
• La fianza:
En nuestra legislación por la fianza, el fiador
se obliga frente al acreedor (de otra persona
llamada deudor) a cumplir determinada
prestación, en garantía de una obligación
ajena (del deudor), si ésta no es cumplida por
este. (Artículo 1868 del CC Peruano).

• *La fianza puede constituirse no sólo en

favor del deudor sino de otro fiador.
• Sujetos de la fianza (garantía personal)

• Deudor
• Acreedor
• Fiador.
 Extensión de la fianza.

• En el Perú sólo queda obligado el fiador

por aquello a que expresamente se hubiese
comprometido, no pudiendo exceder de lo
que debe el deudor.

• Sin embargo, es válido que el fiador se

obligue de un modo más eficaz que el
deudor.

• (Artículo 1873 CC)

 Características de la fianza en el Perú.
• Debe ser accesoria de una obligación válida.
• El fiador debe ser una persona capaz de obligarse, que sea propietaria de bienes suficientes
para cubrir la obligación y realizables dentro del territorio de la República.
• Cuando el fiador ha devenido insolvente, el deudor debe reemplazarlo por otro.
• La fianza, (si no fuere limitada), se extiende a todos los accesorios de la obligación principal, así
como a las costas del juicio contra el fiador, que se hubiesen devengado después de ser
requerido para el pago.
• Cuenta por regla con el beneficio de excusión.
• El acreedor puede accionar contra el fiador por el saldo, incluyendo intereses y gastos, si los
bienes del deudor no son suficientes.
• El fiador puede oponer contra el acreedor todas las excepciones que corresponden al deudor.
• La presunción de Responsabilidad solidaria de fiadores si son varios.
• Se puede pactar el beneficio de división.
• El Beneficio de excusión alcanza al subfiador quien lo puede hacer valer contra el deudor y el
fiador..
• Subrogación del fiador, en caso que pague la deuda se subroga frente al deudor en los
derechos del acreedor.
• Indemnización al fiador, en caso pague la deuda, el deudor debe pagarle no sólo la deuda
pagada sino los gastos, costos y una indemnización.
• Subrogación del fiador de codeudores solidarios, el fiador que ha afianzado por todos puede
subrogarse contra cualquiera de ellos por el íntegro de lo pagado.
• En caso de pluralidad de
fiadores de una obligación, si
un solo fiador la ha pagado
tiene acción contra los
demás fiadores por su parte
respectiva.
 Las garantías reales
• Son aquellas mediante las cuales el deudor de una
obligación garantiza con uno o mas bienes el pago
de dicha obligación.

• Ej. Juan Pérez afecta en hipoteca su casa para

garantizar un préstamo que ha obtenido de la
empresa bancaria X.
 Las garantías reales.

• Tienen en común que se afecta un bien o conjunto

de bienes (debidamente individualizado/s o
individualizable/s) para garantizar una obligación.
• En la doctrina y en las legislaciones se conocen
una variedad de garantías reales.
• Ej. La prenda, la hipoteca, la anticresis, el
fideicomiso de garantía, el lease-back como
modalidad de leasing,etc.
 Los derechos reales de garantía.

• Los derechos reales de garantía son una especie de

garantías reales, son denominados en algunos países
derechos reales accesorios de créditos (en Argentina).
• Los derechos reales de garantía se encuentran
regulados en algunos códigos en la parte
correspondiente a derechos reales (por ej. CC
Peruano).
• En otros países están reguladas en el título
correspondiente a contratos. (Ej. Italia, Francia).
• Incluso encontramos regulados algunos de ellos en
leyes especiales, por ej. en Perú la Ley de Garantía
Mobiliaria.
 Naturaleza y objeto de los derechos reales de
garantía.
• Son derechos reales sobre cosa ajena en garantía.
• Significa que al tener la naturaleza de “derechos
reales” otorgan a su titular un poder jurídico directo
sobre la cosa (res) sobre la cual recaen, y le
conceden una serie de facultades como por
ejemplo el ius distrahendi, el ius persequendi, en la
hipoteca.
• Distinguir entre "ius in re” y "ius ad rem".
 Otra Definición.

• “Aquellos derechos in re aliena, accesorios de

un crédito, en cuya virtud se sujetan especial y
expresamente uno o varios bienes
determinados, muebles o inmuebles, a la
satisfacción del crédito cuyo cumplimiento
garantizan mediante la posibilidad de realizar
el valor de tales bienes”.
Diferencia con los derechos reales principales.

• Con la propiedad.
• Con la posesión.
• Con el usufructo.
• Con el uso y la habitación.
• Con las servidumbres.
 Clasificación de los derechos reales de
garantía.
• Mobiliarias e inmobiliarias, según recaiga sobre un bien
mueble o inmueble.
• En el CC del 84 se clasificó en:
• Prenda ( hoy derogada y reemplazada por la garantía
mobiliaria)
• Hipoteca
• Anticresis.
• En el derecho romano se conocen tres tipos de garantías, tanto
su objeto sea bienes muebles o bienes inmuebles:
• la fiducia cum amico contracta,
• el pignus y
• la hypotheca.
Características de los derechos reales de
garantía.
• Accesoriedad.
• Publicidad.
• Convencionalidad. ( generalmente se
constituyen por contrato)
• Indivisibilidad.
• Especialidad. En cuanto a la cosa que sirve
de garantía y especialidad en cuanto al
crédito garantizado.
Relación con el derecho de obligaciones

• Los derechos reales de garantía

generalmente se constituyen mediante un
contrato, por ejemplo el contrato de
hipoteca, el contrato de garantía mobiliaria,
el contrato de anticresis, etc., o por
mandato de la ley ej. La Hipoteca legal.
• Son fuente de obligaciones por este hecho
y por tanto se les aplican las disposiciones
que regulan el derecho de obligaciones en
todo aquello que no contraríe su naturaleza
de derechos reales.
• Gonzalo Chávez y Jorge Lladó. “Dificultades para la recuperación de
Garantías Hipotecarias en el Perú”. Moneda ❙ estudio. Rev. del BCR.
• Carlos Andrés Delvasto, 2006. “ASIMETRÍAS DE INFORMACIÓN, FALLAS
DEL MERCADO CREDITICIO Y CORRECTIVOS INSTITUCIONALES. EL
PAPEL DEL ESTADO EN LA COBERTURA DEL MERCADO CREDITICIO”.
Criterio Jurídico Santiago de Cali V. 6 2006 pp. 215-242.
• “El Costo del Crédito en el Perú Revisión de la Evolución Reciente”
GERENCIA DE ESTABILIDAD FINANCIERA del BCRP. Junio, 2006.