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INDICE

1. ANTECEDENTES................................................................................................................. 1
2. DEFINICIÓN ........................................................................................................................ 1
3. TRAMITE Y COMPETENCIA ............................................................................................ 2
4. PROCEDENCIA ................................................................................................................... 2
4.1. Vía Judicial ........................................................................................................................ 2
4.2. Vía Notarial ........................................................................................................................ 3
5. EXPEDIENTE ANALIZADO .............................................................................................. 4
5.1. Demanda ............................................................................................................................ 5
5.2. Auto de admisión ............................................................................................................ 6
5.3. Contestación de la demanda ...................................................................................... 6
5.4. Audiencia de medidas provisionales y resolución Nº 11/2017 ...................... 7
5.5. Acta de inspección judicial ........................................................................................... 8
5.6. Sentencia N. 16/2017 ................................................................................................... 9
6. MARCO LEGAL .................................................................................................................. 10
6.1. Ley N° 603 de 19 de noviembre de 2014 ..................................................... 10
6.2. Constitución Política del Estado (CPE) ............................................................ 13
6.3. Ley N° 483 de 25 de enero de 2014 ............................................................... 15
7. JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL ........................................................................ 17
7.1. EXP. NO. ~374 86.- R. 66 29 1O 86 TACNA................................................ 17
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PROCESO DE DIVORCIO

1. ANTECEDENTES

Desde la promulgación del Código Santa Cruz con relación al matrimonio


el mismo se encontraba bajo la influencia del derecho canónico el cual
no admitía el divorcio absoluto, solo se podía admitir el divorcio relativo
a la separación temporal de cuerpos de los esposos ya que el
matrimonio era considerado como una institución sagrada.

El divorcio absoluto surge como una institución jurídica en el derecho de


familia en la legislación boliviana a través de la ley de divorcio de fecha
15 de abril de 1932, en el cual establece causales por la que procedería
el divorcio como una medida de solución a los conflictos y problemas
conyugales en una posesión de libertad para ambos continuar su propio
camino.

2. DEFINICIÓN

El divorcio o la desvinculación de la unión libre, es la ruptura o


disolución del vínculo matrimonial o la ruptura del proyecto de vida en
común y procede por la vía judicial, por acuerdo de partes o por la
voluntad unilateral de uno de los conyugues y por la vía administrativa
notarial por mutuo acuerdo tal así lo establece el Art. 205 de la Ley 603.

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3. TRAMITE Y COMPETENCIA

Los conyugues pueden pedir la ruptura o desvinculación del matrimonio,


sin necesidad de estar obligados a justificar o probar alguna causal o
razón para la ruptura, únicamente se basa en el principio de la
autonomía de la voluntad.

La demanda de Divorcio absoluto se la trámite ante un Juez Público en


materia Familiar por la vía judicial y ante el Notario de Fe Pública por la
vía administrativa según el caso.

En las capitales de departamento y provincia respectiva la competencia


recae en el Juez Público de Familia.

4. PROCEDENCIA

4.1. Vía Judicial

Procede cuando uno de los esposos pide la desvinculación del


matrimonio haciendo constar su voluntad y aceptando la ruptura del
proyecto de vida en común, para ello debe cumplir con lo establecido
por los Artículos 205, 206 y 210 del Código de las Familias y del proceso
familiar.

- El proceso inicia con la presentación de la demanda de divorcio


por uno de los conyugues, acompañando o no el acuerdo
regulador de divorcio o desvinculación, ante el juez público de
familia conforme lo establece el Art. 210, 435 del Código de las
Familias y del Proceso Familiar.

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- Admisión de la demanda.- el juez a momento de admitir la


demanda pondrá en conocimiento a la parte demandada para que
responda ya sea en forma negativa o afirmativa a la demanda.
- Contestación de la demanda.- Sera en un plazo de 5 días y con o
sin contestación el juez deberá emplazar a que comparezcan en
audiencia en un plazo de 3 meses a objeto de ratificar o desistir la
demanda.
- Si la parte demanda ratificara su demanda, el juez señala en un
plazo no mayor a 10 días para atender el trámite de divorcio.
- En la audiencia señalada y de persistir la voluntad se dictara
sentencia declarando probada la demanda y se dispondrá la
cancelación de la partida matrimonial.
- En caso de existir mutuo acuerdo podrán renunciar al término de 3
meses y solicitar día y hora de audiencia.

4.2. Vía Notarial

Procede según lo establece los Artículos 106 del Código de las Familias y
98, 99, 100, 101 de la Ley 483.

a) Por acuerdo regulador de mutuo consentimiento por los conyugues.

b) Siempre que no existan hijos o en su caso sean mayores de 25 años,


debidamente comprobados.

c) Que los conyugues dentro del vínculo matrimonial o desvinculación de


unión libre registrada, no tengan bienes gananciales sujetos a registro.

d) Exista la renuncia expresa por parte de los conyugues, sobre


cualquier forma de asistencia familiar.

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e) Presentar ante el Notario de Fe Publica el ultimo domicilio conyugal,


una petición en forma escrita y adjuntando los documentos previstos en
los Artículos 99 y 100 de la Ley 483.

f) El Notario de Fe Publica, verificara el cumplimiento de los requisitos y


la documentación, asentara la comparecencia de los conyugues
haciendo constar las circunstancias del trámite conforme a ley.

g) El Notario de Fe Publica concluirá el trámite con el otorgamiento del


testimonio de la Escritura Pública, donde dispondrá la desvinculación del
vínculo matrimonial para su inscripción el Servicio de Registro Civico
para la correspondiente cancelación de la partida matrimonial.

5. EXPEDIENTE ANALIZADO

TIPO DE PROCESO: Proceso Extraordinario de Divorcio

DEMANDANTE: Gerardo Loza Baltazar

DEMANDADA: Margarita Mamani Orihuela

PRETENSIÓN: Se admita la presente querella y se dicte sentencia


aplicándose la pena máxima.

FUNDAMENTO DE LA PRETENSIÓN: Certificado Original de


Matrimonio.

ACCION LEGAL: Articulo 205 del Código de Familias y del Proceso


Familiar.

FECHA DE RECEPCION DEL PROCESO: 04 de mayo de 2017.

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JUZGADO ASIGNADO: Juzgado Publico Mixto, Civil y Comercial, de


Familia, Niñez y Adolescencia, de Partido del Trabajo y Seguridad Social
y de Sentencia Penal 1.

JUEZ: Dr. Quintin Julio Mendoza Huaynoca.

JURISDICCION: Son competentes de conocer la causa los Juzgados


Públicos en materia Familiar en la capital; y cuando se tramiten en las
provincias son competentes los Juzgados Publico Mixtos.

5.1. Demanda

La demanda es presentada en fecha 3 de mayo de 2017 cursante a fojas


16 y 17 de obrados, por Gerardo Loza Baltazar quien señala haber
contraído matrimonio con Margarita Mamani Orihuela manifestando
haber procreado 2 hijas de nombres Gemely Siharel Loza Mamani de 11
años y Maite Araceli Loza Mamani de 6 años.

Señalando que por el motivo de infidelidad por parte de la ahora


demanda se hizo la ruptura del proyecto de vida en común no existiendo
posibilidad de reconciliación alguna es por tal motivo que interpone la
demanda de Divorcio o Desvinculación Judicial solicitando se dicte
Sentencia declarando el Divorcio o Desvinculación Judicial.

Así mismo en calidad de prueba acompaña los siguientes documentos:

- Certificado de Matrimonio Original.

- Certificado de Nacimiento de sus hijas.

- Croquis de Ubicación de la parte demandada.

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- Certificado de la Junta de vecinos.

- Copia legalizada de denuncia.

- Libreta Escolar de ambas hijas.

Con relación a las medidas provisionales solicita que la guarda de las


hijas aun siga a favor del demandante y para ello solicita se fije una
asistencia familiar de Bs. 600 por cada hija.

5.2. Auto de admisión

Por auto de fecha 05 de mayo de 2017 cursante a fojas 17 de obrados,


el juez competente admite la demanda y dispone se corra en traslado a
la demandada para que previa su citación y emplazamiento procesal
responda dentro de 5 días con la advertencia de que en caso de no
contestar se le designara defensor de oficio.

5.3. Contestación de la demanda

En fecha 31 de mayo de 2017 se recepcionó memorial de respuesta a la


acción de divorcio cursante a fojas 27 y 28 de obrados.

La demandada se apersona y responde a la presente demanda en forma


afirmativa declarando que es cierto y evidente que los esposos se
encuentran separados desde el 28 de enero de 2016, así mismo que
contrajeron 2 hijas, con relación a las aseveraciones del demandado

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rechaza el abandono de sus hijas y asevera que aún mantiene contacto


con el padre de sus hijas.

En cuanto a las medidas provisionales solicita se disponga la guarda y


tenencia en favor de la demandada ya que sería la madre biológica y
con relación a la Asistencia Familiar solicita la suma de Bs. 600 por hija,
en cuanto a las visitas solicita su determinación después del examen
bio-psicosocial y solicita se señale día y hora de audiencia de ratificación
o desistimiento.

A fojas 29 de obrados mediante providencia se tiene por respondida a la


demanda y se señala audiencia de medidas provisionales para el 20 de
junio de 2017, previas formalidades de ley.

5.4. Audiencia de medidas provisionales y resolución Nº


11/2017

En fecha 20 de junio de 2017 se lleva a cabo la audiencia de medidas


provisionales cursante de fojas 53 a 56 de obrados.

En la presente audiencia se aclara por el Juez que los puntos a tomarse


en cuenta son 4:

- Asistencia familiar en favor de las hijas


- Manifestación de la voluntad de ambos conyugues sobre divorcio o
desvinculación.
- Guarda y tutela de las hijas y el régimen de visitas.
- División y partición de bienes gananciales.

Acto seguido se procedió a dictar la resolución N. 11/2017

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Siendo la audiencia de carácter provisional la misma puede ser


modificada y se adopta las siguientes medidas de carácter provisional:

- Se dispone la separación de los esposos.


- Se dispone la tenencia de los menores en favor del padre en
forma provisional.
- Se fija una asistencia en favor de los menores en la suma de Bs.
400 por cada hija.
- Se dispone a la división y partición de bienes gananciales al 50%
del inmueble.
- En cuanto a la visita judicial se fija los días sábados y domingos de
horas 08:00 a.m. a 17:00 p.m.

Conforme al estado del proceso se señala la audiencia pública de


ratificación o desistimiento para el día 20 de septiembre de 2017.

5.5. Acta de inspección judicial

En fecha 5 de julio de 2017 se llevó a cabo la audiencia de inspección


judicial cursante de fojas 62 a 67 de obrados.

Se procede a levantarse un inventario y se procede a la división de los


bienes que tenían de esposos como ser regalos de matrimonios, entre
otros.

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5.6. Sentencia N. 16/2017

Dictada en fecha 25 de julio de 2017 cursante a fojas 71 y 72 de


obrados.

Se afirma que las medidas provisionales fueron resueltas mediante


Resolución 11/2017 de fecha 20 de junio de 2017.

De los antecedentes del proceso se infiere que:

- Los esposos Gerardo Loza Baltazar y Margarita Mamani Orihuela


han contraído matrimonio civil en fecha 1 de septiembre de 2012
del cual consta en el certificado de matrimonio.
- Que en vigencia del matrimonio se procrearon 2 hijas de 11 y 6
años respectivamente.
- Las medidas provisionales fueron resueltas mediante resolución.

Por tanto viendo que en función a lo expuesto se hace viable al haber


cumplido con el presupuesto requerido por ley y falla declarando
procedente la demanda y se dispone la disolución del vínculo jurídico
matrimonial y se dispone la cancelación de la partida matrimonial sea
por ante las oficinas del SERECI.

Así mismo se homologa la resolución 11/17 cursante a fojas 56 de


obrados de fecha 20 de junio de 2017.

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6. MARCO LEGAL

6.1. Ley N° 603 de 19 de noviembre de 2014

CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR

ARTÍCULO 205. (PROCEDENCIA). El divorcio o la desvinculación de la


unión libre proceden en la vía judicial por ruptura del proyecto de vida
en común, por acuerdo de partes o voluntad de una de ellas. También
proceden en la vía notarial por mutuo acuerdo.

ARTÍCULO 206. (PROCEDENCIA DEL DIVORCIO O


DESVINCULACIÓN).

I. Procederá el divorcio del matrimonio o la desvinculación de la unión


libre registrada, por mutuo acuerdo siempre que exista
consentimiento y aceptación de ambos cónyuges, no existan hijas ni
hijos o sean mayores de veinticinco (25) años, no tengan bienes
gananciales sujetos a registro y exista renuncia expresa a cualquier
forma de asistencia familiar por parte de ambos cónyuges. Se
tramita ante la Notaría de Fe Pública del último domicilio conyugal,
con la suscripción de un acuerdo regulador de divorcio.

II. En caso de desacuerdo o contención en uno de los efectos del


divorcio o desvinculación de incumplimiento del acuerdo, o de
encontrarse irregularidades en el acuerdo que merezcan nulidad,
deberá resolverse en instancia judicial.

III. La o el Notario de Fe Pública verificará el cumplimiento de los


requisitos.

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IV. Una vez que los cónyuges hayan cumplido con las disposiciones
exigidas para el acuerdo regulatorio de divorcio o desvinculación, la
o el Notario de Fe Pública emitirá testimonio de la escritura pública,
para su inscripción en el Servicio del Registro Cívico y la cancelación
respectiva.

ARTÍCULO 210. (PROCEDIMIENTO).

I. La demanda podrá ser presentada con o sin acuerdo regulador del


divorcio o desvinculación.

II. Citada la parte demandada con o sin contestación, la autoridad


judicial los emplazará a comparecer en el término de tres (3) meses,
a objeto de que se ratifique o desista de su demanda, fijando día y
hora de audiencia para la atención del trámite de divorcio o
desvinculación.

III. La autoridad judicial no debe emitir juicio de valor alguno a objeto


de una posible reconciliación o de la prosecución del proceso, bajo su
responsabilidad.

IV. En la fecha señalada, de persistir la voluntad de la o el demandante


de la desvinculación o de divorciarse, se dictará sentencia declarando
disuelto el vínculo matrimonial o la unión libre. Si corresponde se
homologará el acuerdo regulador del divorcio o desvinculación,
siempre que se encuentre conforme a las disposiciones del presente
Código.

V. Si no hubiere acuerdo regulador, la autoridad judicial obrará


conforme a las previsiones del presente Código.

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VI. Las partes de mutuo acuerdo tienen la facultad de renunciar al


término de tres (3) meses y solicitar día y hora de audiencia para
resolver el trámite de divorcio o desvinculación.

ARTÍCULO 214. (EFECTOS DEL DIVORCIO O DESVINCULACIÓN).


El divorcio o desvinculación tienen efectos desde su registro en el
Servicio de Registro Cívico.

ARTÍCULO 222. (JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA POR MATERIA


Y TERRITORIO).

I. La jurisdicción familiar es improrrogable e indeclinable y se ejerce por


las autoridades judiciales señaladas en la Ley del Órgano Judicial y el
presente Código, salvo disposición expresa en contrario.

II. La autoridad judicial en Materia Familiar ejerce su jurisdicción en el


ámbito territorial al que fue designado, y es competente para
resolver las acciones establecidas por este Código.

III. En materia familiar se podrá contar con el apoyo del equipo


profesional interdisciplinario del Tribunal Departamental de Justicia,
del Tribunal o del Juzgado de la materia más cercana y los servicios
multidisciplinarios de los gobiernos autónomos municipales.

IV. La guarda es competencia del Juzgado Público en Materia Familiar


cuando es emergente de la desvinculación conyugal y
excepcionalmente en caso de asistencia familiar, en las demás
situaciones es atribución del Juzgado Público en Materia de Niñez y
Adolescencia.

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V. La autoridad de materia familiar que conozca hechos de violencia


dentro de la familia pondrá en conocimiento de la autoridad
competente.

ARTÍCULO 236. (CLASES). Son partes en todo proceso, las personas


que actúen como demandante, como demandado o terceros titulares de
los derechos y las obligaciones establecidas en el presente Código.

6.2. Constitución Política del Estado (CPE)

Artículo 24. Toda persona tiene derecho a la petición de manera


individual o colectiva, sea oral o escrita, y a la obtención de respuesta
formal y pronta. Para el ejercicio de este derecho no se exigirá más
requisito que la identificación del peticionario.

Artículo 62. El Estado reconoce y protege a las familias como el


núcleo fundamental de la sociedad, y garantizará lascondiciones
sociales y económicas necesarias para su desarrollo integral. Todos
sus integrantes tienen igualdad de derechos, obligaciones y
oportunidades.

Artículo 63.

I. El matrimonio entre una mujer y un hombre se constituye por


vínculos jurídicos y se basa en la igualdad de derechos y deberes de
los cónyuges.

II. Las uniones libres o de hecho que reúnan condiciones de estabilidad


y singularidad, y sean mantenidas entre una mujer y un hombre
sin impedimento legal, producirán los mismos efectos que el

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matrimonio civil, tanto en las relaciones personales y


patrimoniales de los convivientes como en lo que respecta a
las hijas e hijos adoptados o nacidos de aquéllas.

Artículo 64.

I. Los cónyuges o convivientes tienen el deber de atender, en


igualdad de condiciones y mediante el esfuerzo común, el
mantenimiento y responsabilidad del hogar, la educación y formación
integral de las hijas e hijos mientras sean menores o tengan alguna
discapacidad.

II. El Estado protegerá y asistirá a quienes sean responsables de


las familias en el ejercicio de sus obligaciones.

Artículo 65. En virtud del interés superior de las niñas, niños y


adolescentes y de su derecho a la identidad, la presunción de filiación
se hará valer por indicación de la madre o el padre. Esta
presunción será válida salvo prueba en contrario a cargo de quien
niegue la filiación. En caso de que la prueba niegue la
presunción, los gastos incurridos corresponderán a quien haya indicado
la filiación.

Artículo 66. Se garantiza a las mujeres y a los hombres el


ejercicio de sus derechos sexuales y sus derechos
reproductivos.

Artículo 115.

I. Toda persona será protegida oportuna y efectivamente por los jueces


y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legítimos.

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II. El Estado garantiza el derecho al debido proceso, a la defensa y a


una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin
dilaciones.

6.3. Ley N° 483 de 25 de enero de 2014

LEY DEL NOTARIADO PLURINACIONAL

ARTÍCULO 94. (PROCEDENCIA). El divorcio notarial procederá


cuando:

a) Exista consentimiento y mutuo acuerdo entre los cónyuges


sobre la disolución del matrimonio;

b) No existan hijos producto de ambos cónyuges;

c) No existan bienes comunes o gananciales sujetos a registro;

d) No exista pretensión de asistencia familiar por ninguno de los


cónyuges.

ARTÍCULO 95. (PETICIÓN Y ACUERDO).

I. La petición será presentada de manera escrita por ambos cónyuges


ante la notaria o el notario, adjuntado el acuerdo suscrito por
ambos y el certificado de matrimonio.

II. El acuerdo contendrá los siguientes datos:

a) Los nombres, apellidos, números de cédula de identidad y


domicilio real de los cónyuges;

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b) La manifestación de voluntad de divorciarse expresada por


ambos cónyuges:

c) La inexistencia de los hijos entre los cónyuges;

d) La inexistencia de bienes gananciales sujetos a registros;

e) La renuncia expresa a cualquier forma de asistencia familiar por


parte de ambos cónyuges.

f) La fecha del documento.

ARTÍCULO 96. (TRÁMITE).

I. La notaria o el notario de fe pública registrará los documentos


ante la presencia física de ambos cónyuges, dando fe de la fecha del
acto jurídico voluntario.

II. Si transcurridos cuando menos tres meses de la fecha de registro


de la solicitud de divorcio notarial, ambos cónyuges se presentarán
nuevamente ante la notaria o el notario que registró la
solicitud manifestando nuevamente su decisión de divorciarse,
el notario labrará acta de dicha ratificación.

III. La notaria o el notario protocolizará el acuerdo y el acta de


ratificación y transcribirá el certificado de matrimonio expidiendo
el correspondiente testimonio de divorcio notarial.

IV. Una vez protocolizada la escritura pública se extenderá los


testimonios correspondientes, la notaria o notario de fe pública
los remitirá al Servicio de Registro Cívico para fines de la
cancelación definitiva de la partida matrimonial.

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V. Si transcurridos seis meses de la presentación de la solicitud de


divorcio notarial ambos cónyuges no se presentaran nuevamente
a ratificar su decisión de divorciarse, el trámite caducará y será
archivado.

7. JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL

7.1. EXP. NO. ~374 86.- R. 66 29 1O 86 TACNA

En consulta la sentencia que declara fundada la demanda de separación


de cuerpos por mutuo disenso, interpuesta por los cónyuges don Ragi
Burlwm K lzalil y dona Rosemarie U len Garhe de Burhwn. Del análisis
del proceso expedido a fs. 17 sentencia declarando fundada la demanda,
sin considerar que el matrimonio contraído por los recurrentes carece de
valor y eficacia legal en el país, por no haber cumplido los contrayentes
con inscribirlo de acuerdo a lo dispuesto por el Art. 449 del Reglamento
Consular del Perú, el que concordado por el Art./450 del mismo cuerpo
legal establece un plazo de tres meses para la inscripción del
matrimonio extranjero que resida en el país: consecuentemente al no
existir para el Registro de Estado Civil Peruano dicho matrimonio, la
resolución expedida no se encuentra arreglada a ley: por lo que este
Ministerio concluye Opinando: que debe declararse NULA la resolución
consultada e insubsistente lo actuado. Lima, 17 de Noviembre de 1986
Alfredo Estacio Bustamante, Fiscal Superior en lo Civil (e) Lima.
Resolución de la Segunda Sala de la Corte Superior de Lima.- Lima,
cinco de enero de mil novecientos ochenta y siete.- VISTOS:
interviniendo como Vocal ponente el señor Fernández Pérez: de

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conformidad con lo dictaminado por el Señor Fiscal Superior a _fojas


veintitrés, cuyos .fundamentos se reproducen: DECLARARON NULA la
sentencia consultada de fojas diecisiete, su fecha veintiocho de agosto
del año próximo pasado e IN SUBSISTENTE todo lo actuado e IN ADMISI
BU:' la demanda: y los devolvieron.- Reyes Rios. -- Vásquez Cortez.-
Fernández Pérez. Se publicó conforme a ley. La Ejecutoria bajo
comentario está referida al divorcio solicitado ante nuestros tribunales
de justicia, por una pareja que contrajo matrimonio en el exterior. En
este sentido, habiendo elementos conectados con ordenamientos
extranjeros, para resolver el problema planteado habrá que recurrir al
Libro X de nuestros Código Civil, referente al Derecho internacional
Privado (DIP). Como sabemos, cuando nos encontramos ante relaciones
conectadas con ordenamientos extranjeros, las normas de DI P nos
indicarán cuál legislación será la llamada a resolver la controversia o
litigio. Dichas normas no dan soluciones directas al problema planteado,
sino que, establecen soluciones indirectas, es decir, reclamando la
aplicación de una tercera norma (lo que en la doctrina se denomina el
principio de la extraterritorialidad pasiva del derecho). Así el sistema
adoptado por nuestro legislador es el conflictual, el cual se construye
bajo las normas de conflicto, que tienen una estructura tripartita:
categoría -factor de conexión- consecuencia jurídica. La categoría es el
87 supuesto social que se regula, el cual está compuesto por una serie
de conceptos jurídicos a los cuales encoba (ej. contratos, sucesiones,
etc.); el factor de conexión es el ligamen entre la categoría y la
consecuencia jurídica, es el elemento que determina que norma material
va a regular la relación contenida en la categoría; y la consecuencia
jurídica designa el derecho aplicable y determina la solución final al caso
planteado. Ahora bien, en primer lugar, debemos señalar que el artículo

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2057 del Código Civil establece que los tribunales peruanos son
competentes para conocer las acciones promovidas contra personas
domiciliadas en el Perú, por tanto, asumimos para el presente caso que
ambos cónyuges, partes en el presente litigio, domiciliaron en el país.
En segundo lugar, por razones de método y orden, dividiremos el
análisis del caso en (A) Matrimonio entre "extranjeros" celebrado en el
extranjero y que intentan divorciarse en el Perú- y (8) Matrimonio
Thémís9 de "peruano(a) o peruanos" celebrado en el extranjero y que
solicitan la disolución de su vínculo matrimonial en el país. (A) En este
supuesto nos remitiremos a nuestras normas de DI P, para lo cual
debemos seguir el siguiente análisis: Para poder divorciar a una pareja,
debemos ver, primero, si dicho matrimonio es válido. Para ello,
aplicaremos los artículos 2075 y 2076 del C.C., que establecen que la
capacidad y requisitos esenciales del matrimonio se rigen para cada
contrayente por la ley de sus respectivos domicilios, y la forma del
matrimonio se rige por la ley del lugar de celebración del acto. Es decir,
en este caso, respecto a la capacidad e impedimentos para contraer
matrimonio deberemos acudir a la ley del domicilio de cada uno de los
cónyuges, y para averiguar si se cumplió con las formalidades,
acudiremos a la ley del lugar de celebración del matrimonio. Así,
nuestras normas internas no intervienen en "momento alguno", salvo si
alguno de los contrayentes hubiera domiciliado en el Perú. Por último,
reconociendo la validez y existencia de dicho matrimonio, el artículo
2081 del C.C. establece que el divorcio se rige por la ley del domicilio
conyugal, es decir, en este caso por nuestras normas internas de
Derecho de Familia. En este sentido, consideramos que la Corte Superior
debió simplemente verificar el cumplimiento de los requisitos legales del
matrimonio (según las leyes pertinentes) y resolver declarando fundada

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la demanda de Divorcio si ella se amparaba en las normas que sobre el


Divorcio establece el Código Civil Peruano. Asimismo, debemos indicar,
que en este supuesto, nuestras normas consulares no son aplicables,
toda vez que ellas se ponen en el supuesto que sea un peruano(a) quien
contraiga matrimonio en el exterior. (B) Aquí los requisitos, tanto
esenciales como formales, para la existencia y validez del matrimonio
celebrado en el extranjero por peruano(s), se rigen por los mismos
fundamentos antes señalados, igualmente, en lo referente a la
competencia y ley aplicable para disolver el vínculo matrimonial. Pero,
donde si nos debemos detener es en el análisis de si resultan aplicables
los artículos 449 y 450 del Reglamento Consular del Perú y los artículos
63 y 64 del Reglamento de los Registros del Estado Civil Peruano.
Ambos prescriben la obligatoriedad para los peruanos de inscribir los
matrimonios celebrados en el extranjero, ante el agente diplomático del
Perú en el lugar de celebración del acto, o en su defecto dentro de los
tres meses siguientes del regreso al territorio nacional. Esta obligación
formal debe entenderse (como en el caso del dictamen fiscal, asumido
por la Corte Superior). Como esencial para que el estado peruano le
reconozca "valor y eficacia legal en el país", y que la no inscripción
determinará en consecuencia, ante nuestros tribunales Consideramos
errado esta posición por las siguientes consideraciones: Thémis 9 88 1)
Porque la validez y eficacia del matrimonio celebrado en el extranjero se
rigen por las leyes del domicilio de los contrayentes y del lugar de
celebración del acto. Por tanto, nuestra ley interna no debe establecer
una formalidad o requisito esencial para reconocer un acto que
jurídicamente es perfecto y que nuestra propia legislación civil (arts.
2075 y 2076) reconoce como suficientes para ser oponibles ante
nuestros tribunales. 2) Desde un punto de vista positivo, el Reglamento

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Consular y el Registro del Estado Civil Peruano, son normas de menor


rango que el Código Civil. Igualmente el Código Civil es posterior y no
exige requisito interno alguno, para darle validez al matrimonio
celebrado en el extranjero. 3) De una simple lectura de las normas
contenidas en los reglamentos antes citados, encontramos que se exige
una formalidad, pero no se sanciona su inobservancia con nulidad, por
tanto, según el artículo 144 del Código Civil, ello sólo constituye un
medio de prueba de la existencia del acto. Así los contrayentes tendrán
otros medios de probanza tales como las partidas de matrimonio
otorgadas en el extranjero y legalizadas por el Ministerio de Relaciones
Exteriores, entre otros, y asimismo podrán probar que han cumplido con
todos los requisitos ordenados por las leyes competentes ofreciendo las
pruebas a que se contrae el artículo 2052 del Código Civil. 4") El artículo
1158 del Código de Procedimientos Civiles establece tácitamente la
exclusividad de nuestra ley para declarar la disolución del vínculo
matrimonial de peruano o peruanos casados en el exterior. Hoy esa
norma ha sido implícitamente derogada por el artículo 2062 del Código
Civil, que establece que los tribunales peruanos son competentes para
conocer los juicios de divorcio sólo cuando el derecho peruano sea
aplicable por razón del domicilio conyugal (por mandato del artículo
2081 del C.C.), es decir, si en el presente, un peruano que domicilia en
el exterior puede divorciarse libremente según las leyes internas del país
donde domicilia, resulta un despropósito, que para divorciarse en el
Perú, según nuestras propias leyes internas, tenga que cumplirse con
una formalidad adicional, bajo pena que ".carezca de valor y eficacia
legal en el país" el matrimonio válidamente celebrado en el exterior. 5)
Siguiendo el planteamiento del Señor Fiscal, el cual, como indica la
jurisprudencia, fue asumido por la Corte Superior, parecería. Que la

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Universidad Mayor de San Andrés
Facultad de Derecho y Ciencias Políticas

inscripción en el Registro respectivo fuera un requisito sine qua non para


que un matrimonio válidamente celebrado en el exterior fuera
reconocido como tal en el Perú, es decir, si no se inscribe "carece de
valor y eficacia legal" en nuestro país, ergo, no existe, es inoponible. Así
podríamos afirmar que si un peruano se casa en el extranjero y no
inscribe su matrimonio en el Perú, por dría regresar al país, casarse una
vez más y no ser considerado bígamo, porque al no haber inscrito su
anterior matrimonio ese es inexistente, sin valor, sin eficacia. Se nos
podría argumentar que aquí entrarían a jugar las normas sobre el Orden
Público internacional; ello es cierto, pero en todo caso el problema está
planteado y la solución oscura. 6) Por último, debemos referir que los
articulas pertinentes de los Tratados de Montevideo de 1889 y de La
Habana de 1928, suscritos y ratificados por el Perú, no establecen
norma alguna que cuestione la validez de un matrimonio celebrado en
un país no miembro del Tratado. Lo único que señalan es el
reconocimiento de la ley del domicilio para la formalidad del matrimonio
y la posibilidad que un Estado no reconozca un matrimonio celebrado en
el extranjero, cuando este infringe Normas de Orden Público
Internacional de ese Estado; estas excepciones se refieren por ejemplo
a cuestiones vinculadas a la edad mínima para contraer matrimonio,
relaciones de parentesco, entre otras. En conclusión, en nuestro
parecer, la Corte Superior debió fallar declarando fundada la demanda
de divorcio, previa constatación de la validez del matrimonio celebrado
en el extranjero, según las leyes competentes.

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