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Casos prácticos
Caso práctico resuelto: Mapfre
TEMA
Ideas clave
2.1. Presentación
Las sociedades de capital son las evidentes protagonistas del comercio internacional.
Su capacidad de adaptación a las condiciones variables del mercado les permite actuar en
diferentes escenarios políticos y económicos, en diferentes países.
En el siguiente vídeo se recogen los conceptos relativos a este tema en relación a las
sociedades de capital, la nacionalidad de las sociedades y las reglas jurídicas aplicables a
los negocios internacionales.
Los negociadores llevan las propuestas de las empresas que representan. Sus actividades
deben reflejar la política y los ideales corporativos de la empresa, muchas veces
interesadas en la búsqueda de valor (Grant, 2006).
Las sociedades de capital son las principales protagonistas del comercio internacional.
Surgen bajo el amparo de un ordenamiento jurídico estatal (del país) o regional
(caso de la Unión Europea).
Cualquiera que sea su objeto, las sociedades de capital tienen siempre carácter
mercantil. El empresario constituido como sociedad de capital practica actos de
naturaleza mercantil no por la propia naturaleza del objeto, sino por determinación legal
de (San Pedro-Sánchez, 2002).
Es recomendable que los negociadores conozcan al menos los aspectos básicos relativos a
la legislación mercantil, civil y fiscal del país donde actúen.
Criterio domicilio-constitución:
Criterio de la constitución:
1Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la ley de
sociedades de capital. Alteración por el Real Decreto-ley 9/2012, de 16 de marzo, de simplificación
de las obligaciones de información y documentación de fusiones y escisiones de sociedades de
capital.
A su vez, las sociedades de capital deben fijar sus respectivos domicilios (dentro del
territorio español) en el lugar en que se halle el centro de su efectiva administración y
dirección, o en el que se ubique su principal establecimiento o explotación (art. 9.1). Las
sociedades de capital cuyo principal establecimiento o explotación radique dentro del
territorio español deben tener su domicilio en España (art. 9.2).
Las sociedades de capital pueden abrir sucursales en cualquier lugar del territorio
nacional o del extranjero. Salvo disposición contraria de los estatutos, el órgano de
administración será competente para acordar la creación, la supresión o el traslado de las
sucursales (art. 11).
De acuerdo con el artículo 10 del Código Civil, la posesión, la propiedad y los demás
derechos sobre bienes inmuebles, así como su publicidad, se rigen por la ley del lugar
donde se hallen (la misma ley se aplica a los bienes muebles).
Los buques, las aeronaves y los medios de transporte por ferrocarril, así como
todos los derechos que se constituyan sobre ellos, quedarán sometidos a la ley del lugar
de su abanderamiento, matrícula o registro. Los automóviles y otros medios de
transporte por carretera quedarán sometidos a la ley del lugar donde se hallen.
La emisión de los títulos-valores atiende a la ley del lugar en que se produzca. Los
derechos de propiedad intelectual e industrial se protegen dentro del territorio español
de acuerdo con la ley española, sin perjuicio de lo establecido por los convenios y
tratados internacionales en los que España sea parte. Para el régimen de transmisión
de acciones también se aplica el Reglamento Roma I.
Son válidos, para el derecho español, los contratos onerosos celebrados en España por
extranjero incapaz según su ley nacional, si la causa de la incapacidad no estuviese
reconocida en la legislación española. Esta regla no se aplica a los contratos relativos a
inmuebles situados en el extranjero.
Las obligaciones no contractuales se rigen por la ley del lugar donde hubiere
ocurrido el hecho de que deriven.
La gestión de negocios se regula por la ley del lugar donde el gestor realice la
principal actividad.
El contrato social.
Los bienes.
El mercado financiero.
Los trabajadores.
El seguro.
Los contratos firmados por la sociedad con otras personas físicas o jurídicas.
El transporte internacional.
La solución de controversias etc.
Esta es una muestra de las diferentes leyes aplicables en el ámbito de los negocios
internacionales. No es necesario que los negociadores internacionales estén al tanto de
todos los detalles, aunque sería conveniente conocer al menos los aspectos básicos en lo
que se refiere a los países y ordenamientos jurídicos que estarán involucrados durante la
negociación.
Aunque existe un interés común que conduce a una única dirección económica (y a una
coordinada actuación conjunta en el mercado internacional), una de las principales
características de esas entidades es la independencia jurídica de las empresas que
conforman el grupo multinacional (Mota, 2011).
Así, como se puede deducir, el grupo no posee una nacionalidad única, sino que tantas
nacionalidades cuantas empresas integrantes, establecidas en diferentes países, donde
adoptan la forma jurídica que más les beneficie en cada lugar (Crespo, 1997).
2.7. JointVentures
EquityJoint Venture
Las partes pueden elegir expresa o tácitamente el derecho aplicable. Incluso, el acuerdo
base puede someterse a una ley nacional y los contratos satélites a otras leyes
nacionales.
Sin embargo, cuando las partes son omisas en lo que concierne a la ley aplicable a los
contratos satélites, se les aplica la ley del acuerdo base, en virtud de la fuerte
vinculación existente entre ambos (Tanganelli, 2004).
Non-EquityJoint Venture
La Non-EquityJoint Venture no implica la constitución de una entidad jurídica autónoma.
Bajo esta forma jurídica, las actividades cooperativas son también desarrolladas
Comunitaria
Internacional
Estatal
Derecho comunitario
Las normas comunitarias son adoptadas en el ámbito de la Unión Europea. Pueden ser
originarias o derivadas. La primera está plasmada en los tratados-marcos y la segunda en
las distintas normativas adoptadas por los órganos comunitarios competentes.
Por otro lado, algunas materias importantes han sido excluidas de su ámbito de
aplicación (art. 1)2:
las obligaciones que se deriven de letras de cambio, cheques y pagarés, así como
de otros instrumentos negociables en la medida en que las obligaciones nacidas de
estos últimos instrumentos se deriven de su carácter negociable.
2 http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2008:177:0006:0016:ES:PDF
Las partes pueden designar la ley aplicable a la totalidad o solamente a una parte del
contrato (art. 3). También es posible elegir de común acuerdo varias leyes aplicables a
diferentes partes del contrato. Esa última circunstancia es denominada dépeçage por la
doctrina (Gándara, 1997).
La ley aplicable puede ser sustituida o reemplazada por otra ley elegida por las partes en
cualquier momento. Para eso bastará que ambas partes se pongan de acuerdo en
relación a la designación de la ley. Esa alteración no afecta a los derechos de terceros.
Cuando todos los elementos pertinentes al contrato estén localizados (en el momento de la
elección) en un país distinto de aquel cuya ley se elige, la elección de las partes no
impide la aplicación de las disposiciones de la ley de ese otro país (que no pueden
excluirse mediante acuerdo entre las partes).
Por otro lado, cuando todos los elementos pertinentes al contrato se encuentren
localizados en uno o varios Estados miembros, la elección por las partes de una ley que
no sea la de un Estado miembro no obsta la aplicación de las normas comunitarias.
El contrato de prestación de servicios se rige por la ley del país donde el prestador
del servicio tenga su residencia habitual.
El contrato de franquicia se rige por la ley del país donde el franquiciado tenga su
residencia habitual.
El contrato de distribución se rige por la ley del país donde el distribuidor tenga su
residencia habitual.
El contrato de venta de bienes mediante subasta se rige por la ley del país donde tenga
lugar la subasta, si dicho lugar puede determinarse.
Sin duda alguna, al lado del contrato internacional de servicios (cuya regulación
jurídica es mucho más reciente), la compraventa internacional de mercaderías
constituye el fundamento básico del comercio internacional para todos los países
(Menéndez, 2008).
Los destinatarios del tratado son aquellas partes que tienen sus respectivos
establecimientos empresariales en alguno de los Estados contratantes (signatarios o
adherentes) de la Convención de Viena (actualmente 78 países).
Así, por ejemplo, sus reglas no son aplicables a la compraventa realizada (art. 2):
Derecho estatal
Hewitt, I. (2011). Joint Ventures (5ª ed.). London: Sweet & Maxwell.
Martín. L. A. G. y López, J. E. N. (2011). La dirección estratégica de la empresa. Teoría y
Aplicaciones (4ª ed.). Madrid: Thomson Reuters.
San Pedro, L.A.V. y Sánchez, J.M. (2002). La libertad de establecimiento de las sociedades
en la UE. El estado de la cuestión después de la SE. RdS, 19.
Valladão, H. (1973). Direito Internacional Privado (T. 1). Rio de Janeiro: Freitas Bastos.
Mapfre: solución
Entrevistas
TEMA 2 – Experiencias
Lecturas
TEMA 2 – Lecturas
Más recursos
Vídeos
Blogs
http://gestioncomerciointernacional.blogspot.com.es/
Asensio, P.A. de Miguel. (1995). La ley aplicable en defecto de elección a los contratos
internacionales: el art. 4 del Convenio de Roma de 1980. La ley (Comunidades
Europeas), año XVI, nº 95.
Mota, C., Moreno, G. P., Calabuig, R. E. y Masiá, E. F. (2011). Derecho del Comercio
Internacional (4ª ed.). Valencia: Tirant lo Blanch.
Rozas, J. C. F. (2011). Derecho de los Negocios Internacionales (3ª ed.). Madrid: Iustel.
Valladão, H. (1973). Direito Internacional Privado (T. 1). Rio de Janeiro: Freitas Bastos
3. Para la legislación nacional, son españolas y deben ser reguladas por la ley española
todas las sociedades de capital que tengan su domicilio:
A. En territorio español, cualquiera que sea el lugar en que se hubieran
constituido.
B. En territorio español, desde que son constituidas en España.
4. La ley personal de las personas jurídicas (lexsocietatis) está determinada por su:
A. Nacionalidad.
B. Domicilio.
TEMA 2 – Test
8. La EquityJoint Venture es una entidad con:
A. Personalidad jurídica distinta de las diferentes empresas participantes que
cooperan entre sí con el objeto de desarrollar un proyecto común.
B. Personalidad jurídica idéntica a la de las diferentes empresas participantes que
cooperan entre sí con el objeto de desarrollar un proyecto común.
TEMA 2 – Test