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CONSTITUCIONAL

(INSTITUTO SANTA MARIA)

Compilado y redactado por Dra. Ana Maria Olivia Leyes (A.M.O.LEY)


Revisión: Dra. María Ines Rodriguez

INTEGRACIÓN DE RAMAS DE LOS DERECHOS PÚBLICOS

DERECHO CONSTITUCIONAL

Sub-Eje Temático 1: TEORÍA CONSTITUCIONAL Y FEDERALISMO

PODER CONSTITUYENTE

Hemos sostenido que toda la teoría constitucional asienta sobre la concepción de la Constitución
Nacional como norma suprema. Esta construcción está también basada en el acto de nacimiento de esta
norma.

Para abordar con éxito la cuestión es menester distinguir entre las normas que integran el orden jurídico,
que emanan de los órganos competentes creados por la constitución como el Parlamento o Poder
Legislativo de la norma fundante cuya etiología es conceptualmente diferente al de cualquier otra norma
jurídica.

La Constitución es fruto del ejercicio del Poder Constituyente, que ha sido definido por el maestro Linares
Quintana como “El poder soberano del pueblo de dictarse por primera vez su ordenamiento político,
jurídico institucional por primera vez o para proceder a su reforma si fuera necesario.

El Poder Constituyente es ejercicio de soberanía popular de la más alta raigambre, surge

de la teoría esgrimida por el –Abate Sieyès- mentor de la Revolución Francesa, quien pone en poder del
tercer estado (burguesía) la atribución de dictar el pacto fundacional.

Este Poder Constituyente es susceptible de ser considerado como originario o derivado. El originario dicta
la primer constitución del Estado, el derivado tiene la potestad de reformar el texto constitucional.

A su vez el Poder Constituyente Originario puede ser ejercido de manera abierta o cerrada, en esta última
categoría la Constitución primera se dicta en un solo acto, mientras que la modalidad abierta deriva en un
proceso Constitucional integrado por más de un acto constitutivo. Sería el caso argentino que inicia en 1853
y concluye en 1860.

Una vez alumbrado el texto las constituciones se clasifican en rígidas o flexibles, según sea su proceso de
reforma, será flexible si puede modificarse por el mismo órgano y bajo el mismo procedimiento del dictado
de la ley, por el contrario será rígida si requiere para su dictado un proceso especial.

Nuestra Constitución es rígida por el proceso de reforma, que está contenido en el texto, precisamente
en el Artículo 30 de la propia Constitución. La rigidez para reformar el texto deviene de considerar una
garantía la permanencia de sus normas.
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Según nuestro texto es necesario un procedimiento especial, y un órgano especial para proceder a la
reforma de la Constitución Nacional.

Existen, sin embargo algunas cuestiones doctrinarias previas, la redacción del Artículo 30 ha dado lugar a
diversas cuestiones:

¿Puede la constitución reformarse en todas o cualquiera de sus partes? ¿Podría mutarse la Constitución?.
La mayoría de la doctrina sostiene que la reforma siempre es parcial, Germán Bidart Campos habla de
contenidos pétreos, como aquellos que no pueden alterarse sin correr el riesgo de ingresar a una revolución
y no a una reforma. Es más se interpreta que reformar es dar nueva forma, reformular lo que ha existe.

Para un mejor estudio consideramos dos etapas: 1) preconstituyente y 2) De reforma constitucional


propiamente dicha.

1) Etapa preconstituyente: según el Artículo 30, la necesidad de la reforma debe ser declarada por el
Congreso de la Nación, con el voto al menos del voto de las dos terceras partes de sus miembros.

Se suscitan varias cuestiones la declaración debe tener forma de ley, y esa ley requiere una mayoría
calificada de dos tercios. También se ha discutido la forma de computar estas cifras.

La ley declarativa debe contener el límite material (los artículos a reformar) el límite temporal, es decir en
cuanto tiempo de debe cumplir con la tarea. La cantidad y forma de elección de los convencionales
constituyentes. Lugar de deliberación, presupuesto entre otras.

2) La etapa de reforma propiamente dicha está a cargo de la Convención


Nacional Constituyente, cuerpo colegiado especialmente electo por el pueblo que tiene a su cargo la
reforma del texto constitucional, según el límite material y temporal impuesto por la ley declarativa

REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994

Como aporte se agrega un trabajo especialmente redactado para los alumnos de esta universidad que
trata las modificaciones producidas por la última reforma constitucional.

LAS REFORMAS AL TEXTO CONSTITUCIONAL

Para un mejor análisis es conveniente distinguir entre aquellas modificaciones e incorpo-raciones


contenidas en el llamado Núcleo de Coincidencias Básicas, sobre el que pesaba acuerdo previo por parte de
los dos partidos políticos mayoritarios, sobre el que pesaba el compromiso de votarlos en conjunto, de
aquellos temas que habían sido habilitados para el libre debate y tratamiento individual.

REFORMAS CONTENIDAS DENTRO DEL NÚCLEO DE COINCIDENCIAS BÁSICAS

Esta parte contenía doce puntos centrales destinados a rediseñar la estructura del poder del Estado
recreando el régimen republicano, con el objeto de atenuar el sistema presi-dencialista, y lograr un nuevo
equilibrio de poder y control, de pesos y contrapesos al decir
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de Montesquieu. Por ello se trato:

A) Atenuación del Sistema Presidencialista

Se crea la figura del Jefe de Gabinete de Ministros, designado y removido por el Presi-dente de la Nación,
con responsabilidad política ante el congreso de a Nación quien tam-bién puede removerlo mediante
interpelación y voto de censura, actuales artículos 100, 101.

Sus atribuciones se detallan en el artículo 100, con 13 incisos que lo transforman en una figura con
atribuciones Constitucionales semejantes a la de un jefe de la administración, con funciones políticas que
recibe de las que se reducen del Presidente, ejerciendo ade-más atribuciones propias que fueran del
Presidente, ya que tiene a su cargo la administra-ción general de país, y detenta otras que le son delegadas.
Tiene el debe de concurrir por le menos una vez al mes al Congreso para informar de la marcha del
gobierno, puede ser interpelado y removido por el voto de la mayoría absoluta de los miembros de cada
una de las Cámaras, con lo que constituye en el fusible de cambio en épocas de crisis.

Consecuentemente se modificaron también atribuciones del Presidente, contenidas ac-tualmente en el


artículo 99, se prohíbe emitir disposiciones de carácter legislativo, decretos de necesidad y urgencia, salvo
situaciones extraordinarias.

B) Reducción del mandato del Presidente y Vicepresidente de la Nación

Se reduce el mandato del Presidente de seis a cuatro años con la posibilidad de reelec-ción por un solo
período consecutivo, y luego con el intervalo de un período Artículo 94. Cabe destacar que el mandato
presidencial en curso al tiempo de la reforma fue conside-rado como primero a los fines de la reelección,
quedando así consagrado en la novena cláusula transitoria.

C) Se elimina el requisito confesional para ser Presidente.

A fin de consagrar la libertad de cultos se eliminó el requisito confesional para ser presi-dente de la
nación y consecuentemente se modificó el juramento del mismo – Artículos 89
y 93.

D) Elección directa de tres Senadores, por cada Provincia y la Ciudad de Buenos Aires

Se modifica la estructura del senado, incorporándose tres senadores por cada provincia y la ciudad de
Buenos Aires, con un sistema de elección directa, asignándose dos bancas al partido político más votado y la
tercera al que le sigue, Artículo 54. Se reduce el mandato de senador de nueve a seis años renovándose el
cuerpo a razón de una tercera parte de los distritos electorales cada dos años (Artículo 56) y cláusula
transitoria cuarta.

E) Elección directa del Presidente y vicepresidente de la Nación


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Se modificó también el sistema electoral de presidente y vicepresidente, tal como lo dis-pone el Artículo
94 se elegirán en forma directa por el pueblo y en doble vuelta electoral.

F) Elección directa del Intendente y reforma de la ciudad de Buenos Aires

Se dispone dotar de un status especial a la Ciudad de Buenos Aires, que se conserva como Capital Federal
y asiento de las autoridades de la Nación, en ese sentido se dispone en el Artículo 129 un régimen de
gobierno autónomo con facultades propias de legislación y jurisdicción y la elección de su Jefe de gobierno
en forma directa por el pueblo. Cabe acotar que la ciudad de Buenos Aires ya dictó el Estatuto de
Organización de sus Instituciones, que tiene el rango de una Constitución Provincial, incorporándose la más
moderna tenden-cia del derecho público provincial.

G) Regulación de la facultad presidencial de dictar decretos de necesidad y urgencia y procedimientos


para agilización del trámite de discusión y sanción de las leyes

Bajo este marco se prohibió el dictado de decretos de necesidad y urgencia, excepto que excepcionales
circunstancias hicieran imposible seguir los trámites ordinarios para la san-ción de las leyes y no se trate de
normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o el régimen de los partidos políticos (Artículo 99
inciso 3), también se prohibió la delegación legislativa a favor del Presidente, (Artículo 76). Se modificó el
procedimiento de formación y sanción de las leyes para agilizarlo, limitando a tres las intervenciones
posibles de las cámaras, a tal fin se modificó todo el capítulo quinto desde el Artículo 77 en adelante. Se
extendió el período ordinario de sesiones iniciándose el 1º de marzo y concluyendo el 30 de noviembre.

H) Consejo de la Magistratura

Dentro de las reformas al Poder Judicial se dispuso la creación del consejo de la Ma-gistratura (Artículo
114) cuya atribución principal será a de seleccionar los magistrados judiciales y la administración del Poder
Judicial, se detallan también otras facultades de este cuero, que tiene también a su cargo la administración
de los recursos y la ejecución del presupuesto, facultades disciplinarias, apertura del proceso de remoción
de magistrados inferiores y el dictado de reglamentos relacionados con la organización judicial. También se
crea por el artículo 115 el Jurado de enjuiciamiento a los fines de la remoción de magis-trados inferiores.

I) Designación del los Magistrados Federales

Se dispone el sistema de designación de los ministros de la Corte Suprema de la Nación por medio de
pliego enviado por el Presidente de la Nación al Senado quien aprueba la propuesta con el voto de las dos
terceras partes de los miembros presentes del cuerpo y la designación de los demás jueces por medio de
ternas vinculantes previamente selecciona-das por el consejo de la Magistratura, con acuerdo del Senado
en sesión pública

J) Remoción de Magistrados Federales

Se sostiene el Juicio político como mecanismo de remoción de los miembros de la Corte


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y se dispone la creación del Jurado de Enjuiciamiento para remoción de jueces inferiores cuyo proceso se
inicia a instancia del consejo de la Magistratura (Artículo 115).

K) Control de la Administración Pública

En lo relativo la control de la administración publica, se dispone el control externo de sector público


nacional en su faz patrimonial, económica, financiera y operativa, creándose la Auditoría General de la
Nación, como órgano con autonomía funcional y de asistencia técnica del Congreso, encabezado por un
miembro de la oposición, cuya regulación se encuentra en el Artículo 85 y siguientes.

L) Establecimiento de mayorías Especiales Para la Sanción de Leyes que Modifiquen el Régimen Electoral
y de Partidos Políticos.

Esta propuesta se redactó y trató en el seno de la Comisión de Núcleo de Coincidencias Básicas y en la


comisión de Redacción, votado por el plenario, pero por un error formal no se incluyó en el texto final de la
Constitución. Esta omisión se corrigió por medio del Con-greso quien por ley mandó imprimir una versión
oficial del texto constitucional rescatando esta norma que quedó incluida como segunda parte del artículo
77, por ella se dispone la exigencia de mayoría absoluta del total de los miembros de las Cámaras para
modificar los temas atinentes al Régimen electoral y de Partidos Políticos.

LL) Intervención Federal

Como último punto del Núcleo de Coincidencias Básicas se dispone regular la inter-vención federal a las
provincias, quedando como atribución exclusiva del Congreso, salvo receso y urgencia.

Hasta aquí los temas incluidos en el Núcleo de Coincidencias Básicas, que se planificó como un sistema
completo e integrado de partes inescindibles.

TEMAS HABILITADOS PARA SU DEBATE POR LA CONVENCION CONSTITUYENTE

A) Fortalecimiento del Régimen Federal

Dentro de los temas habilitados para su debate y tratamiento individual encontramos: los relativos al
fortalecimiento del federalismo, para lo que se introducen sustanciales reformas al Título Segundo sobre
Gobierno de Provincias, así en el Artículo 124 se posibilita la crea-ción de regiones, por la sola voluntad de
las Provincias, así en este el artículo se posibilita la creación de regiones, por la sola voluntad de las
Provincias y con el deber de comunica-ción al Congreso de la Nación. Esta norma ya se ha aplicado como en
el caso de la creción en 1996 la Región de la Patagonia y en 1998 La Región Cetro del País.

Se dispuso el dominio de las provincias sobre los recursos naturales que se encuentran en su territorio-
artículo 124- y la jurisdicción provincial sobre establecimientos de utilidad ública.

Según el artículo 125 las provincias pueden celebrar entre sí tratados parciales con co-nocimiento del
Congreso, salvo que sean de carácter político.
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Dentro del fortalecimiento del Régimen Federal se modifican incisos del actual artículo 75, que legisla
sobre atribuciones del Congreso, determinándose un nuevo régimen de coparticipación impositiva entre la
Nación y Provincias – inciso 2_.

B) Autonomía Municipal

Se reglamenta la Autonomía Municipal, dotándola de alcance y contenido en el orden institucional,


político, administrativo, económico y financiero, tal como lo establece el actual artículo 123.

C) Posibilidad de Incorporación de la Iniciativa y de la Consulta Popular

Ambos institutos se incorporaron en el Capítulo nuevo de Derechos y Garantías en los Artículos 39 y 40


respectivamente

D) Posibilidad de Establecer el Acuerdo del Senado para la Designación de Funcio- narios de Organismos
de Control y del Banco Central

En este sentido el Artículo 85 exige que su presidente sea designado a propuesta del par-tido político de
la oposición. También se crea la figura del Defensor del Pueblo, incorporado en el Artículo 86, quien es
designado y removido por el Congreso.

Si bien, en la Constitución Nacional no se incorpora el necesario acuerdo del Senado para designación del
Presidente del Banco Central, esta disposición se incluyó en la ley orgánica de la entidad.

E) Actualizar las Facultades del Congreso previstas en los artículos 67 y del Presi- dente de la Nación
artículo 86.

Sobre este tema, a cargo de la Comisión de Redacción se planteó un debate interesante, ya que una parte
de la misma sostenía la tesis que actualizar debía se interpretado con un sentido restringido, es decir limitar
la reforma al lenguaje utilizado, eliminado o suplantan-do los términos en desuso y no al contenido de las
atribuciones, felizmente prevaleció el criterio amplio y se produjo una actualización importante, como
ejemplo citamos el actual inciso 12, ,16, 18, 19, 23 entre otros del Artículo 75, redactándose nuevamente la
llamada cláusula del progreso, el régimen de la educación, se incluyó expresamente la autonomía de las
universidades, se dispuso el dictado de medidas de acción positiva para garantizar la igualdad efectiva de
oportunidades, entre otras. También se produce la modificación com-pleta del actual artículo 99 que trata
sobre las atribuciones del Presidente de la Nación, las
que debieron adecuarse a la inclusión de la figura del Jefe de Gabinete de Ministros.

F) Establecer el Defensor del Pueblo

Que queda incorporado en el Artículo 86, creándose como un órgano independiente ins-tituido en el
ámbito del congreso de la Nación, con autonomía funcional, destacándose que para cumplir con la misión
de defender y proteger los derechos humanos y demás dere-chos, garantías e intereses tutelados, tiene
legitimación procesal.

G) Ministerio Público como Organo Extrapoder


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Que queda incorporado en el artículo 120, se le otorga autonomía funcional y autarquía financiera, cuya
función radica en promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales
de la sociedad. Integrado por un Procurador General de la Nación y un Defensor General de la Nación. Sus
miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones.

H) Facultar al Congreso respecto de pedidos de Informes, Interpelaciones y Comisio- nes de Investigación

Actual Artículo 71, 101.

I) Instituciones para la Integración y Jerarquía de los Tratados Internacionales

Este tema merece un tratamiento especial, incluido en el Artículo 75 inciso 22, dispo-niéndose como
atribución del Congreso aprobar o desechar tratados internacionales con la Santa Sede, hasta aquí el texto
original, pero a continuación se sienta el principio general que todo tratado internacional o concordato con
la Santa Sede aprobado por el Congreso adquiere jerarquía superior a las leyes. Es destacable que con esta
disposición se respeta la Convención de Viena en cuanto impide que un Estado firmante de un tratado lo
inclumpla aduciendo normativa interna.

En el segundo párrafo del inciso se incluye una excepción a este principio en cuanto incorporaron con
rango constitucional diez tratados y convenciones internacionales de pro-tección a derechos humanos,
transformando a nuestra Constitución en una de las más am-plias en la materia No solo se amplían los
derechos consagrados en el texto originario sino que también se engloban las garantías para hacerlos
efectivos, posibilitándose el recurrir ante cortes internacionales en caso de desconocimiento o falta de
cumplimiento por parte de los órganos jurisdiccionales del Estado Nacional.

En el inciso 24 del Artículo 75 se faculta al Congreso para aprobar tratados internaciona-les de


integración, con naciones latinoamericanas o con otras naciones.

J) Garantías de la Democracia en cuanto a la Regulación Constitucional de los Parti- dos Políticos, Sistema
Electoral y Defensa del Orden Constitucional

Estos temas se incorporaron en un Segundo Capítulo dentro de la Primera Parte, titula-do Nuevos
Derechos y Garantías, iniciándose este capítulo con el Artículo 36, que incluye la llamada garantía del
sistema democrático, luego en el Articulo 37 se legisla sobre los derechos políticos, determinando el
carácter del sufragio como universal, igual, secreto y obligatorio. El Artículo 38 reconoce y regula los
partidos políticos.

K) Preservación del Medio Ambiente

Por esta cláusula se consagra en el nuevo Artículo 41, que incluye el derecho de todo habitante a gozar
de un ambiente sano, apto para el desarrollo humano, preservando los recursos naturales no solo para
generaciones presentes, sino también futuras. Se preser-va también el patrimonio natural y cultural, la
diversidad biológica y el derecho a la informa-
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ción y educación ambiental. Se prohíbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente
peligrosos, y de los radioactivos.

Completa este artículo consagratorio de derechos de tercera generación, la acción de amparo (Artículo
43) que en estos casos puede ser ejercida por el afectado, el Defensor del Pueblo y las asociaciones que
propendan esos fines, debidamente registradas.

L) Creación de Un Consejo Económico y Social con Carácter Consultivo

Fue el único tema que no logró tratarse, por lo acotado del límite temporal que fijó en noventa días la
actividad de la Convención

LL) Garantía de la Identidad Etnica y cultural de los Pueblos Indígenas

En virtud de esta disposición se deroga la segunda parte del antiguo inciso 15 de Artículo
67 que consagraba como atribución del congreso el “propender la conversión de los indios al catolicismo”.
En virtud del actual inciso 17 del Artículo 75 se reconoce la preexistencia étnica y cultural de los pueblos
indígenas argentinos, garantizando el derecho a una educa-ción bilingüe, el acceso a la propiedad
comunitaria de la tierra, la entrega de sus antiguos territorios o de tierras aptas para sus actividades, entre
otros.

Sobre este tema debemos destacar que el despacho de comisión fue suscripto por unani-midad, y se
acordó tratarlo en el recinto por su sola lectura, sin discursos, y por aclamación. El registro de las opiniones
vertidas por los Convencionales Constituyentes, quedó en el diario de sesiones por incorporación de
agregados escritos para su publicación.

M) Defensa de la Competencia, del Usuario y Del Consumidor

Tema que se incorpora en el actual artículo 42, por el que se protege a consumidores y usuarios de
bienes y servicios en la relación de consumo, a la protección de su salud, segu-ridad e intereses
económicos; a una información adecuada y veraz, entre otras previsiones. Es de resaltar que las acciones en
protección de estos derechos pueden ser incoadas por el afectado, e defensor del pueblo y las asociaciones
que propendan a esos fines (Artículo 43)
Esta previsión constitucional cobra mayor relevancia al tener en cuenta que existen pres-tadores de
servicios públicos que se encuentran en el ámbito de la organización estatal, no estatal y hasta personas
jurídicas privadas.

N) consagración expresa del Habeas Corpus y el Amparo

Regulación que se incluye en el Artículo 43, respetándose en general los lineamientos existentes en la
legislación previa y en los sucesivos fallos de la Corte, pero adquiriendo rango Constitucional expreso a
partir de la reforma. En este artículo también se incluye una acción especial, el Habeas Data, que permite a
toda persona conocer si sus datos están inscriptos en registros públicos o privados, en que sentido y en
caso de error lograr su rectificación.

Ñ) Implementar la Posibilidad de Unificar la Iniciación de Todos los mandatos electi-vos en una Misma
Fecha.
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Esta disposición no pudo concretarse respecto de todos los mandatos, debido a circuns-tancias políticas
más que jurídicas, aunque logró unificarse el momento de asunción de nuevos Senadores y Diputados de la
Nación – cláusula transitoria cuarta - en la fecha del 10 de diciembre , en lo que respecta al Presidente de la
Nación se dispuso considerar el mandato en curso, al momento de la reforma como primer mandato –
cláusula transitoria Novena- y por la cláusula transitoria Décima se dispuso que el Presidente de la Nación
que asumiera el 8 de julio de 1995, extinguiría su mandato el 10 de diciembre de 1999, con lo que se
respetó el principio de intangibilidad de los mandatos constitucionales, ya que no pueden extenderse bajo
circunstancia alguna.

Sin embargo, circunstancias políticas posteriores, determinaron que el Presidente inicie su mandato el 25
de mayo.

SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL

Concepto procedente del antiquísimo precedente jurisprudencial 'Marbury vs Madison", y que supone la
estructuración del ordenamiento jurídico en una pirámide jerárquica en la que la Constitución ocuparía la cúspide.
Así, la supremacía supone el punto más alto en la escala jerárquica normativa, de manera que cualquier norma
posterior y contraria que eventualmente entrase en colisión con la norma suprema provocaría la nulidad de la norma
inferior.

En la República Argentina ha existido un conflicto jurisprudencial sobre la jerarquía de los tratados internacionales
que fue finalmente resuelto con la reforma constitucional de 1994. El artículo 75 inciso 22 de la Constitución
Argentina otorga la misma jerarquía de la constitución a un grupo de tratados internacionales sobre Derechos
Humanos. También en la misma reforma se estableció un proceso legislativo particular para anexar otros tratados a
ese grupo, sin necesidad de reformar nuevamente la Constitución. La pirámide jurídica en Argentina quedaría con la
Constitución y los Tratados sobre DD.HH. en la cima, los demás tratados internacionales inmediatamente después y
las demás leyes por debajo

Desde 1994

El punto de partida sigue siendo el artículo 31 de la Constitución Nacional, que reza: “ Esta
Constitución, las leyes de la nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los
tratados con las potencia extranjeras son la ley suprema de la Nación, ...”

Es decir que debajo de la Constitución, con la misma jerarquía, pero sin la posibilidad de modificar la 1ª parte de la
misma, está los tratados y convenciones internacionales del Art. 75 inc. 22 CN.
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Los cuales gozan de una presunción de constitucionalidad por haber sido analizados pormenorizadamente por los
convencionales constituyentes.

Por debajo de los mismos se encuentran los convenios y tratados internacionales de derechos Humanos aprobados
por el Congreso con mayoría agravada, y gozan de la misma jerarquía constitucional que los anteriores.

Por último se encuentran los tratados que no son de derechos humanos, pero que han sido aprobados y ratificados
por nuestro país. Éstos tiene jerarquía superior a las leyes federales.

Debajo de las leyes federales, se encuentran los Tratado que el Art. 124 CN les permite celebrar a las provincias.

De esta manera queda conformada nuestra pirámide después de la reforma constitucional de 1994. Bidart Campos,
en oportunidad de la reforma, elabora la doctrina del “Bloque de Constitucionalidad Federal”. Este bloque está
formado por la Constitución Nacional y los 11 tratados del artículo 75 inc. 22 CN. Estos tratados no están
incorporados a la CN, está enumerado en la misma, pero gozan de supremacía constitucional.

Por lo tanto la interpretación en cuanto a que los derechos que sean reconocidos por tratados no sólo pertenecen al
derecho interno sino que no es necesario un posterior reconocimiento por parte del Estado, (Corte Interamericana,
Ekmedjian c/ Sofovich) DERECHO A REPLICA aparece reconocido implícitamente por la CN y expresamente por la
Convención Americana sobre Derechos Humanos Art. 14 ley 23.054., y esa va a ser la interpretación que la Corte va a
adoptar en los sucesivos fallos.

Incisos 22 y 24 del art. 75. De estos puede extraerse la siguiente clasificación:

a) Tratados de derechos humanos: ver detalle en inciso 22 artículo 75. Estos tratados se incorporan con jerarquía
constitucional y las siguientes características: 1°) “En las condiciones de su vigencia”. 2°) Si bien tienen jerarquía
constitucional, “no derogan artículo alguno de la primera parte de la Constitución y deben entenderse
complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos.;

b) Tratados de integración: Las normas dictadas tienen jerarquía superior a las leyes, pero inferior a la Constitución,
la técnica legislativa para aprobar estos tratados de Latinoamérica, en cuyo caso requieren la mayorá absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cámara. En cambio, en la hipótesis de tratados con otros estados, el
procedimiento es complejo o de doble aprobación: 1° el Congreso declara la conveniencia con la mayoría absoluta de
los miembros
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presentes de cada Cámara y 2° dentro de los 120 días posteriores el tratado debe ser aprobado por la mayoría
absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara.

c) Tratados y concordatos comunes: tienen jerarquía superior a las leyes. PIRÁMIDE JURÍDICA: 1° Constitución y
Tratados sobre derechos humanos, con la única salvedad que los tratados no deroguen artículo alguno de la primera
parte de la Constitución y además deben entenderse como complementarios de los derechos y garantías por ella
reconocidos. 2°) Tratados de integración.
3°) Las Leyes de la Nación que se sancionen “en consecuencia” de la Constitución.

RECEPCION EN LA CONSTITUCION ARGENTINA

Artículo 31: Esta constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten
por el congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Na-ción; y las
autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse a ellas, no obstante cualquier disposición en
contrario que obtengan las leyes o constituciones provinciales.

La disposición contenida en este artículo ha sufrido una modificación en cuanto a la gra-dación jerárquica
de normas, según el trato que la reforma constitucional de 1994 ha dado a los tratados internacionales.
Podemos en consecuencia establecer un orden jerárquico antes o después de la reforma constitucional

Antes de la vigencia de la reforma constitucional de 1994:

1) Esta Constitución
2) Las leyes Nacionales, que en su consecuencia se dicten y los Tratados con
las potencias extranjeras – Negociados y firmados por el P.E., aprobados por el Congreso, ratificados en
sede internacional. Artículo 27
3) Orden jurídico provincial

Nuevo esquema de supremacía constitucional después de la reforma de 1994:

1) Constitución Nacional y Tratados de Derechos Humanos enumerados en el Artículo


75 inciso 22. Y otros que se incorporen en las condiciones de su vigencia tienen jerarquía Constitucional
pero no derogan artículo alguno de la primera parte de la Constitución y deben entenderse
complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos. Sólo pueden denunciarse por el Poder
Ejecutivo previo el voto de las 2/3 partes de los miembros totales de cada Cámara los futuros tratados de
Derechos Humanos requieren para gozar de esta categoría la aprobación de las 2/3 partes de los votos
totales de cada Cámara.

2) Todo otro tratado internacional y concordatos con la Santa Sede.

a) Tratados de Integración: Leer inciso 24. Tratamiento distinto para aquellos con Latino- américa mayoría
absoluta de la totalidad los miembros de cada Cámara.

Para otros Estados: El congreso declara la conveniencia de su aprobación con mayoría absoluta de los
presentes de cada Cámara y dentro de los 120 días posteriores debe ser aprobado por los 2/3 de la
totalidad de miembros de cada Cámara.
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b) Tratados y Concordatos comunes: Se aprueban por el procedimiento normal para el dictado y sanción de
las leyes, y tienen jerarquía superior a las leyes.

3) Las leyes de la Nación .

4) Orden jurídico Provincial

LA CONSTITUCION COMO PACTO O TRANSACCION

En cuanto abordamos este tema es inevitable vincularlo con las teorías contractualistas (Siglos XVII y
XVIII) que en autores tan disímiles como Tomas Hobbes (1681), John Locke
(1690), J.J.Rouseau (1762), Montesquieu (1748), por medio de una ficción explican el paso del estado
natural del hombre al estado social. A fin de superar el principio de la fuerza como eje de organización,
logran por medio de un contrato suscripto por los hombres, un acuerdo para investir de autoridad a uno o
algunos, a fin que estos dicten las normas de convivencia social y provean a la seguridad.

Para los contractualistas es el pacto social el que permite crear las reglas de conviven-cia en que se
asienta el Estado de Derecho, todos ceden y todos tienen como garantía el cumplimiento del acuerdo. Base
también del principio de soberanía popular, la creación de la autoridad y el resguardo del espacio de
libertad del hombre, todos principios básicos incluidos dentro de este marco de deber ser.

Vinculada a estas ideas, la teoría Constitucional concibe a la Constitución de la Nación como norma
suprema destinada a regir la organización del Estado y de la sociedad, que debe ser fruto del consenso, del
acuerdo o pacto transaccional, reflejo de la ideología e idiosincrasia del pueblo que la dicta, de allí que sea
producto del Poder Constituyente como manifestación directa de la voluntad popular.

En la Constitución deben amalgamarse todos los valores, fines, aspiraciones, garantías, que son
características de un pueblo, lo que sólo puede lograrse por medio del acuerdo, construyendo el país
anhelado para el presente y el futuro en el devenir del tiempo. En estas ideas coincidimos con César
Enrique Romero cuando pronuncia que no cree en el fin de las ideologías, la Constitución está imbuida de
ideología y valor en todas y cada una de sus cláusulas.

De allí el necesario debate, el acercamiento de posturas encontradas y afines de todos los sectores
políticos y sociales, a fin que cada uno se vea reflejado en los postulados cons-titucionales, se identifique
con su sentido y espíritu, a sabiendas que el producto final nunca será el total de las aspiraciones de un
sector, sino el suficiente que surge de la cesión de parte de lo ambicionado para lograr el proyecto
compartido, común.

En definitiva hablamos de una construcción social histórica, de un proceso de amalga-miento, hay


coincidencias en estudiosos de los ámbitos jurídicos, políticos e históricos, que nuestro proceso institucional
ha sido harto complejo y conflictivo.

Por el contrario, si la constitución no es producto del acuerdo, del consenso, del pacto
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está predestinada a fracasar, no encuentra el punto de su vigor, validez y vigencia.

Para probar esta teoría no es necesario recurrir a ejemplos de laboratorio, basta con repasar nuestra
historia institucional, teniendo en cuenta los avatares políticos y organiza-cionales por los que pasamos
para llegar al dictado de la primera Constitución, a su plena vigencia y las situaciones particulares de cada
proceso de reforma constitucional.

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

Concordante con la teoría de Supremacía Constitucional se concatena el instituto de Control de


Constitucionalidad

Esta práctica surge por la acción de la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos de Norte América,
cuando el Presidente de la Corte de EE.UU. Marshall, en el fallo “Mar-bury vs. Madison” fundamentó esta
teoría.

Se basa en el fundamento que todo acto legislativo que es contrario a la constitución no puede aplicarse
al caso concreto debiendo prevalecer la Constitución. Caso contrario una ley modificaría su contenido.

En el Derecho Constitucional comparado se registran dos sistemas de control:

1) Control por un Órgano Político


Se inviste de competencia para efectuar el control al mismo órgano que dicta la Ley o un apéndice de
este.

Constitución de Francia de 1958 disponía el control por un Consejo de Constitucionali-dad.

2) Control por un Órgano Jurisdiccional


Sistema Argentino. A cargo de los jueces en el caso concreto, por cualquier juez por medio del Artículo 14
de la ley 48. (control difuso) O a través de tribunales especiales de constitucionalidad España Alta Corte
Constitucional. (control concentrado)

SISTEMA JUDICIAL ARGENTINO

Es jurisdiccional y a está a cargo de los jueces del país.


Regulación procesal es el recurso extraordinario Arts. 14 y 16 de la ley 48.

Artículo 43 de la Constitución Nacional que dispone al regular la acción de amparo que es el juez quien
podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión lesivo, de lo que se
colige:
1) El Poder Judicial es el custodio de la Constitución.
2) El Poder Judicial no decide en causas políticas. Facultades privativas de cada poder.
3) Presunción de constitucionalidad de los actos públicos, solo son
inaplicables para el caso concreto y previa declaración judicial
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4) Las cuestiones federales son siempre de derecho (salvo sentencia arbitraria)

REQUISITOS Y EXCEPCIONES

2) Debe existir un caso concreto Art. 116 Constitución Nacional causas y juicio.
3) Existencia de un interés legítimo .
4) Planteamiento Oportuno, en la primera oportunidad procesal . Reserva del
Caso Federal fundada.
5) No procede la declaración de oficio.

6) El recurso debe ser

fundado

FORMAS

Puede plantearse en el orden federal u ordinario como acción o excepción o sea al de-mandar o
contestar la demanda.

En el Derecho público provincial se ha legislado sobre acción autónoma de inconstitucio-nalidad, de un


modo directo y no como anexo a un juicio.

EFECTOS

En nuestro sistema es Inter. Partes es decir solo para el caso concreto planteado.

ANTECEDENTES HISTORICOS

Antes de 1853 regía en nuestro país una precaria organización, graficada en una co-hesión de carácter
histórico y sociológico, caracterizada por una fuerte disputa de poder y preeminencia entre las provincias
cuyos planteos tampoco eran uniformes entre sí y el puerto de Buenos Aires.

Desde la Revolución de Mayo en 1810, se produce permanentemente la búsqueda de un instrumento


jurídico que dotara a la Nación de la tan ansiada “Constitución Jurídica”, enten-dida como un conjunto de
normas fundamentales, codificadas, que regulara el total de la actividad del Estado. Sin embargo décadas
de lucha por el control del poder condujeron a guerras civiles que impedían el acuerdo necesario para llegar
a la definitiva organización.

Son rescatables diversos avances como la Asamblea de 1813, que si bien logra consagrar importantes
principios de organización, no logra la declaración de la independencia, con-sagrada luego en 1816; o los
intentos constitucionales de 1819 o 1826, que no logran ser aplicados a la práctica porque sectores
mayoritarios de la sociedad y los actores políticos resistieron los programas de organización que respondían
a una estructura centralizada de poder, mientras que la mayoría de las provincia reclamaban una
organización federal.
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El advenimiento del gobierno de Juan Manuel de Rosas paralizó el intento del dictado de una norma de
organización, hecho que tiene fuerte influencia en el derrocamiento de Juan Manuel de Rosas por parte de
las tropas del General Justo José de Urquiza, en la batalla de Caseros del 03 de febrero de 1852, episodio
que finaliza con el acuerdo de San Nicolás, suscripto el 31 de mayo de 1852, y el posterior dictado de la
Constitución de 1853 bajo los preceptos del Pacto Federal de 1831 celebrado el 04 de enero de 1831.

Aunque fuera respetuosa de los acuerdos a los que arribaran los gobernadores-caudillos de las
provincias, inspirada en el pensamiento de la generación de 1837 especialmente Juan Bautista Alberdi, y
guiada por el modelo de la constitución Norteamericana, fue resis-tida por la provincia de Buenos Aires que
se separa de la confederación formando gobierno propio.

Se reinician los enfrentamientos y recién después de la victoria del General Urquiza en la Batalla de
Cepeda del 23 de octubre de 1859, se suscribe el pacto de San José de Flores, por el que se permite la
primera revisión del texto originario de la Constitución y la reincor-poración de la provincia de Buenos
Aires.

Luego de esta primera reforma Constitucional en 1860 prácticamente redactada por Do-mingo Faustino
Sarmiento y Dalmacio Velez Sarsfield, deviene una etapa de relativa esta-bilidad política e institucional en el
país.

Progresivamente el programa contenido en la Constitución Nacional va plasmándose en la legislación y


en la organización de los poderes del Estado pero la existencia de normas que regularan de manera
tendenciosa la materia electoral, el carácter del voto y la organi-zación de los partidos políticos, permitió
que una clase política dominante se consagrara como única rectora de la conducción política del país,
sucediéndose gobiernos con un mero viso formal de legalidad.

Como respuesta a la permanente resistencia y lucha de amplios sectores marginados, se dicta una ley de
raigambre Constitucional en 1912, la ley Nº 8.871 llamada ley Saenz Peña en honor al Presidente que la
promulgó, cuyo objetivo fue garantizar el voto univer-sal, secreto y obligatorio.

Este orden jurídico logrado produce el advenimiento al poder de un partido de raigambre popular, la
Unión Cívica Radical, con la asunción como presidente de Hipólito Irigoyen, (1916-1922) sucedido por el
Presidente Marcelo Torcuato de Alvear (1922-1928). En 1928 comienza la segunda presidencia del líder
radical la que el 6 de setiembre de 1930 se ve truncada sufriendo el sistema su primer quiebre con el
derrocamiento del Presidente Hi-pólito Irigoyen, inciandose una etapa en que se suceden gobierno electos
y desarrollados en el marco de la Constitución, alternados con golpes de Estado de origen castrense que
incumplían la constitución dictando estatutos de organización que la suplían, recordamos los producidos en
1943, 1955, 1962, 1966 y 1976.

Al respecto, Alberto García Lema sostiene que desde 1930 se opera un proceso de
desconstitucionalización que se profundiza por una serie de elementos, y que puede me-surarse por la
precariedad medida en el tiempo del régimen democrático, en el que el sis-tema institucional funcionó solo
durante un total de treinta y cuatro años (alternados) desde los ciento cuarenta años que corren desde
1853 hasta 1993.
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En la permanente búsqueda de reafirmaciones institucionales, en conjunto con aspira-ciones a mayores


porciones de poder, existieron desde 1860 diversas reformas al texto constitucional, las dos primeras, de
1866 y 1898 fueron de carácter técnico y de menor importancia, pero las dos grandes reformas de nuestro
siglo, que precedieron a la última, merecen un análisis más detenido, ya que a pesar de haber sido intentos
de reformas sus-tanciales, ambas fracasaron.

En efecto, prácticamente a mediados de este siglo se produjeron dos reformas constitucionales que tuvieron
en común la falta de acuerdo o consenso necesario: la de 1949 impulsada por el gobierno de Juan Domingo
Perón bajo la ley declarativa Nº 13.233 dictada sin alcanzar las mayorías calificadas exigidas por el artículo
30 de la Constitución Nacional, en esta oportunidad se produce una reforma global del texto, con
importantes cambios institucionales, nuevas declaraciones de derechos individuales, la incorporación del
consti- tucionalismo social, reformas institucionales en la organización del poder y la posibilidad de la
reelección presidencial dentro de un marcado fortalecimiento del presidencialismo. Este intento propiciado
por el “peronismo” no contó con la adhesión del “antiperonismo” por lo que fracasó y fue derogada por un
bando militar del gobierno que asume luego del golpe de estado de 1955.

En el año 1957 no existía Congreso y en virtud de un decreto ley del Poder ejecutivo de facto se convocó
a una convención reformadora llevada a cabo por el “antiperonismo” con proscripción del peronismo. A
pesar de que se encontraban habilitadas diversas modifi-caciones, por la ilegitimidad y la falta de consenso,
solo se logró sancionar como texto el artículo 14 bis, por el que se incorporan los principios del
constitucionalismo social.

Otra instancia institucional fue la enmienda de 1972 que se alumbró en el gobierno de facto a cargo del
General Alejandro Agustín Lanusse que se aplicó solo para la elección de 1973, período democrático que se
trunca con otro golpe de estado el 24 de marzo de 1976.

Como vemos existe una razón más que teórica al afirmar que la norma Constitucional solo puede
afirmarse en la voluntad común, compartida por el pueblo cuyos destinos está destinada a regir. Siempre
que se impuso un sector sobre otro, solo se logró un texto for-mal de acotada vigencia espacial y temporal.

Teniendo en cuenta el traumático proceso histórico, político e institucional que sufrió nuestro país y ante
la gravedad de los hechos, que se producen en el último gobierno castrense, desde 1976 hasta 1983, la
ciudadanía y la dirigencia de los partidos políticos en forma mayoritaria, advierten la necesidad de afirmar
un sistema que permita garantizar el Estado de Derecho como condición indispensable de desarrollo del
país en todos los ámbitos, tanto nacionales como internacionales y que garantizara internamente un marco
de convivencia social.

Los partidos Políticos mayoritarios, el Radicalismo y el Justicialismo, comienzan a tomar el camino del
diálogo a fin de buscar el consenso necesario para la reforma institucional, en ese sentido encontramos el
primer antecedente histórico en la reunión que se produce el 14 de diciembre de 1973, en Gaspar Campos,
entre el líder justicialista Juan Domingo Perón y el líder radical Ricardo Balbín. Como consecuencia de la
misma, el Presidente Perón en abril de 1974 creó una comisión especial encargada del estudio del tema. Los
hechos históricos posteriores impidieron su concreción.
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A fines de 1985 el Presidente Raúl Ricardo Alfonsín retoma el desafío, era imprescin-dible poner fin con
la permanente sucesión de gobiernos democráticos y golpes de estado
instaurándose prolongados gobiernos de facto, esto sólo se podía lograr por medio de un acuerdo político
institucional, capaz de modificar la historia de desencuentros y pérdida de calidad institucional.

Persiguiendo estos objetivos crea el Consejo para la Consolidación de la Democracia,-Decreto 2446/85 -


conformado por juristas de los partidos políticos, por miembros relevan-tes de la sociedad, del mundo de la
ciencia y del arte, quienes bajo la presidencia del Dr. Carlos Santiago Nino, toman el desafío de aconsejar a
la Presidencia de la Nación sobre la forma de sostener y fortalecer el sistema democrático. En ese sentido
produce dos dictá-menes en los que se aconseja reformas institucionales sustanciales, resaltando el
Segundo Dictámen en que directamente recomienda la reforma de la Constitución Nacional.

Sobre esta reforma no se pudo avanzar ya que en la elección de 1987 para la renova-ción parcial del
Congreso de la Nación, la Unión Cívica Radical pierde escaños, haciéndo-se imposible propiciar una ley
declarativa de necesidad.

En 1989 asume a presidencia el Dr. Carlos Saúl Menem, quien desde el año 1991 retoma el tema de la
reforma constitucional, pero con diferencias respecto al régimen propiciado por el Radicalismo. En efecto
mientras que el Justicialismo pretendía mantener un sistema presidencialista, el Radicalismo pugnaba por
avanzar hacia un parlamentarismo atenua-do.

Se desarrollaron desde el gobierno iniciativas tanto políticas como jurídicas con el fin de apurar la
reforma, la reelección presidencial solo podía lograrse de este modo. En ese sentido se dicta los decretos
Nº 2181/93 – 2258/93 por los que el Presidente convoca a consulta popular voluntaria y no vinculante
sobre el tema y tiene ingreso un proyecto de ley reglamentario del Artículo 30 de la Constitución Nacional,
por el cual se exigiría para probar la ley Declarativa el voto afirmativo de los dos tercios de miembros
presentes de cada Cámara.

No obstante el diálogo entre las fuerzas políticas no se había interrumpido y el 4 de no-viembre de 1993
se concreta una reunión entre el presidente en ejercicio y el líder de la Unión Cívica Radical, que concluye
con al firma del llamado “Pacto de Olivos” suscripto por ambos el 14 de noviembre del mismo año.

En el acuerdo ambos se comprometen a propiciar una reforma Constitucional que dejara incólume la
primera parte de la Constitución Nacional en su texto originario, pero que con-solidara el sistema
democrático y perfeccionara el equilibrio entre los poderes del Estado, que afianzara la independencia de la
justicia y fortaleciera los órganos de control, que garantizara la plena vigencia de los derechos humanos,
que rediseñara el régimen federal para favorecer el progreso y desarrollo económico de provincias y
regiones y que favore-ciera la integración latinoamericana y continental.

Con miras a la ley declarativa de la necesidad de la reforma, se mantienen diversas re-uniones entre
juristas y políticos delegados por ambas fuerzas y se logra la redacción del
Acuerdo Para la Reforma de la Constitución Nacional, suscripto en Buenos aires el 13 de
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diciembre de 1993, en el se proyectan dos partes bien diferenciadas: una llamada Núcleo de Coincidencias
Básicas sobre el pesaba el compromiso de incorporarlo al texto consti-tucional sin posibilidad de
modificaciones, que debía ser votado en su conjunto como un sistema en todo por sí o por no, no pudiendo
desglosarse ninguna de sus cláusulas y otra parte que contenía una serie de temas habilitados sobre los que
los Partidos Políticos parti-cipantes de la Convención Nacional Reformadora podían efectuar propuestas
libremente.

Este acuerdo recibió críticas de los partidos no participantes del mismo, que calificaron al acuerdo, sobre
todo al Núcleo de Coincidencias Básicas como un pacto espurio una, componenda entre socios, logrado a
espaldas del pueblo. Por otra parte como la redacción del acuerdo, que debía incorporarse a la ley
declarativa, avanzaba no solo en los artículos habilitados para la reforma sino sobre su contenido, algunos
estudiosos consideraban que el Congreso avanzaba sobre el límite material impuesto a la Convención
Reformadora, extralimitándose en su misión.

Dentro de este marco se dictó la Ley Declarativa de la Reforma Constitucional Nº 24.309, que incorpora
en su texto el acuerdo previo. Obtuvo en el Congreso de la Nación una can-tidad mayor al voto de las dos
terceras partes de los miembros totales de cada una de las Cámaras; según sus disposiciones se eligieron
305 Convencionales Constituyente repre-sentativos de todos los partidos políticos reconocidos, tanto
nacionales como provinciales. En virtud de la aplicación de la ley de cupo o cuotas se integraron a este
cuero colegiado 80 mujeres. Por razones históricas la sede de la Convención se fijó en las ciudades de Santa
Fé y Paraná. Las deliberaciones comenzaron el 25 de mayo de 1994 y concluyeron con la jura de la
Constitución el 24 de agosto de 1994 en e Palacio San José de Concepción del Uruguay.

FORMAS DE ESTADO Y DE GOBIERNO

La preocupación del hombre por distinguir y comparar la forma en que se estructura y organiza el poder
es anterior al surgimiento del Estado moderno, habiéndose efectuado, en las distintas épocas, múltiples
clasificaciones y tipologías.
Recién en el siglo XX la doctrina construye, como nueva herramienta para abordar el estudio de la
evolución estatal, la distinción entre “formas de estado” y “formas de gobier-no”.
En este marco, las formas de estado comprenden “las diversas configuraciones que el
Estado adopta en relación a sus propios elementos integrativos, esto es, a su estructura”. En cambio las
formas de gobierno se refieren específicamente a la organización y funcio-namiento de uno de los
elementos del Estado, el poder, que es ejercido por una serie de órganos que tienen a su cargo la
conducción del Estado. Finalmente, cabe señalar que las formas de gobierno no se dan en abstracto sino
que siempre suponen una forma de estado que la condiciona.

Las formas de estado:

Según cómo se relacionen entre sí el poder y el territorio en un estado, tradicionalmente se distingue


entre:
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• Estado unitario: El Estado es uno en su estructura, en su elemento humano y en sus límites territoriales.
Esta es la forma de estado más simple y la primera con la que aparece históricamente el Estado Moderno.
Es la adoptada por Gran Bretaña, Uruguay, Paraguay, etc.

• Estado Federal: Está basado en la descentralización territorial del poder, de forma tal que coexisten en él
un Gobierno Federal, que detenta y ejerce el poder sobre todo su territorio y todas las personas que
habitan en él, por una parte y por la otra, una pluralidad de estados miembros (en el caso argentino se
denominan provincias), cada uno de los cuales ejerce poder dentro del respectivo límite territorial sobre los
habitantes de cada uno de ellos. En esta estructura compleja, sólo el Estado Federal es soberano y sujeto
del orden internacio- nal. El poder es ejercido entonces por las autoridades centrales o las autoridades del
es- tado miembro, según un sistema de reparto de competencias preestablecido. Los Estados miembros del
Estado Federal carecen de derecho de secesión (no pueden separarse) y nulificación (no pueden negarse a
aplicar las decisiones adoptadas por las autoridades fe- derales) Esta forma de estado ha sido adoptada por
Estados Unidos, Alemania, Argentina, Brasil, Méjico, entre otros países.

• Confederación: Es una asociación entre Estados soberanos, cada uno de los cuales es sujeto del orden
internacional, que se unen por un pacto o tratado, por el que se crea un órgano permanente (dieta) a cargo
de las competencias establecidas en el pacto de alian- za. Una característica peculiar que diferencia la
Confederación del Estado federal, radica en que aquella carece de poder directo sobre los habitantes de los
Estados confederados, quienes conservan los derechos de secesión (separarse de la confederación) y
nulificación (negarse a aplicar las decisiones emanadas del órgano de la confederación).

Generalmente la confederación representa la primera etapa en la Constitución de un nuevo Estado. Así


ocurrió por ejemplo con los Estados norteamericanos desde 1777 a 1787 y la confederación suiza de 1815 a
1848.

En el siglo XX aparece una nueva forma de Estado, a la que podemos denominar Estado Regional: Supone
la descentralización del poder en regiones, esto es, “conjuntos humanos que ofrezcan caracteres comunes
en su historia idiosincrasia, necesidades y proyecciones futuras”. El Estado región suele ser considerado
como una figura intermedia entre el Estado Federal y el Estado Unitario. El Estado regional, históricamente,
surge en Europa partir de la Segunda Guerra mundial, cuando países que habían adoptado originariamente
la forma unitaria, como Italia, Francia y España, comienzan a organizarse internamente en regiones.

FEDERALISMO ARGENTINO

EVOLUCION

Desde 1810 se advierte en nuestra organización política dos grandes visiones, una la del puerto de
Buenos Aires influenciado por los pensadores más actualizados en los debates políticos de la época,
(Montesquieu, Rousseau, Locque , la escolástica representada por el Padre Francisco Suares, Mariana, entre
otros) con una concepción europeizante, de
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modernidad obnubilados por los sucesos de Francia y Estados Unidos de Norte América y que perciben al
interior como retrasado. El interior compuesto por las catorce provincias históricas, con una cosmovisión
conservadora, tradicional y religiosa, pretendiendo que se respetara en la nueva organización patria sus
valores y tradiciones familiares inmemoria-les.

Estas ideas se advierten en los debates que dan cuenta las Actas del Cabildo del 22 y 25 de mayo de 1810
en las que hombres como Castelli pugnan por la retroversión del poder al pueblo y la independencia del Rio
de la Plata y la postura de Juan José Paso respecto a la potestad del Cabildo de la Ciudad de Buenos Aires, a
quien trata como hermana mayor y pugna por formar un gobierno hasta que lleguen los representantes del
interior. A posterio-ridad se registran dos hitos históricos trascendentes: las Constituciones unitarias de
1819 y 1826 que son rechazadas por las provincias

Sin embargo y pese a permanentes enfrentamientos fraticidas entre Buenos Aires. La liga del Litoral y la
unión de las provincias del norte, siempre se mantiene la idea de nego-ciación que se plasma en los pactos
provinciales:
• Tratado del Pilar 23 de febrero de 1820
• Tratado del Cuadrilátero 25 de enero de 1822
• Pacto Multilateral Federativo de Córdoba 17 de mayo de 1827
• Pacto Federal 4 de enero de 1831
• Acuerdo de San Nicolás de los Arroyos 31 de mayo de 1852
• Pacto de San José de Flores 11 de noviembre de 1859.

El dictado de la Constitución Nacional de 1853 alumbrada por el federalismo no es acep-tada por Buenos
Aires que se escinde del resto de la confederación, hasta que al fin mer-ced a la reforma de 1860 se
reunifica la nación con un texto constitucional único.

CRISIS DEL FEDERALISMO

El desigual desarrollo económico y tecnológico, la permanente emigración desde provincias hacia la capital, el
abuso en las intervenciones federales, los golpes de estado con derrocamiento de gobernadores provinciales son
algunos de los factores más graves que influyen para producir el permanente deterioro de nuestro federalismo.

Al decir de Félix Luna todos imaginamos a la república como una mujer de forma esbelta, sin embargo,
merced al deterioro de nuestro federalismo, podemos graficar nuestra repúbli-ca como un “enano macro
cefálico con extremidades raquíticas”, es decir todo el desarrollo poblacional y económico del puerto se
refleja en la pobreza y atraso del interior del país

DERECHO FEDERAL

Para abordar este tema seguimos a Germán Bidart Campos que ha elaborado un cuadro de probada
utilidad para analizar las relaciones entre Nación y Provincias.

Encuentra regulación y límite en la Constitución Nacional, nos referimos a la conexión Estado-Provincias.

Sostiene que hay tres tipos de Relacióones entre Nación y Provincias:


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Relaciones de Subordinación

Se traducen en una subordinación exclusivamente jurídica y se deriva directamente del Artículo 31 de la


Constitución Nacional.

Artículo 31- Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten por el Congreso y
los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Na-ción; y las autoridades de cada
provincia están obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera disposición en contrario que
contengan las leyes o Constituciones provinciales, salvo para la Provincia de Buenos Aires, los tratados
ratificados después del pacto del 11 de noviembre de 1859.

El esquema normativo constitucional se escalona entonces desde la Constitución de la Nación y el


llamado bloque de legalidad federal, luego el Artículo 5 de la Constitución obli-ga a las provincias a dictar su
propio ordenamiento jurídico, imponiéndole condiciones de cumplimiento obligatorio.

Artículo 5°- Cada provincia dictará para sí una Constitución bajo el sistema representati-vo republicano,
de acuerdo con los principios, declaraciones y garantías de la Constitución Nacional; y que asegure su
administración de justicia, su régimen municipal, y la educación primaria. Bajo de estas condiciones, el
Gobierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones.

La reforma constitucional de 1994 que avanza profundizando el federalismo agrega en el Artículo 123:

Artículo 123- Cada provincia dicta su propia constitución, conforme a lo dispuesto por el art. 5° asegurando la
autonomía municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional,
político, administrativo, económico y financiero.

Relaciones de Participación

En este grupo de relaciones nos referimos a la conformación de los órganos del gobierno federal, no
debemos olvidar que las provincias son previas a la Nación y son quienes deci-den formar la unión nacional
creando el gobierno nacional, para lo que delegan atribucio-nes que les son propias. Conforman así el Poder
Ejecutivo el Poder Legislativo y el Poder Judicial Nacional

Por eso en el Congreso Nacional la Cámara de Senadores, se compone de tres senado-res por cada
provincia

Artículo 54- El Senado se compondrá de tres senadores por cada provincia y tres por la Ciudad de Buenos
Aires, elegidos en forma directa y conjunta, correspondiendo dos ban-cas al partido político que obtenga el
mayor número de votos, y la restante al partido político que le siga en número de votos. Cada senador
tendrá un voto.
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La Cámara de Diputados

Artículo 45- La Cámara de Diputados se compondrá de representantes elegidos directa-mente por el


pueblo de las provincias, de la Ciudad de Buenos Aires, y de la Capital en caso de traslado, que se
consideran a este fin como distritos electorales de un solo Estado y a simple pluralidad de sufragios. El
número de representantes será de uno por cada treinta y tres mil habitantes o fracción que no baje de
dieciséis mil quinientos. Después de la reali-zación de cada censo, el Congreso fijará la representación con
arreglo al mismo, pudiendo aumentar pero no disminuir la base expresada para cada diputado.

De esta formación se colige que los representantes del pueblo y de los Estados provin-ciales deciden
sobre: Sanción leyes, acefalía, juicio político, estado de sitio, acuerdos para designación de funcionarios.
Arts. 59, 60, 61, 99 inc. 7 y 13, etc.

Relaciones de Coordinación

En este tema abordamos el reparto de competencias en el orden territorial, siguiendo el presente


esquema:
1) Poderes Exclusivos del orden Nacional
2) Poderes reservados por las provincias
3) Poderes concurrentes
4) Prohibiciones a Nación, a provincias y a ambas

El preindicio general de distribución de competencias es que las Provincias conservan todo el poder no
delegado, ante la duda la atribución es provincial.

Artículo 121- Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitución al Gobierno
Federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporación.

Al mismo tiempo las provincias no ejercen el poder delegado.

Artículo 126- Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nación. No pueden cele-brar tratados
parciales de carácter político; ni expedir leyes sobre comercio, o navegación interior o exterior; ni
establecer aduanas provinciales; ni acuñar moneda; ni establecer ban-cos con facultad de emitir billetes, sin
autorización del Congreso Federal; ni dictar los códi-gos Civil, Comercial, Penal y de Minería, después de
que el Congreso los haya sancionado; ni dictar especialmente leyes sobre ciudadanía y naturalización,
bancarrotas, falsificación de moneda o documentos del Estado; ni establecer derechos de tonelaje; ni armar
buques de guerra o levantar ejércitos, salvo en el caso de invasión exterior o de un peligro tan inmi-nente
que no admita dilación dando luego cuenta al Gobierno Federal; ni nombrar o recibir agentes extranjeros.

Quizá pudiéramos utilizar la imagen del espejo. Las atribuciones delegadas han sido las necesarias para
conformar la Nación y encuentra fundamento en no poder ejercer esas atri-buciones. En los órdenes más
importantes, son aquellas que hacen a la unidad del Estado, como representación y relaciones
internacionales, la seguridad y defensa, la resolución de
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conflicto entre provincias, entre otras. Son las especialmente contenidas en los artículos 75; 99; 100; 116
que dotan de competencias a los órganos nacionales Poder Ejecutivo, Legislativo y Judicial.

3) Poderes concurrentes

El esquema de distribución de competencias contempla las llamadas concurrentes, que pueden ser
desarrolladas por nación y provincias. Están especialmente dedicadas al de-sarrollo de la sociedad en su
conjunto, referidas a la educación, salud, condiciones sociales de vida de los habitantes, desarrollo
comercial, de producción, de promoción y crecimiento, entre ellas citamos las contenidas en los artículos
124, 125, 75 incisos 18, 19, entre otros.

4) La Constitución contempla también normas con prohibiciones específicas por ejemplo con contenidos en
los artículos. 9 a 13 126 y 127.

Al mismo tiempo que las provincias tienen prohibido ejercer el poder delegado y la Nación no puede
ejercer poder no delegado, existen prohibiciones para ambas, tal la con-tenía en el bloque de derechos
humanos consagrados y las garantías sobre las que no puede avanzar el poder sea nacional o provincial y la
especial prohibición contenida en el artículo 29.

DECLARACIONES, DERECHOS Y GARANTÍAS

Antes de ingresar al estudio de esta parte del Derecho Constitucional, debemos esclare-cer conceptos
previos, como Declaraciones Derechos y Garantías incluidas en la Primera parte del texto que así se titula.
De manera aproximada y como primer concepto orientativo decimos que:
• Declaración: son forma generales, es una afirmación, una elección entre posibles, una toma de postura de
la Nación, considerada en sí misma y en su relación con otros Estados, las provincias, la iglesia, etc., como
ejemplo citamos el Artículo 1, 2, 3, entre otros.

• Derechos: son atribuciones, facultades, potestades expresamente reservadas por los hombres para sí al
momento de suscribir el pacto constitucional, destinados a ser ejercido erga omnes. Como ejemplo citamos
el Artículo 14, 14 bis, 15, 16,17, entre otros.

• Garantía: es un remedio, un camino o vía procesal en manos de los ciudadanos para ase- gurar el pleno
ejercicio de los derechos y lograr la reparación de un Derecho Constitucional violado, menoscabado, etc.
Como ejemplo citamos el Artículo 18, 19 43, entre otros.

También es necesario referirnos a conceptos tomados del lenguaje natural ya que tienen significado
jurídico distinto.

Persona, hombre, habitante, extranjero, ciudadano; veremos que son ejes de imputación diferente de
derechos, por ejemplo el habitante y el extranjero pueden no gozar de dere-chos ciudadanos. La persona
humana al igual que hombre engloba a todos sin importar sexo, raza, nacionalidad, ideología, etc., y nuestra
Constitución ha tenido en general preci-sión terminológica al respecto.
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LOS DERECHOS EN GENERAL

Hemos adelantado que entendemos a los derechos como facultades, atribuciones, pre-rrogativas a favor
de la persona humana. Al respecto no podemos dejar de mencionar dos posturas iusfilosóficas que otorgan
a este cúmulo de derechos etiología diferente, en efecto:

La Escuela de Derecho Natural o iusnaturalismo sostiene que estos derechos son inhe-rentes al hombre
por ser tal, los denomina derechos naturales del hombre. Su origen es previo al nacimiento del Estado y han
sido tomado por todas las teorías contractualistas, Hobbes, Locke, Rouseau, entre otros. En general
sostienen que previo al Estado, el hom-bre vivía en un estado de naturaleza, previa a toda organización
social. Allí imperaban la libertad, la igualdad y cada uno manejaba su conducta conforme su inclinación y
concien-cia.

La necesidad de orden hace que este hombre en estado de naturaleza decida investir a algunos de
autoridad para lograr la ordenación y seguridad general, lo hace por medio del pacta o contrato social
(Constitución Nacional) en que crea la autoridad, pero de ninguna manera pierde los derechos previos con
los que integra en esta nueva sociedad. En síntesis los derechos del Hombre son relativos a su propia
naturaleza y el Estado está obligado a reconocerlos, de no ser así, no estamos frente a un Estado o somos
testigos de la tiranía fuera de la concepción del Estado de Derecho.

Para las teorías iuspositivistas, los hombres gozan de los derechos que le otorga y reco-noce el estado en
su conformación y orden jurídico, de modo tal que solo podrá ser titular y ejercer aquellos que el orden
jurídico positivo les concede.

En general nuestra doctrina se inclina hacia la primera postura, incluso autores como Carlos Santiago Nino
(prominente jurista y filósofo del Derecho Constitucional) avanza des-de el positivismo hacia el naturalismo.

Nuestra Constitución participa del constitucionalismo clásico tributario del pacto social, por cuanto
reconocemos derechos humanos amplísimos.

A los fines de su mejor sistematización y estudio seguiremos una doble clasificación: De-rechos
enumerado y no enumerados y derechos incorporados en el texto originario y en sus sucesivas reformas
constitucionales:
• Derechos Enumerados son aquellos expresamente incluidos en el texto en
su redacción original y las posteriores incorporaciones.
• Derechos no enumerados incluidos en el Artículo 33, texto incorporado por
Domingo Faustino Sarmiento en la reforma constitucional de 1860, cuya magistral composición per- mite
cubrir cualquier omisión voluntaria o involuntaria en la enumeración previa y también adelantarse a los
tiempos, dando cobertura a las personas por futuras situaciones amena- zantes de la dignidad del hombre
que no hubieran podido tenerse en cuenta en la enume- ración al momento de sancionarse la reforma.

Este artículo, tal como lo hemos sostenido es una puerta abierta a los actores constitu-cionales,
especialmente a los jueces, como soporte constitucional para reconocer nuevos derechos protectores de la
persona humana.
CONSTITUCIONAL
(INSTITUTO SANTA MARIA)

Artículo 33- Las declaraciones, derechos y garantías que enumera la Constitución, no serán entendidos
como negación de otros derechos y garantías no enumerados; pero que nacen del principio de la soberanía
del pueblo y de la forma republicana de gobierno.

Alfredo Mooney al tratar el tema elabora una enumeración que ha quedado desactuali-zada merced a la
reforma constitucional de 1994, y por leyes que han ido reglamentando la Constitución Nacional, sin
embargo la acompañamos porque cada caso incluido por el autor, encontró fundamento constitucional en
este artículo 33 siendo expresamente citado
por lo jueces para hacer lugar a reclamos ante violaciones a los derechos humanos. A fines pedagógicos
resaltaremos los que aun no están expresamente consagrados:

Vida Reunión
Revolución

Resistencia a la opresión
Réplica
Divorcio Identidad
Integridad

Libertad de soledad Ocio


Salud (de manera deficiente)
Aborto
Homosexualidad o elección sexual

Elección de la propia muerte o muerte digna

Honor
A la Paz
Del Paciente

Por su parte Germán Bidart Campos enumera entre los derechos de libertad: a) Hacer y
omitir actividades
b) Desarrollar la personalidad
c) Elegir la forma de vida
d) Acceder a situaciones aptas para elegir
e) Liberarse de toda coacción
f) Liberarse de inferencias en al moral persona
g) Preservar la dignidad personal
h) Recibir un trato razonable y

respetuoso Derechos enumerados por el texto original:

Artículo 14: Todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos confor-me a las leyes que
reglamenten su ejercicio; a saber: De trabajar y ejercer toda industria lícita; de navegar y comerciar; de
peticionar a las autoridades; de entrar, permanecer, tran-sitar y salir del territorio argentino; de publicar sus
ideas por la prensa sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines útiles; de
profesar libremente su culto; de enseñar y aprender.
CONSTITUCIONAL
(INSTITUTO SANTA MARIA)

DERECHO INCORPORADO POR LA REFORMA DE 1957

Artículo 14 bis- El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de las leyes, las que asegurarán
al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limi-tada; descanso y vacaciones pagados;
retribución justa; salario mínimo vital móvil; igual remuneración por igual tarea; participación en las
ganancias de las empresas, con control de la producción y colaboración en la dirección; protección contra el
despido arbitrario; es-tabilidad del empleado público; organización sindical libre y democrática reconocida
por la simple inscripción en un registro especial.

Queda garantizado a los gremios: Concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la conciliación y al
arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarán de las garantías necesarias para el
cumplimiento de su gestión sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo.

El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que tendrá carácter de integral e irrenunciable. En
especial, la ley establecerá: el seguro social obligatorio, que estará a car-go de entidades nacionales o
provinciales con autonomía financiera y económica, adminis-tradas por los interesados con participación del
Estado, sin que pueda existir superposición de aportes; jubilaciones y pensiones móviles; la protección
integral de la familia; la defensa del bien de familia; la compensación económica familiar y el acceso a una
vivienda digna.

DERECHOS DEL TEXTO ORIGINAL

Artículo 15: En la Nación Argentina no hay esclavos: los pocos que hoy existen quedan libres desde la jura
de esta Constitución; y una ley especial reglará las indemnizaciones a que dé lugar esta declaración. Todo
contrato de compra y venta de personas es un crimen de que serán responsables los que lo celebrasen, y el
escribano o funcionario que lo auto-rice. Y los esclavos que de cualquier modo se introduzcan quedan libres
por el solo hecho de pisar el territorio de la República.

Artículo 16: La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: No hay en ella
fueros personales ni títulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los
empleos sin otra condición que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas públicas.

Artículo 17: La propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede ser priva-do de ella, sino en
virtud de sentencia fundada en ley. La expropiación por causa de utilidad pública, debe ser calificada por ley
y previamente indemnizada. Sólo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el Art. 4°.
Ningún servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley. Todo autor o
inventor es propietario exclu-sivo de su obra, invento o descubrimiento, por el término que le acuerde la ley.
La confis-cación de bienes queda borrada para siempre del Código Penal Argentino. Ningún cuerpo armado
puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie.
CONSTITUCIONAL
(INSTITUTO SANTA MARIA)

Artículo 18: Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes
del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de
orden escrita de autoridad com-petente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El
domicilio es inviolable, como también la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley
determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación. Quedan
abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda especie de tormento y los azotes. Las
cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y
toda medida que a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquella exija, hará
responsable al juez que la autorice.

Artículo 19: Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral
pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo
que ella no prohíbe.

Artículo 20: Los extranjeros gozan en el territorio de la Nación de todos los derechos civiles del ciudadano;
pueden ejercer su industria, comercio y profesión; poseer bienes raí-ces, comprarlos y enajenarlos; navegar
los ríos y costas; ejercer libremente su culto; testar y casarse conforme a las leyes. No están obligados a
admitir la ciudadanía, ni pagar con-tribuciones forzosas extraordinarias. Obtienen nacionalización residiendo
dos años conti-nuos en la Nación; pero la autoridad puede acortar este término a favor del que lo solicite,
alegando y probando servicios a la República.

Artículo 21: Todo ciudadano argentino está obligado a armarse en defensa de la Patria y de esta
Constitución, conforme a las leyes que al efecto dicte el Congreso y a los decretos del Ejecutivo Nacional. Los
ciudadanos por naturalización, son libres de prestar o no este servicio por el término de diez años contados
desde el día en que obtengan su carta de ciudadanía.

Artículo 28: Los principios, garantías y derechos reconocidos en los anteriores artículos, no podrán ser
alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.

DERECHO INCORPORADO POR LA REFORMA DE 1860

Artículo 32: El Congreso Federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre
ella la jurisdicción federal.

DERECHOS INCORPORADOS POR LA REFORMA DE 1994 NUEVOS


DERECHOS Y GARANTÍAS
CONSTITUCIONAL
(INSTITUTO SANTA MARIA)

Artículo 36: Esta Constitución mantendrá su imperio aun cuando se interrumpiere su ob-servancia por
actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrático. Estos

actos serán insanablemente nulos.

Artículo 37: Esta Constitución garantiza el pleno ejercicio de los derechos políticos, con arreglo al principio
de la soberanía popular y de las leyes que se dicten en consecuencia, el sufragio es universal, igual, secreto y
obligatorio.

La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios
se garantizará por acciones positivas en la regulación de los partidos políticos y en el régimen electoral.

Artículo 38: Los partidos políticos son instituciones fundamentales del sistema demo-crático. Su creación y
el ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a esta Constitución, la que garantiza su
organización y funcionamiento democráticos, la represen-tación de las minorías, la competencia para la
postulación de candidatos a cargos públicos electivos, el acceso a la información publica y la difusión de sus
ideas.

El Estado contribuye al sostenimiento económico de sus actividades y de la capacitación de sus dirigentes.

Los partidos políticos deberán dar publicidad del origen y destino de sus fondos y patri-monio.

Artículo 39: Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de ley en la Cámara de
Diputados. El Congreso deberá darles expreso tratamiento dentro del término de doce meses.

El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara,
sancionará una ley reglamentaria que no podrá exigir más del tres por ciento del padrón electoral nacional,
dentro del cual deberá contemplar una adecuada distribución territorial para suscribir la iniciativa.
CONSTITUCIONAL
(INSTITUTO SANTA MARIA)

No serán objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma constitucional, tratados
internacionales, tributos, presupuesto y materia penal.

Artículo 40: El Congreso, a iniciativa de la Cámara de Diputados, podrá someter a con-sulta popular un
proyecto de ley. La ley de convocatoria no podrá ser vetada. El voto afirmativo del proyecto por el pueblo de
la Nación lo convertirá en ley y su promulgación será automática.

El Congreso o el Presidente de la Nación, dentro de sus respectivas competencias, po-drán convocar a


consulta popular no vinculante. En este caso el voto no será obligatorio.

El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara,
reglamentará las materias, procedimientos y oportunidad de la consulta popular.

Artículo 43: Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo, siem-pre que no exista
otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares, que en
forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o ame-nace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta,
derechos y garantías reconocidos por esta
Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en
que se funde el acto u omisión lesiva.

Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los derechos que
protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de incidencia
colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines,
registradas conforme a la ley, la que deter-minará los requisitos y formas de su organización.

Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su
finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o los pri-vados destinados a proveer informes,
y en caso de falsedad o discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización
de aquellos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de información periodística.

Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o en caso de
agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención, o en el de desaparición forzada de personas,
la acción de habeas corpus podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez
resolverá de inmediato aun durante la vigencia del estado de sitio.

Artículo 75: Son atribuciones del Congreso Nacional

Inciso 17. Reconocer la preexistencia étnica y cultural de los pueblos indígenas argen-tinos.

Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educación bilingüe e intercultural; reconocer la


personería jurídica de sus comunidades, y la posesión y propiedad comu-nitarias de las tierras que
tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano;
ninguna de ellas será enajenable, transmisible, ni susceptible de gravámenes o embargos. Asegurar su
participación en la gestión referida a
CONSTITUCIONAL
(INSTITUTO SANTA MARIA)

sus recursos naturales y a los demás intereses que los afectan. Las provincias pueden ejercer
concurrentemente estas atribuciones.

Inciso 18. Proveer lo conducente a la prosperidad del país, al adelanto y bienestar de todas las provincias, y
al progreso de la ilustración, dictando planes de instrucción general y universitaria, y promoviendo la
industria, la inmigración, la construcción de ferrocarriles y

canales navegables, la colonización de tierras de propiedad nacional, la introducción y es-tablecimiento de


nuevas industrias, la importación de capitales extranjeros y la exploración de los ríos interiores, por leyes
protectoras de estos fines y por concesiones temporales de privilegios y recompensas de estímulo.

Inciso19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso económico con jus-ticia social, a la
productividad de la economía nacional, a la generación de empleo, a la formación profesional de los
trabajadores, a la defensa del valor de la moneda, a la investi-gación y desarrollo científico y tecnológico, su
difusión y aprovechamiento.

Proveer al crecimiento armónico de la Nación y al poblamiento de su territorio; promover políticas


diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relativo de provincias y regiones. Para estas
iniciativas, el Senado será Cámara de origen.

Sancionar leyes de organización y de base de la educación que consoliden la unidad nacional respetando
las particularidades provinciales y locales; que aseguren la responsa-bilidad indelegable del estado, la
participación de la familia y la sociedad, la promoción de los valores democráticos y la igualdad de
oportunidades y posibilidades sin discriminación alguna; y que garanticen los principios de gratuidad y
equidad de la educación pública es-tatal y la autonomía y autarquía de las universidades nacionales.

Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre creación y circulación de las obras del
autor; el patrimonio artístico y los espacios culturales y audiovisuales.

Inciso 22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con las organizaciones
internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y con-cordatos tienen jerarquía superior a
las leyes.

La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaración Univer-sal de Derechos
Humanos; la Convención Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo
Facultativo; la Convención Sobre la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio; la Convención
Internacional sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Racial; la Convención Sobre la
Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Contra la Mujer; la Convención Contra la Tortura y Otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convención Sobre los Derechos del Niño; en las
condiciones de su vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de la primera parte
de esta Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos.
Sólo podrán ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobación de las dos
terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara.
CONSTITUCIONAL
(INSTITUTO SANTA MARIA)

Los demás tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso,
requerirán el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miem-bros de cada Cámara para gozar de
la jerarquía constitucional.

LA LIBERTAD

Quizá sea el concepto jurídico más difícil de definir, tanto es así que se han intentando
esbozar conceptos negativos tales como: “la ausencia de prohibición”, sin embargo para la ciencia jurídica
quien esgrime este concepto no dice prácticamente nada. No es que estos autores tomen este concepto de
la nada, sino que se basan en el Artículo 19 de la Constitución Nacional “Las acciones privadas de los
hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo
reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la Nación será
obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.” Contiene en la última parte
de su redacción el llamado Principio de clausura a cuyo fin todos los habitantes de la nación estamos
obligados a conocer el contenido del orden jurídico no pudiendo excusar-nos en el desconocimiento del
mismo. Código Civil Artículos 1, 2 y especialmente 20: Las ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la
excepción no está expresamente autoriza-da por la ley leyes.

Para Linares Quintana: La historia del hombre es la historia de su lucha por la libertad.

Como vemos no es tarea fácil arribar a una definición por características definitorias, pero si estamos
obligados a determinar de que manera lo toma la Constitución de la Nación.

En la introducción adelantamos que los conceptos de la libertad son incorporados por el


constitucionalismo desde su nacimiento según fuera la necesidad del hombre de alcanzar su dignidad, por
eso hablamos de una primera generación de derechos como civiles y po-líticos, destinados a incluir el
concepto de soberanía popular a fin de organizar la sociedad estatal limitando el poder, al tiempo de
acceder a la participación política con el fin de ga-rantizar el resguardo de los derechos fundamentales del
hombre, entre ellos la libertad, la igualdad y la propiedad.

Sobre la Libertad la Constitución se define desde el inicio en el Preámbulo cuando entre sus objetivos
expresa: Asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros, para nuestra posteridad y para todos los
hombres del mundo que quieran habitar el suelo argentino.
CONSTITUCIONAL
(INSTITUTO SANTA MARIA)

Creemos que para conceptualizarla de la mejor manera es abordarla tal como lo hace nuestra
Constitución Nacional.

La libertad puede considerarse en diversos aspectos:


1) La libertad civil: incluye querer, ejecutar, exteriorizar todo acto de voluntad dentro de los límites del
orden jurídico, sin reconoce voluntad superior o coacción de ninguna naturale- za.
2) Libertad de conciencia: es interna destinada a elevar el pensamiento.
3) Libertad de culto: protección de la práctica religiosa, implica exteriorización.

LA IGUALDAD

Aristóteles la definía como ausencia de privilegios políticos.

El Profesor Ricardo Haro tomaba una definición de la Corte al sostener “El principio de la igualdad de
todas las personas ente la ley, según ciencia y espíritu de la constitución, no es otra cosa que el derecho a
que no se establezcan excepciones o privilegios que se excluyan a unos de lo que se concede a otros en
iguales circunstancias. De donde se sigue forzosamente que la verdadera igualdad consiste en aplicar en los
casos ocurrente, la ley según las diferencias constitutivas de ellos, y que cualquier otra inteligencia o
aceptación de este derecho, es contrario a su propias naturaleza e interés social”.

De estas afirmaciones se desprenden los siguientes postulados.


• Podemos afirmar que la ley debe ser igual para los iguales en igualdad de circunstan- cias.
• Que no se establezcan excepciones o privilegios en merced de algunos.
• La ley debe reconocer y armonizar las desigualdades.
• Se deben establecer las lógicas distinciones.
• Las clasificaciones o agrupamientos deben sustentarse en criterios razonables y no arbi- trarios.
• La desigualdad es objeto de agravio para quien la sufre.
• La discriminación debe surgir del texto mismo de la ley. Está consagrada

constitucionalmente en el Artículo 16 .

Artículo 16: La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: No hay en ella
fueros personales ni títulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los
empleos sin otra condición que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas públicas.

El requisito de idoneidad se vincula a ser apto, estar capacitado tener suficiencia para el ejercicio de un
cargo público, lo que se pretende es desvincular el empleo público de las luchas políticas partidarias, de
modo tal de construir en el Estado una burocracia apta y permanente que no dependa de gobiernos de
turno por afinidad política.
CONSTITUCIONAL
(INSTITUTO SANTA MARIA)

Personalmente advertimos una evolución en el concepto mismo de la igualdad, esta defi-nición de


Artistóteles, se corresponde a la primer concepción de la igualdad, como carencia de privilegios, por eso se
habla de igualdad frente a la ley. El Estado de Derecho tiene como

uno de sus presupuestos la existencia de leyes como normas generales, dirigidas a todos los habitantes por
igual, orientadoras de la conducta social y de aplicación coactiva.

Esto incluye la existencia de órganos con competencias para ser ejercidas ante toda la población por
igual. Basta de privilegios, de diferentes obligaciones y de cargas diferencia-das según sea la persona sobre
la que recaiga.

MODIFICACIONES A LA LEY ANTIDISCRIMINATORIA 23.592

Artículo 1: Modificase el artículo 1 de la Ley 23.592 por el siguiente texto:

Artículo 1: “Será reprimido con prisión de tres meses a tres años quien arbitrariamente impida, obstruya,
restrinja o de algún modo menoscabe el pleno ejercicio sobre bases igua-litarias de los derechos y garantías
fundamentales reconocidos en la Constitución Nacional, Instrumentos Internacionales sobre Derechos
Humanos o la ley. A los efectos del presente artículo se considerarán particularmente los actos u omisiones
determinados por motivos tales como raza, grupo étnico, linaje, religión, nacionalidad, idioma, nacimiento,
sexo, co-lor, ideología, opinión política o gremial, posición económica, condición social, caracteres físicos o
discapacidad.
Quien incurra en la conducta descripta será obligado además, a pedido del damnificado, s dejar sin efecto
el acto discriminatorio, a cesar en su realización y a reparar el daño moral y material ocasionados”.

Artículo 2: Modifícase el artículo 2 de la Ley 23.592 por el siguiente texto:

Artículo 2: “Elévase en un tercio el mínimo y en un medio el máximo de la escala penal de todo delito
reprimido por el Código Penal o leyes complementarias cuando sea cometido por persecución u odio a una
raza, etnia, linaje, religión, nacionalidad, idioma, nacimien-to, sexo, color, ideología, opinión política o
gremial, posición económica, condición social, caracteres físicos o discapacidad; o con el objeto de destruir
en todo o en parte un grupo nacional, étnico, racial, religioso, sexo, color o con determinada ideología,
opinión, posición económica, condición social, caracteres físicos o discapacidad. En ningún caso se podrá
exceder el máximo legal de la especie penal de que se trate”.

Artículo 3: Modificase el artículo 3 de la Ley 23.592 por el siguiente texto:

Artículo 3: “Será reprimido con prisión de seis meses a cinco años quien cometiere actos de violencia
contra otra persona o grupo de personas en razón de su raza, etnia, linaje, religión, nacionalidad, idioma,
nacimiento, sexo, color, ideología, opinión política o gremial, posición económica, condición social,
caracteres físicos o discapacidad.

Igual pena se aplicará a los que participaren en una organización 0 realizaren propa-ganda basados en
ideas o teorías de superioridad de una raza o de un grupo de personas de determinada religión,
nacionalidad, linaje, origen étnico o color, que tengan por objeto la justificación o promoción de la
discriminación racial o religiosa en cualquier forma, y a quienes, directa o indirectamente, en forma pública
CONSTITUCIONAL
(INSTITUTO SANTA MARIA)

u oculta, financiaren tal organización 0 propaganda.

En igual pena incurrirán quienes por cualquier medio alentaren, iniciaren, o incitaren a la persecución o el
odio contra una persona o grupos de persona a causa de su raza, etnia, linaje, religión, nacionalidad,
idioma, nacimiento, sexo, color, ideología, opinión política o gremial, posición económica, condición social,
caracteres físicos o discapacidad”.

Artículo 4: [Comuníquese al Poder Ejecutivo]

FUEROS PERSONALES

En lo relativo a este tipo de fueros, tuvieron significancia durante la Monarquía absoluta en que los
nobles eran sometidos a jueces y procesos especiales, conformado por pares, lo que se traduce en una
flagrante violación a la igualdad frente a la ley.

El texto de nuestro Artículo 16 los abroga por completo, es decir todos los habitantes so-mos judiciables
frente a la organización del un poder especial del Estado, cual es el Poder Judicial, quien en ejercicio de la
jurisdicción aplica la ley al caso concreto, lo que se grafica con la imagen de una “justicia ciega”.
CONSTITUCIONAL
(INSTITUTO SANTA MARIA)

Se plantean casos especiales que de ninguna manera son excepciones a esta regla, tal el caso del fuero
militar que caen en la regulación de una legislación especial y que gozan del fuero pertinente.

Esta situación se aplica solo para las faltas militares a que están sujetos quienes están comprendidos bajo
las normas contenidas en el Código de Justicia Militar Ley Nº 14.029,
que crean faltas específicas sometidas a juzgamiento por jueces militares, tales como in-disciplina,
desobediencia al superior, etc. La existencia de esta justicia militar de ninguna manera excluye a los
miembros de las fuerzas armadas al sometimiento a procesos ordi-narios para casos regidos por la ley
común tanto civil, comercial o penal.

Podría asimilarse el caso a la falta de ética profesional de médicos, abogados, etc, por cuyas faltas a las
normas que regulan el ejercicio de la profesión son sometidos a los tribu-nales de disciplina, que no los
detraen de la justicia ordinaria.

ACCIONES POSITIVAS

Hemos sostenido que los derechos no pueden quedar como fórmulas vacías en los tex-tos
constitucionales, por el contrario ha sostenido la Corte que son de por sí operativos, sin embargo en la
realidad advertimos que en algunos casos estamos lejos de lograr su efectiva vigencia.

El tema esta tratado por un autor americano Ronald Dworking, en “Los Derechos en Se-rio” tributario del
comon low, analiza casos judiciales llegados a la Corte en que se plantean situaciones de discriminación en
los hechos, destaca dos casos: un ciudadano negro y otro judío a los que se les impide el ingreso a dos
universidades aduciendo banales argumentos reglamentarios, en ambos casos la Corte impone al Estado la
realización de acciones con-cretas “acciones positivas” para garantizar el real acceso al goce de los
derechos.

En nuestro país rescatamos como ejemplo las llamadas leyes de cupo femenino que ga-rantizan la
incorporación de mujeres en las listas a cargos electivos y dentro de los órganos de conducción partidarios.

La reforma de 1994 las instituye en el artículo.

Artículo 37: Esta Constitución garantiza el pleno ejercicio de los derechos políticos, con arreglo al principio
de la soberanía popular y de las leyes que se dicten en consecuencia, el sufragio es universal, igual, secreto y
obligatorio.

La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios
se garantizará por acciones positivas en la regulación de los partidos políticos y en el régimen electoral.

LIBERTAD DE EXPRESIÓN

Consiste en el derecho de hacer público, difundir, exteriorizar un conjunto de ideas, creen-cias,


opiniones, críticas, etc, a través de cualquier medio, oral, visual, mediante signos, sím-bolos y gestos en
forma escrita, cinematográfico, televisivo, teatro o cualquier otro.
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(INSTITUTO SANTA MARIA)

En cuanto a los medios quedan inmersos en la protección todos los creados o a crear-se.

De este derecho básico se desprenden otros, derecho a escuchar, a informarse, a guar-dar silencio, a la
protección de la fuente de información, a la libertad de la creación artística, entre otros.

La recepción constitucional inicia en el Artículo 1 de la Constitución Nacional “La Nación argentina adopta
para su gobierno la forma representativa, republicana y federal...”

En este sentido hemos sostenido que la libertad de expresión es algo así como el termó-metro de la
República, donde no se permite, no hay sistema republicano de gobierno.

También se consagra en el Artículo 14 “... la publicación de las ideas por la prensa sin censura previa…”

Esta prohibición de censura debe ser previa, es decir que la autoridad o un particular impida la
publicación, que el objeto de la publicación pueda exteriorizarse. Sin embargo la Corte ha considerado
censura previa, la persecución de periodistas, cierre de medios, cambio de modalidades u horarios de
emisión, monopolio de medios, impuestos sobre papel, discriminación sobre el otorgamiento de partidas
presupuestarias a favor de medios amigos al poder de turno.

Sujeto activo de este derecho es quien transmite, sujeto pasivo es el Estado que debe abstenerse de
prohibir u obstaculizar.

También el Artículo 32 de la Constitución Nacional, incorporado por la reforma de 1860 ha dispuesto:

Artículo 32: El Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan
sobre ella la jurisdicción federal.

Se ha interpretado que esta prohibición abarca solo al Congreso, quedando en manos de las provincias
una posible reglamentación del derecho. Por cierto aún no se ha legislado al respecto.

El Pacto de San José de Costa Rica en su Artículo 13 dispone que toda persona tiene derecho a la libertad
de pensamiento de expresión. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir, y difundir
informaciones o ideas de toda índole, sin consideración de fronteras, ya sea oralmente, por escrito, o en
forma impresa o artística o por cualquier otro procedimiento de su elección.

En su 2º inciso prohíbe la censura previa salvo para espectáculos públicos, por razones de edad.

En nuestra legislación solo se ha permitido legislar sobre delitos que podrían cometerse por medio de la
prensa o difusión e general, nos referimos a las figuras de Injurias y Calum-nias, que serán objeto de
proceso a posterioridad y nunca de manera previa.
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(INSTITUTO SANTA MARIA)

En cuanto a la jurisprudencia de la Corte Suprema podemos distinguir las siguientes etapas:


1) Primera etapa: Los tribunales nacionales no son competentes para conocer en delitos de imprenta, salvo
el caso Calvete Benjamín de 1864 por injurias y calumnias publicadas contra un senador el Dr. Martín
Piñero. Se sostiene que la Corte tiene competencias para casos regidos por esta Constitución, referido a la
inmunidad parlamentaria.

2) Caso Ministerio Fiscal de Santa Fe contra diario de la Provincia: donde


se acusa al editor de incitar a la rebelión. La Corte sostuvo que existía competencia para entender en un
caso federal si se afecta un bien de naturaleza federal.
3) Caso Ramos Raúl C/ Batalla Eduardo: calumnias e injurias. La Corte dice que el artí- culo 342 debe
interpretarse con la potestad del gobierno federal de dictar los Códigos de Fondo.

En síntesis, cuando el delito es común su represión legislativa corresponde al Congreso y se juzgará por la
justicia ordinaria o federal según que las personas o las cosas cayeran bajo su jurisdicción (Artículo75 inciso
12).

DERECHO A RÉPLICA

Se incorpora con la Convención Americana de los Derechos y Deberes del Hombre- Pac-to San José de
Costa Rica.

Permite otorgar a quien hubiera sido agraviado por un medio de información el mismo espacio para
poder responder o replicar haciendo uso de este medio para su defensa.

Nuestro derecho lo incorpora en 1992 en la Corte en el fallo Ekmekdjian C/ Sofovich, por el que se obliga
al conductor del programa La Noche del Sábado, dar lectura a una carta documento, reconociendo la
aplicabilidad en el derecho interno de un tratado internacional en virtud de la Convención de Viena
respecto al derecho de los tratados internacionales.

LIBERTAD FÍSICA Y LOCOMOCIÓN

Siguiendo a Germán Bidart Campos: “es el derecho a no se arrestado sin causa justa y sin forma legal”.
Apareja así mismo, la libertad de locomoción y la libertad de circulación. Nuestra Constitución los consagra
en el Artículo 14, al consagrar el derecho de entrar, per-manecer, transitar y salir del territorio; y los
protege en el 18. También encuentra expresa consagración en el Pacto de San José de Costa Rica, entre
otros.

LIBERTAD DE INTIMIDAD

Presupone la tutela jurídica de la vida privada, según lo dispone el Artículo 19. En el caso Ponzatti de
Balbín fallado el 11 de diciembre de 1984, referido a la acción incoada por la familia del Dr. Ricardo Balbín
en contra de la publicación de la revista Gente que en su portada publica la fotografía del líder agonizante.

En ese de la Corte sostuvo “en relación directa con la libertad individual protege un
ámbito de autonomía individual constituida por sentimientos, hábitos y costumbres, las relaciones
familiares, la situación económica, las creencias religiosas, la salud mental y físicas
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y, en suma, las acciones, hechos o datos que teniendo en cuenta las formas de vida acep-tadas por la
comunidad está reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento y divulga-ción por los extraños significa
un peligro real o potencial para la intimidad. El derecho a la privacidad comprende no sólo a la esfera
doméstica, el círculo familiar y de amistad sino otros aspectos de la personalidad espiritual o física de las
personas, tales como la integri-dad corporal o la imagen, y nadie puede inmiscuirse en la vida privada de
una persona, ni violar áreas de sus actividades destinadas a ser difundidas sin su consentimiento o el de sus
familiares autorizados para ello”.

LIBERTAD DE CONCIENCIA Y DE CULTO

Gonzalez Calderón no distingue entre ambas, y las identifica como formando parte con el derecho a la
intimidad, sin embargo mientras que la libertad de conciencia no trasciende la orbita de la persona, la
libertad de culto necesariamente es exteriorizada y trasciende a la sociedad, se exteriorizan rituales, y
prácticas familiares y comunitarias.

En nuestro sistema están constitucionalizadas en el artículo 14 y 19.

Alberdi, en las Bases, logra un equilibrio entre el respeto a las mayorías poblacionales practicantes de la
religión católica, con la libertad de culto condición sine qua non para lo-grar su política inmigratria.

De la libertad de cultos se deriva el principio de laicicidad vigente en la educación pública, también tiene
estrecha conexión con el matrimonio civil, desde la vigencia de la ley 2393.

Por ley Nº 21.745 se ha dispuesto que es el Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto de la Nación quien
autoriza el ingreso de nuevos cultos para su práctica en nuestro país, se crea un Registro Nacional de Cultos
(con más de 200 reconocidos). En todos los casos pueden no ser aceptados o rechazados si se demuelan
lesivos al orden público, la seguri-dad nacional, la moral y las buenas costumbres.

Compatible con este derecho también la Corte ha hecho lugar a planteos para no decla-rar la religión o el
derecho a no practicar un culto.

LIBERTAD DE TRABAJO Y EJERCER TODA INDUSTRIA LÍCITA

Este concepto del trabajo en relación de dependencia modifica su estructura por la inclu-sión de los
derechos sociales.

En este caso la Constitución protege el trabajo por iniciativa propia y el ejercicio de la producción de
bienes y servicios: su comercialización. Materia que ha sido harto relegada por las leyes en el ámbito
nacional, provincial y municipal.

LIBERTAD DE PETICIÓN Y DE ASOCIACIÓN

También consagradas en el Artículo 14 como el simple derecho de peticionar; las auto-ridades no tienen
en contrapartida la obligación de dar respuesta, salvo en el ámbito del derecho administrativo en que la
administración nacional, provincial o municipal están obli-gadas a responder. En cuanto al ejercicio de
petición como derecho político, lo trataremos
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oportunamente.

En lo atinente a la libertad de asociación como derecho civil, siempre debe perseguir un fin lícito, el
mismo está regado en el código civil al referirse en su Artículo 33 a las personas jurídicas privadas,
pudiendo estas perseguir o no fines de lucro.

Es importante destacar el relevante rol protagónico que está adquiriendo la participación del llamado
tercer sector u ONGs en la defensa y concientización de los derechos del hom-bre.

LA PROPIEDAD

Constitucionalmente, están consagrados en el artículo 14 y 17.

Artículo 14: Todos los habitantes de la nación gozan de los siguientes derechos confor-me a las leyes que
reglamentan su ejercicio a saber: …de usar y disponer de su propie-dad…

Artículo 17: La propiedad es inviolable, y ningún habitante de la Nación puede ser priva-do de ella, sino en
virtud de sentencia fundada en ley. La expropiación por causa de utilidad pública, debe ser calificada por ley
y previamente indemnizada. Sólo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el Art. 4°.
Ningún servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley. Todo autor o
inventor es propietario exclu-sivo de su obra, invento o descubrimiento, por el término que le acuerde la ley.
La confis-cación de bienes queda borrada para siempre del Código Penal Argentino. Ningún cuerpo armado
puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie.

Sostiene Linares Quintana, que la propiedad privada que está garantizada en todos los estados aún en los
colectivistas, es una cuestión de grado. En estos estados la discusión recae sobre los bienes de producción.

El derecho romano lo incorporó como una postetad absoluta del propietario sobre la cosa: ius fruendi,
utendi y abutendi.

A posterioridad, se desdibuja el concepto en el feudalismo; el campesino explotaba la tierra pero el fruto


era del Sr. Feudal.

Con la proliferación del comercio y el crecimiento de la burguesía se coronó este derecho como
fundamental.

Para Joaquín V. Gonzalez, es un atributo de la personalidad y anterior a la Constitución. Otros autores


sostienen que no es un derecho natural, sino reconocido por el Estado de Derecho .

Sánchez Viamonte distingue en forma abstracta como derecho de todos a ser titular del derecho de
propiedad, sinónimo del derecho a la propiedad; distinto del derecho de propie-dad sobre una cosa
determinada.
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En ese sentido nuestro Código Civil analiza como uno de los atributos de la persona al Patrimonio, como
un derecho abstracto que se pone en acto con el derecho de la propie-dad.

La Declaración de Derecho Humanos de la ONU de 1948, en su Artículo 17 dispone que toda persona
tiene derecho a la propiedad y nadie puede ser privado de su ella.

BIENES SUCEPTIBLES DE PROPIEDAD PRIVADA

De esta distinción depende la extensión del derecho abstracto, importa distinguir qué bienes integran el
dominio público y cuales el dominio privado. En nuestro orden jurídico es el Código Civil en sus artículos
2339, 2340 quien enumera los bienes públicos; el artículo 2341 dispone el uso de las personas de los bienes
públicos, el artículo 2342 conceptualiza los bienes privados del Estado, mientras que el 2343 establece
cuales son los bienes sus-ceptibles de apropiación privada.

Dentro de esta distinción es interesante analizar como la reforma constitucional de 1994 introduce un
nuevo concepto el de La Propiedad Comunitaria a fin de garantizar los dere-chos de los pueblos aborígenes.

Artículo 75: Corresponde al Congreso:

Inciso 17: Reconocer la preexistencia étnica y cultural de los pueblos indígenas argen-tinos….Reconocer la
personería jurídica de sus comunidades , y la posesión y propiedad comunitaria de la tierras que
tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano;
ninguna de ellas será enajenable, transmisible ni susceptible de gravámenes o embargos…..

Esta disposición es innovadora sobre todo el régimen instaurado por la ley civil argentina.

LA FUNCIÓN SOCIAL

Si bien el Derecho a la propiedad es un derecho individual, se le asigna una función so-cial, atañe al
interés colectivo .

La doctrina social de la Iglesia recepta esta concepción a partir de la Encíclica Rerum Novarum de 1891 y
todo el constitucionalismo social argentino receptándolo no solo en la legislación sino también en fallos
judiciales. En el fallo de 1922 autos “Ercolano C/ Lanteri
se sostiene que todo derecho, aún el de propiedad debe ser reglamentado razonablemen-te, de modo de
permitir la convivencia social.

LA PROPIEDAD INTELECTUAL

Todos los bienes materiales o inmateriales son susceptibles de ser objeto del derecho de propiedad. En
ese sentido la última parte del Artículo 17 en su última parte dispone...
Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el término que le
acuerde la ley.
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Ley 11723 garantiza de por vida el derecho exclusivo de autor de obras científicas, Lite-rarias y artísticas,
y en favor de sus herederos hasta 50 años después de la muerte.

También regula el tema la ley 111 de patentes e invenciones con amparo por 5, 10 o 15 años; la ley 3975
de marcas de fábrica, de comercio y agricultura; Ley 17011 protección de la propiedad industrial.

LA EXPROPIACIÓN

Distinto es el caso de expropiación por razones de utilidad pública. Linares Quintana: lo define
sosteniendo que es el acto por el cual el Estado priva a una persona de un bien determinado, con fines de
utilidad pública o interés general calificados por ley, y mediante una justa y previa indemnización.

El Estado tiene un poder soberano sobre todos los bienes, puede desapoderar para ga-rantizar el bien
general.

Nuestros autores sostienen que es de naturaleza mixta es de derecho público pero debe mediar la
indemnización.

Requisitos:
1) Utilidad pública,
2) Declaración por ley
3) previa indemnización

Ley de expropiaciones 21499 ha dispuesto que en todos los casos se debe justificar por la satisfacción del
bien común.

La Corte ha sostenido que la declaración de utilidad pública por ley ingresa en el campo de Causa política
no judiciable.
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La ley debe determinar el bien, la indemnización debe abonarse antes del desapodera-miento. El
propietario no debe sufrir menoscabo patrimonial ni enriquecimiento sin causa. es un valor objetivo.

LA CONFISCACIÓN

El Artículo 17 en su último párrafo ha dispuesto: La confiscación de bienes queda borra-da para siempre
del Código Penal Argentino. Ningún cuerpo armado puede hacer requisi-ciones, ni exigir auxilios de ninguna
especie.
Las Requisiciones eran actos de castigo y represalia que tenían lugar en la etapa históri-ca de la lucha
entre unitarios y federales.
Bielsa lo justifica para casos de guerra y temporariamente.

CONFISCATORIEDAD

Este tema está directamente vinculado con el cuantum de los tributos, en este tema la Corte Suprema ha
dispuesto que por todo concepto tributario no puede excederse el 33% como alícuota sumado todos los
impuestos nacionales, provinciales o municipales.

OTRAS GARANTÍAS DEL ARTÍCULO 17

Ningún servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o sentencia:


1) Leyes que pueden exigir servicios servicio militar de defensa civil.
2) Privación de libertad por sentencia con carga de trabajo.

LOS DERECHOS SOCIALES

La incorporación constitucional se produce en la reforma de 1957 luego de la derogación de la reforma


de 1945.

El Artículo 14 bis.

Artículo 14 bis: El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de las leyes, las que asegurarán
al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada; descanso y vacaciones pagados;
retribución justa; salario mínimo vital móvil; igual remuneración por igual tarea; participación en las
ganancias de las empresas, con control de la producción y colaboración en la dirección; protección contra el
despido arbitrario; es- tabilidad del empleado público; organización sindical libre y democrática reconocida
por la simple inscripción en un registro especial.

Queda garantizado a los gremios: Concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la conciliación y al
arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarán de las garantías necesarias para el
cumplimiento de su gestión sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo.

El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que tendrá carácter de integral e irrenunciable.
En especial, la ley establecerá: el seguro social obligatorio, que estará a car-go de entidades nacionales o
provinciales con autonomía financiera y económica, adminis-tradas por los interesados con participación del
Estado, sin que pueda existir superposición de aportes; jubilaciones y pensiones móviles; la protección
integral de la familia; la defensa del bien de familia; la compensación económica familiar y el acceso a una
vivienda digna.
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Aseguran los derechos del trabajador, los de las organizaciones gremiales y los de la seguridad social y
familia

También han sido consagrado en los tratados internacionales que gozan de jerarquía constitucional como
El Pacto de San José de Costa Rica , El Pacto Internacional de Dere-chos Económicos, Sociales y culturales.
Declaración Universal de Derechos Humanos.

En la legislación se han incorporado en la ley de contrato de trabajo 20744, sobre conve-nios colectivos
ley 14250, La conciliación y arbitraje ley 14786, de conciliación obligatoria. y arbitraje obligatorio ley 20 638.

No obstante que después del caso Siri todos los derechos se consideran operativos, al-gunos de los
consagrados en esta materia son programáticos y dependen de una posterior regulación, tal el caso de al
participación del trabajador en las ganancias de las empresas, o la regulación de la protección de la familia
con acceso a una vivienda digna.

Se han consagrado expresamente entre otros derechos:

Igual remuneración por igual tarea como media anti discriminación Declaración Universal de Derechos
Humanos artículo 23 inc.2.

También se regula lo atinente a la organización gremial, protegida especialmente por la Organización


Internacional del Trabajo.

Se ha incorporado la seguridad social como protección a la familia, la maternidad, en-fermedad, riesgos


imprevistos, accidentes, enfermedades laborales, nacimiento, muerte, jubilación.

Protección a la familia, contemplando el bien de familia, asignaciones familiares, acceso a una vivienda
digna.

Seguro social obligatorio jubilaciones y pensiones móviles, etc.

También la reforma constitucional de 1994 ha incluido estos temas no sólo con la incor-poración de
tratados internacionales relativos a la temática, sino que también los consagra en el Artículo 75 el inciso 19
primer párrafo:

Inciso 19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso económico con jus-ticia social, a la
productividad de la economía nacional, a la generación de empleo, a la formación profesional de los
trabajadores, a la defensa del valor de la moneda, a la investi-gación y desarrollo científico y tecnológico, su
difusión y aprovechamiento.

DERECHOS DEL AMBIENTE. DERECHO DE USUSARIOS Y CONSUMIDORES

Estos derechos ha sido agrupados bajo la denominación de derechos difusos porque no necesariamente
tienen un sujeto activo determinado, y su incumplimiento afectan al con-junto de los hombres en sociedad,
de manera indiscriminada. También son considerados de Tercera generación y han sido objeto de especial
protección por el Derecho Internacio-
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nal de los Derechos Humanos.

La protección constitucional de estos derechos se incorpora en el nuevo capítulo sobre derechos y


garantías en la reforma de 1994.

Artículo 41: Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el
desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las ne-cesidades presentes sin
comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental generará
prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establezca la ley.

Las autoridades proveerán a la protección de este derecho, a la utilización racional de los recursos
naturales, a la preservación del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biológica, y a la información
y educación ambientales.

Corresponde a la Nación dictar las normas que contengan los presupuestos mínimos de protección, y a las
provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquellas alteren las jurisdicciones locales.

Se prohíbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligro-sos, y de los


radiactivos.

Cabe destacar que existen también leyes reglamentarias sobre la materia tal la Ley Na-cional de Política
Ambiental Nº 25675.

Artículo 42: Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relación de consumo,
a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una información adecuada y veraz; a la
libertad de elección, y a condiciones de trato equitativo y digno.

Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la educación para el con-sumo, a la defensa
de la competencia contra toda forma de distorsión de los mercados, al control de los monopolios naturales y
legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios públicos, y a la constitución de asociaciones de
consumidores y de usuarios.

La legislación establecerá procedimientos eficaces para la prevención y solución de con-


flictos, y los marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional, pre-viendo la necesaria
participación de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los
organismos de control.

La ley reglamentaria de la Defensa de Derechos de Usuarios y Consumidores es la Nº 24240.

GARANTÍAS

Hemos conceptualizado a las garantías como remedios constitucionales, vías, caminos, procesos,
destinados a volver a su estado anterior o a reponer los derechos constituciona-les que han sido
menoscabados, violados; o lisa y llanamente desconocidos por las auto-ridades o por particulares.
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Encontramos diversas manifestaciones en su regulación insertas en el texto de la Cons-titución Nacional,


en las leyes reglamentarias y en los tratados internacionales sobre pro-tección de derechos del hombre.

Pasaremos a considerarlas individualmente:

GARANTIAS A LA LIBERTAD CORPORAL

El Artículo 14 ha consagrado el derecho de todo habitante a entrar, transitar, permanecer o salir del
territorio nacional.

Este derecho es conocido en doctrina como Libertad ambulatoria o de locomoción, en caso que se
produzca una lesión al mismo, se ha instrumentado una de las garantías más antiguas en el tiempo, y que
de alguna manera de nacimiento al resto de las garantías con-sagradas, hablamos del HABEAS CORPUS.

Garantiza la efectiva libertad corporal, contra actos de autoridad o de particulares en-cuentra base de
regulación constitucional en el Artículo 18.

Artículo 18: Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes
del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de
orden escrita de autoridad com-petente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El
domicilio es inviolable, como también la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley
determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación. Quedan
abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda especie de tormento y los azotes. Las
cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas,
y toda medida que a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquella exija, hará
responsable al juez que la autorice.

Su naturaleza está en discusión. Algunos dicen que es un recurso y otros una acción, que da inicio a un
verdadero proceso, su objetivo primordial es que un órgano jurisdiccional puede revisar la legitimidad y
legalidad de la detención de una persona, para que en caso negativo ordene inmediatamente la libertad.

En la reforma constitucional, el Artículo 43 lo incorpora como una especie del género del amparo,
transcribimos el párrafo pertinente.

Artículo 43

Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o en caso de
agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención, o en el de desaparición forzada de
personas, la acción de habeas corpus podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el
juez resolverá de inmediato aun durante la vigencia del estado de sitio.

La ley reglamentaria Nº 23098 ha dispuesto su procedencia:


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1) Habeas corpus reparador, ante la privación de la libertad personal sin


orden escrita de autoridad competente o en forma ilegal.
2) Habeas corpus preventivo, ante la amenaza de consumarse la privación
de la liber- tad.
3) Habeas Corpus Restringido, ante las restricciones o molestias
secundarias de la liber- tad individual, seguimientos, vigilancia impedimento de ingresar a ciertos lugares.
4) Habeas Corpus Correctivo ante el agravamiento ilegítimo de las condiciones de de- tención.
5) Ante la negativa a la solicitud de optar por salir del País.
6) Existen Habeas Corpus de pronto despacho y por mora en el traslado de un detenido.

El Habeas Corpus se mantiene frente al Estado de sitio: pueden los jueces analizar y expedirse sobre la
constitucionalidad de la declaración del Estado de sitio y su correlación con el acto de privación de la
libertad y la materialización de la opción a salir del país.

En estos casos deben interpretarse las disposiciones del artículo 4 de la ley de Habeas Corpus a la luz del
Artículo 23 de la Constitución Nacional, en virtud de ello la decisión de declarar el Estado de Sitio sigue
exenta del contralor judicial, lo que no implica que el Ha-beas Corpus no se pueda presentar aún durante su
vigencia lo que se reafirma luego con la redacción del Artículo 43.

Pasos del proceso de Habeas Corpus:


1) Petición, con todo aporte de datos
2) Pedido de informes
3) La comparecencia del detenido frente al tribunal
4) Análisis de la constitucionalidad de la medida, deben ser ilegales los actos atacados
5) Resolución judicial

Dentro de este tema cobra relevancia la garantía de Asilo basado en los Artículos 18 y 19. Tratados de
Montevideo 1888 y Declaración Universal de Derechos Humanos 1948.

En general el Asilo procede por persecuciones políticas, raciales o religiosas etc. nunca comisión de
delitos comunes y es el Estado Asilante quien debe determinar la posible ex-tradición.

GARANTÍAS EN EL PROCESO

Consideramos al Proceso como un conjunto sucesivo de actos rituales cumplidos ante el órgano
jurisdiccional que culmina con la sentencia, lo que se traduce en la decisión final sobre el asunto a resolver.

En todo Proceso se deben respetar el conjunto de reglas legales y de equidad que de-fienden los
derechos humanos: Defensa, Juez natural, Prueba y Sentencia fundada, pero cobran mayor relevancia en el
proceso penal, toda vez que está en riesgo la libertad de la persona.

De esta garantía en general se desprenden en particular aquellos tópicos especialmente contenidos en el


Artículo 18.
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Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
Proceso, la necesidad de juicio previo reafirma la obligatoriedad del Estado de actuar por sus órganos
constitucionales la jurisdicción, regidos además por las leyes de fondo y de forma que deben ser previas al
hecho del Proceso.

Se fija también la aplicación irretroactiva de la ley en general, cuyo principio cede frente a la máxima de
la aplicación de la ley más benigna.

Derecho a la jurisdicción que se articula con el principio del juez natural, ya que el Es-tado debe organizar
la administración de justicia según competencia de grado, materia, territorio, no pudiendo instaurarse bajo
ninguna condición un juez especial o comisiones especiales de juzgamiento. Debe interpretarse el término
juez como juzgado o tribunal y no con la persona que ejerce el cargo; ni juzgado por comisiones especiales,
o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa.

GARANTÍAS PARA LA CONDENA

Principio de inocencia que se mantiene hasta la condena definitiva, lo que también impli-ca que nadie
puede ser obligado a declarar contra sí mismo.

Prohibición analógica de la ley penal, su interpretación extensiva, en virtud del principio de legalidad y de
reserva penal.
Mantenimiento de la libertad, salvo que se perjudique los fines del proceso o se tema que el imputado
eludirá el accionar de la justicia.

Institutos: excarcelación bajo caución juratoria o fianza real, pena de ejecución condicio-nal y libertad
condicional.

La sentencia arbitraria se origina en el incumplimiento del debido proceso y de garantías procesales.

Prohibición de la pena de muerte por razones políticas de los tormentos y azotes. Que-dan abolidos para
siempre la pena de muerte por causas políticas, toda especie de tormen-to y los azotes.

La pena es instrumento de seguridad y defensa social no de castigo. Las cárceles de la Nación serán sanas
y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de
precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquella exija, hará responsable al juez que la
autorice.

Recordemos que el habeas corpus correctivo se origina en el agravamiento ilegítimo de forma y


condiciones en que se cumple la sentencia art. 43 y ley 23098.

INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO, CORRESPONDENCIA Y PAPELES PRIVADOS

Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviola-ble, como


también la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determina-rá en qué casos y con qué
justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación.

Intimidad de la persona encuentra fundamento constitucional en el Artículo 19:


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Artículo 19: Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral
pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo
que ella no prohíbe.

Se ha dispuesto que la orden de allanamiento debe ser clara, precisa consignarse el funcionario evitarse
que lo llevará a cabo, que no sea de noche, etc.

LA ACCION DE AMPARO

Protege especialmente el resto de los derechos constitucionales a excepción de la liber-tad física o de


locomoción. Nace como una creación jurisprudencial, luego se avanza al dictarse ley de amparo 16.986/ 66
y los Arts. 321 y 498 del Código Procesal civil y comercial de la Nación, en Córdoba ley 4915/67 y 5770/74
agrega la acción contra particulares.

Actualmente en la reforma Artículo 43 se incluyen el amparo a los derechos individuales, a los derechos
colectivos y el Habeas Data.

Artículo 43

Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo, siempre que no exista otro medio
judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares, que en forma
actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y
garantías reconocidos por esta Constitu-ción, un tratado o una ley. En el caso, el juez podrá declarar la
inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión lesiva.

Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los derechos que
protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de incidencia
colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines,
registradas conforme a la ley, la que deter-minará los requisitos y formas de su organización.

Esta acción debe interponerse frente a una alteración o restricción arbitraria del derecho constitucional
por parte de la autoridad o particulares, por acción u omisión, se reclama que cesen dichas violaciones por
esta via sumarísima, la violación debe ser clara y manifiesta.

El perjuicio debe ser real, tangible, manifiesto, concreto e ineludible o amenaza concreta. Los

hechos u omisiones deben ser notoriamente ilícitos o notablemente arbitrarios.

Entre sus requisitos destacamos:


1) Solo se declarará inadmisible cuando no exista un remedio judicial más idóneo (antes se exigía el agotar
la vía administrativa).
2) Se puede accionar contra actos de autoridad lo que incluiría al Poder Judicial.
3) Los derechos son también los de los tratados y leyes.
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4) Es independiente de la garantía de prestación de un servicio público.


5) Ahora también puede tratarse por esta vía los decretos, leyes y ordenanzas.

Debe ser presentada por el damnificado o su apoderado, se deben especificar claramen-te los hechos,
autores de la violación. Y la petición clara al juez.

El juez puede rechazarla sin trámite.

La ley nacional de amparo es la Nº 16.986

EL AMPARO COLECTIVO

Para derechos de incidencia colectiva, amparo y defensa de usuarios y consumidores.

Legitimación activa al afectado, defensor del pueblo y asociaciones civiles especialmente inscriptas.

EL HABEAS DATA

Protege los derechos de la intimidad y el honor, se vincula también con la libertad informática.

Artículo 43

Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su
finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o los pri-vados destinados a proveer
informes, y en caso de falsedad o discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o
actualización de aquellos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de información periodística.

Encuentra regulación normativa en la ley 25.326.

LIMITACIONES A DERECHOS Y GARANTÍAS

Hasta aquí hemos estudiado lo relativo a derechos y garantías, pero debemos saber que su consagración
no es ni puede ser absoluta, sino relativa, imitada a la necesidad de la ordenada convivencia social.

El derecho constitucional instaura limitaciones a derechos subjetivos de manera per-manente con el fin
de asegurar el bien común, la posible convivencia social, el orden la realización del bien justicia y la equidad
y para circunstancias extremas inusuales impone límites de naturaleza excepcional.

LIMITACIONES PERMANENTES

Surgen de la convivencia social diaria y su ejercicio es relativos a su reglamentación, la que dispondrá en


que medida podremos ejercerlos, sin afectar al orden público, la moral, las buenas costumbres y los
derechos de terceros. Al tratarse de limitar derechos constitu-cionales esa reglamentación legal debe ser
razonable La Reglamentación se rige por los principios de Legalidad y Razonabilidad.
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PRINCIPIO DE LEGALIDAD

Contemplado en los Artículos 14 en especial cuando en su primer enunciado determina que los
habitantes de la nación gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio.

Artículo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral
pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo
que ella no prohíbe.

En todos los casos es el Congreso el órgano competente para reglamentar por ley el ejercicio de los
derechos. Debemos tener en cuenta que el término ley no es formal, sino en sentido lato, puede haber
otras normas jurídicas en sentido general; ej.: Ordenanzas municipales, universitarias, etc. Incluye leyes
nacionales o provinciales, ordenanzas, estatutos, decretos, etc.

DERIVACION DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD

Para la TÉCNICA se habla de medios razonables para la obtención de ciertos fines.

En AXIOLOGÍA JURÍDICA se refiere al fundamento de valores específicos del plexo axiológico: solidaridad,
cooperación, poder, paz, etc. y en el valor justicia.

EL PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD

Surge de lo dispuesto por el artículo 28 de la Constitución Nacional.

Artículo 28- Los principios, garantías y derechos reconocidos en los anteriores artículos, no podrán ser
alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.

El Dr. Ricardo Haro habla del marco de lo jurídico distinguiendo como notas:

1) La razonabilidad Cuantitativa
Protege la identidad de los derechos considerados en sí mismos, se pondera entre el derecho y la
restricción.

2) La Razonabilidad Cualitativa
Protege la igualdad ante la ley.
Toda vez que el legislador cree una limitación en diferentes categorías, la distinción debe ser razonable.
A antecedentes iguales se deben aplicar iguales consecuencias sin excepciones arbitra-rias.
Principio de ponderación la distinción no debe basarse en privilegio y hostilidad infunda-da.

3) La Razonabilidad Instrumental
Se deriva de la proporcionalidad entre la finalidad de la ley y las restricciones impuestas
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a los derechos. Tiene en cuenta la adecuación del medio y el fin buscado por la norma. En todos los casos
compete al Poder Judicial decidir si las limitaciones encuadran o no
en el marco constitucional.

ORGANIZACIÓN Y FUNCIONAMIENTO DEL PODER

EL PODER LEGISLATIVO

El marco constitucional inicia con el Título I de la Segunda Parte Autoridades de la Nación


Sección Primera “Del Poder Legislativo”.

En general se ha asignado al parlamento los siguientes roles:


1) Legislar: dictando Normas reguladoras de la vida social con alcance general
y coacti- vas
2) Controlar al Poder Ejecutivo y también Poder Judicial, con atribuciones propias y por
medio de órganos de control como la Auditoría General de la Nación, Defensor del Pueblo, Consejo de la
Magistratura, Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados, Ministerio público.

Ejerce control Parlamentario cuando otorga venias, autorizaciones, pedidos de infor-mes,


interpelaciones, moción de censura Artículos 101, 100 incisos 9, 11.
3) Aprobar tratados internacionales o actos de gobierno
4) Intervenir en las designaciones, renuncia o remoción de funcionarios
5) Investigar, inspeccionar. Por medio de Comisiones investigadoras
6) Escenario de la oposición
7) Caja de resonancia de la opinión pública
8) Representar y participar
9) Procurar
10) Mediar y concretar
11) Debatir
12) Residencia de la clase política
13) Imágen de la democracia

ESTRUCTURA

Artículo 44º. Un Congreso compuesto de dos Cámaras, una de Diputados de la Nación y otra de
Senadores de las provincias y de la Ciudad de Buenos Aires, será investido del Poder Legislativo de la Nación.

Es un cuerpo colegiado, dividido en dos salas, existen sobradas razones para sostener la bicameralidad,
no solo por que otorga un tiempo para una mayor reflexión, por la diversa edad de sus componentes,
denominándose Cámara joven a la de Diputados, y de madurez a la de Senadores, sino por la estructura
federal de nuestro país ya que en el Senado radi-ca la representación de los estados federales, mientras
que en Diputados la del pueblo.

La Constitución Nacional ha contemplado la Integración de cada Cámara, número de miembros,


requisitos, elección, duración y renovación de mandatos. En el Capítulo I Sec-ción I del Titulo I de la Segunda
Parte desde los artículos 45 y siguientes lo hace respecto
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de Diputados de la Nación. En el Capítulo II desde el artículo 54 en adelante lo hace res-pecto al Senado.

A continuación en el Capítulo III la Constitución se refiere a DISPOSICIONES COMUNES A AMBAS


CÁMARAS. Lo hace desde el Artículo 63 en adelante.

FACULTADES PRIVATIVAS

En el funcionamiento de este órgano colegiado la carta magna, respetando la represen-tación de cada


Cámara ha dispuesto facultades privativas de cada una, a continuación detallamos algunas:

Artículo 52º. Diputados acusa en juicio político.

Artículo 59 y 60º. Senadores es Cámara de juzgamiento en juicio político. Artículo 99 inciso 4, 7 ,13 y 19
brindar acuerdo a la designación de magistrados y funcionarios.

Artículo 61º. Declarar en estado de sitio.

PRIVILEGIOS PARLAMENTARIOS

En protección del funcionamiento del poder la Constitución ha dispuesto .

PRIVILEGIOS COLECTIVOS

Artículo 64º. Cada Cámara es juez de elecciones derechos y títulos.

Artículo 66º. Cada Cámara dicta su reglamento interno.

Artículo 66º. Poder disciplinario.

Artículo 71º. Informes de los ministros .

Artículo 101º. Control sobre el Jefe de Gabinete de ministros. Por medio de una moción de censura con
mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cualquiera de las Cá-maras y puede ser removido por el
voto de la mayoría absoluta de los miembros de cada Cámara.

Artículo 106º. Pueden los Ministros concurrir a las Cámaras

INDIVIDUALES
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Artículo 68º. Exención de pena, ningún miembro del Congreso puede ser acusado, inte-rrogado
judicialmente, ni molestado por las opiniones.

Artículo 69º. Exención de arresto.

Artículo 70º. Exención de proceso

También se han dispuesto una serie de Incompatibilidades con el fin de garantizar la independencia y
funcionamiento del poder, como los contenidos en los Artículos 72, 73, 105.

DERECHO PARLAMENTARIO

Conjunto de normas que regulan el funcionamiento y organización del Poder Legislativo de la Nación.

SESIONES Artículo 63 sesiones ordinarias 1 marzo hasta 30 noviembre, prórroga y ex-traordinarias.

Quórum Artícul. 65 mayoría absoluta, más de la mitad, y las decisiones se toman por
mayoría absoluta Artículo 65 simultaneidad de sesiones. Forma parte del derecho parla-mentario la tarea
parlamentaria en general, la gestión en comisiones y e n los bloques legislativos.

ASAMBLEAS PARLAMENTARIA

Artículo 99 inc.8 apertura de las sesiones por parte del Presidente.

Artículo 75 inc.21 admitir o desechar los motivos de dimisión del presidente y vice.

Artículo 93 Juramento presidencial.

Ley 20.972 de acefalía quórum de 2/3 de los miembros de cada cámara.

Artículo 97 y 98 Proclamación del presidente y vice electos.

ATRIBUCIONES DEL PODER LEGISLATIVO

Sin lugar a dudas es la tarea legislativa la más importante en manos del Congreso, allí radica su rol en la
función gubernativa y de organización de la convivencia social. La Cons-titución Nacional ha dispuesto en el
Capitulo V de la Formación y sanción de las leyes, un procedimiento con intervención del Poder Ejecutivo y
de ambas Cámaras, que ha sido simplificado sustancialmente en la Reforma de 1994, remitimos entonces a
los artículos 77
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y siguientes.

La doctrina a los fines de un mejor estudio ha elaborado diversas clasificaciones sobre las atribuciones del
Congreso, al respecto rescatamos la que distingue entre las expresa-mente consagradas en el artículo 75 de
la Constitución Nacional, y las que surgen de los poderes implícitos en virtud de las cuales toda atribución
no expresamente consagrada en uno de los poderes del gobierno federal debe ser comprendido como
atribución del Senado Artículo 75 inciso 32.

Sobre las demás atribuciones están contenidas en los restantes incisos del Artículo 75, algunas de las
cuales han sido objeto de especial desarrollo en los temas precedentes, por lo que remitimos a la lectura de
cada inciso en particular

ORGANOS AUXILIARES Y DE CONTROL VINCULADOS AL PODER LEGISLATIVO

Incluidos por la reforma constitucional de 1994.

Capítulo Sexto
De la Auditoria General de la Nación

Artículo 85º. El control externo del sector público nacional en sus aspectos patrimoniales, económicos,
financieros y operativos, será una atribución propia del Poder Legislativo.

El examen y la opinión del Poder Legislativo sobre el desempeño y situación general de la Administración
Pública estarán sustentados en los dictámenes de la Auditoria General de la Nación.

Este organismo de asistencia técnica del Congreso, con autonomía funcional, se integra-rá del modo que
establezca la ley que reglamenta su creación y funcionamiento, que debe-rá ser aprobada por mayoría
absoluta de los miembros de cada Cámara. El presidente de organismo será designado a propuesta del
partido político de oposición con mayor número de legisladores en el Congreso.

Tendrá a su cargo el control de legalidad, gestión y auditoría de toda la actividad de la Administración


Pública centralizada y descentralizada, cualquiera fuera su modalidad de organización, y las demás
funciones que la ley le otorgue. Intervendrá necesariamente en el trámite de aprobación o rechazo de las
cuentas de percepción e inversión de los fondos públicos.

La ley reglamentaria se dictó bajo el número 24156 dentro de la Administración Financie-ra y de los
Sistemas de Control del Sector Público Nacional.

Capítulo Séptimo
Del Defensor del Pueblo

Artículo 86º. El Defensor del Pueblo es un órgano independiente instituido en el ám-bito del Congreso de
la Nación, que actuará con plena autonomía funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. Su
misión es la defensa y protección de los derechos humanos y demás derechos, garantías e intereses
tutelados en esta Constitución y las
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leyes, ante hechos, actos u omisiones de la Administración; y el control del ejercicio de las funciones
administrativas públicas.

El Defensor del Pueblo tiene legitimación procesal. Es designado y removido por el Con-greso con el voto
de las dos terceras partes de miembros presentes de cada una de las Cámaras. Goza de las inmunidades y
privilegios de los legisladores. Durará en su cargo cinco años, pudiendo ser nuevamente designado por una
sola vez. La organización y fun-cionamiento de esta institución serán regulados por una ley especial.

Reglado por ley Nº 24.284

PODER EJECUTIVO

Se adopta en nuestro sistema como poder unipersonal, solo lo ejerce el Presidente de la Nación.

Artículo 87º. El Poder Ejecutivo de la Nación será desempeñado por un ciudadano con el título de
“Presidente de la Nación”

El vicepresidente que lo acompaña en la fórmula electoral forma parte del poder Legisla-tivo como
presidente de la Cámara de Senadores.

Algunos miembros de la doctrina han sostenido al Poder Ejecutivo como colegiado toda vez que sus actos
exigen el refrendo ministerial, pero el hecho que los ministros sean de-signados y removidos por el
Presidente de la Nación sin necesidad de fundamento alguno, terminan por destruir estas teorías.

La constitución de la Nación en sus Artículos 88, 89, 90, 91, 92 y 93 ha regulado lo ati-nente a acefalía,
requisitos, mandato, sueldo, y juramento sucesivamente, a cuya lectura remitimos. Solo cabe señalar que
toda regulación del Poder Ejecutivo ha sufrido sustancia-les modificaciones en la reforma de 1994,
tendientes a atenuar el hiper-presidencialismo, sobre lo que nos explayamos al tratar la temática
oportunamente.

Es interesante advertir como a los fines de la elección de presidente y vice de manera indirecta, se pasó a
un sistema de elección directa por voto popular y a doble vuelta electo-ral. El Artículo 94 enuncia el
principio general mientras que el artículo 97 y 98 se explayan sobre las dos únicas excepciones a la
realización de la segunda vuelta.

Artículo 94º. El presidente y el vicepresidente de la Nación serán elegidos directamente por el pueblo, en
doble vuelta, según lo establece esta Constitución. A este fin el territorio nacional conformará un distrito
único.

Artículo 97º. Cuando la fórmula que resultare más votada en la primera vuelta, hubiere obtenido más del
cuarenta y cinco por ciento de los votos afirmativos válidamente emitidos, sus integrantes serán
proclamados como presidente y vicepresidente de la Nación.
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Artículo 98º. Cuando la fórmula que resultare más votada en la primera vuelta hubiere obtenido el
cuarenta por ciento por lo menos de los votos afirmativos válidamente emitidos y, además, existiere una
diferencia mayor de diez puntos porcentuales respecto del total de los votos afirmativos válidamente
emitidos sobre la fórmula que le sigue en número de votos, sus integrantes serán proclamados como
presidente y vicepresidente de la Nación.

FUNCIONES

El Presidente, a pesar de haber delegado por la Constitución reformada, atribuciones en la figura del Jefe
de Gabinete, aún conserva las tradicionales cuatro jefaturas, a saber, Jefe de Estado, responsable político
de la administración general del país, jefe del gobierno y de las Fuerzas Armadas.

Podemos ver sus atribuciones y funciones en el Artículo 99 con sus 20 incisos.

El Jefe de Gabinete de Ministros, figura nueva, se incorpora en el Artículo 100 en que se dispone su
designación, remoción, y funciones con su imagen se pretendió crear una suerte de fusible del sistema
político para momentos de crisis, sin embargo su figura se ve opacada hasta la fecha por el excesivo
protagonismo del Presidente de la Nación.

A ese capítulo debemos agregar la figura de los Ministros que forman el Gabinete nacio-nal a quienes la
Constitución se refiere desde el artículo102 en adelante.

PODER JUDICIAL

Al iniciar el estudio de este tema no debemos olvidar la estructura federal de nuestro país y el mandato
que el artículo impone a las provincias para organizar su administración de justicia, por lo que conviven dos
ámbitos uno el de la justicia federal y otro el de la justicia provincial u ordinaria.

La cabeza del Poder Judicial esta en la Corte Suprema de Justicia de la Nación.

Artículo 108º. El Poder Judicial de la Nación será ejercido por una Corte Suprema de Justicia, y por los
demás tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el territorio de la Nación.

En la tríada de poderes se ha pretendido dotar de toda independencia al Poder Judicial, tanto como
garantía republicana como por imperio de la defensa de los derechos del hom-bre. Es imprescindible
garantizar entonces la permanencia en el cargo.

Artículo 110º. Los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales inferiores de la Nación conservarán sus
empleos mientras dure su buena conducta, y recibirán por sus servicios una compensación que determinará
la ley, y que no podrá ser disminuida en manera algu-na, mientras permaneciesen en sus funciones.
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Artículo 115º. Los jueces de los tribunales inferiores de la Nación serán removidos por las causales
expresadas en el Artículo 53, por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados y
abogados de la matrícula federal.

Su fallo, que será irrecurrible, no tendrá más efecto que destituir al acusado. Pero la parte condenada
quedará no obstante sujeta a acusación, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tribunales ordinarios.

Corresponderá archivar las actuaciones y, en su caso, reponer al juez suspendido, si transcurrieren ciento
ochenta días contados desde la decisión de abrir el procedimiento de remoción, sin que haya sido dictado el
fallo.

En la ley especial a que se refiere el Artículo 114, se determinará la integración y proce-dimiento de este
jurado.

Como así también se garantiza la intangibilidad de sus remuneraciones.

Los requisitos para integrar la Corte o prestar funciones como jueces inferiores del Poder Judicial fueron
dispuestos en el Artículo 111. A su vez el Artículo 112 ha previsto el juramen-to de sus miembros.

A los fines de la integración de la Corte es aplicable el artículo 99 inciso 4 es decir se de-signa a sus
miembros por parte del Presidente con acuerdo del Senado en sesión pública. Es dable destacar que por
decreto Nª 222 del año 2003, por el que el presidente limita sus

atribuciones a la hora de proponer un nuevo miembro para completar vacante en la Corte suprema de
Justicia de la Nación. Instaura un procedimiento público con participación ciu-dadana, previo publicación y
conocimiento del candidato propuesto, procedimiento que se lleva frente al Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos y luego es remitido al Senado de la Nación órgano que presta acuerdo previo permitir
también la participación ciudadana.

Al mismo tiempo por ley Nº 26183 del 29 de Noviembre de 2006 se modifica el número de miembros de
la Corte, determinándose en cinco y reglándose su funcionamiento hasta que este número definitivamente
se alcance.

A los fines de dotar de mayor independencia al Poder Judicial la reforma de 1994 creo un nuevo órgano el
Consejo de la Magistratura incorporado en el Artículo 114:

Artículo 114º. El Consejo de la Magistratura, regulado por una ley especial sancionada por la mayoría
absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara, tendrá a su cargo la selección de los magistrados
y la administración del Poder Judicial.

El Consejo será integrado periódicamente de modo que se procure el equilibrio entre la representación de
los órganos políticos resultante de la elección popular, de los jueces de todas las instancias y de los
abogados de la matrícula federal. Será integrado, asimismo, por otras personas del ámbito académico y
científico, en el número y la forma que indique la ley.
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Serán sus atribuciones:


1. Seleccionar mediante concursos públicos los postulantes a las magistraturas inferiores.

2. Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nombramiento de los magistrados de los tribunales
inferiores.
3. Administrar los recursos y ejecutar el presupuesto que la ley asigne a la administración de justicia.
4. Ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados.
5. Decidir la apertura del procedimiento de remoción de magistrados, en su caso ordenar la suspensión, y
formular la acusación correspondiente.
6. Dictar los reglamentos relacionados con la organización judicial y todos aquellos que sean necesarios
para asegurar la independencia de los jueces y la eficaz prestación de los servicios de justicia.

Este órgano se reglamento por ley Nº 24937 y su composición se modificó luego por ley 26.080 dando
mayoría al oficialismo político con lo que se desvirtuó de alguna manera el objetivo de su nacimiento.

ATRIBUCIONES

Lo Referente a atribuciones de la Corte y Demás tribunales inferiores se regula con el Artículo 116 y
siguientes de la Constitución de la Nación.

MINISTERIO PÚBLICO

La reforma constitucional también incorporó como órgano extra poder al Ministerio Público Fiscal:

Artículo 120º. El ministerio Público es un órgano independiente con autonomía funcional y autarquía
financiera, que tiene por función promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad de los
intereses generales de la sociedad, en coordinación con las demás autoridades de la República.

Está integrado por un procurador general de la Nación y un defensor general de la Nación y los demás
miembros que la ley establezca.

Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones.

Reglamentado a posterioridad por ley Nº 24946 Ley Orgánica del Ministerio Público Fiscal..

Compilado y redactado por Dra. Ana Maria Olivia Leyes (A.M.O.LEY)


Revisión: Dra. María Ines Rodriguez

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