Derecho

Administrativo

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23 de septiembre.

DIMENSIONES DE LA FUNCIÓN PÚBLICA.

Para entrar a hablar de este tema debemos decir que cuando hablamos de administración
pública y Estado, hablamos fundamentalmente todo aquello que el Estado realiza y que
esta fuera del ejercicio jurisdiccional y de la función administrativa. Para poder
adentrarnos en la función pública, decimos que a contrario sensu es administración pública
todo aquello que no es la función jurisdiccional y legislativa que realiza el Estado, por lo
tanto, de la administración pública y administración del Estado sacaremos la función
legislativa y judicial.

Para ello hablaremos de tres funciones; la orgánica, la funcional y la sistémica.

DIMENSIÓN ORGÁNICA.

Esta hace relación a organismos, instituciones, servicios, entidades y personas que

conforman la estructura compleja de la administración del Estado, o sea, la dimensión
orgánica de la administración del Estado dice relación con el conjunto de organismos que
estructuran este sistema. Esta estructura compleja tiene un marco regulatorio desde el
punto de vista orgánico-institucional, el cual está dado por primer término por la Carta
Fundamental –fundamentalmente.

Artículo 38.- Una ley orgánica constitucional determinará la organización

básica de la Administración Pública, garantizará la carrera funcionaria y los
principios de carácter técnico y profesional en que deba fundarse, y asegurará
tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitación y el
perfeccionamiento de sus integrantes.

 O sea, el marco regulatorio y el sustento normativo que tiene la función pública

desde el punto de vista de organización está dado por la constitución, donde nos
expresa en este art. De ello podemos decir que de este artículo se desprende que
va ser una ley orgánica constitucional la que va a regular la organización de la
administración pública, los principios en que debe fundarse, la forma de ingreso
a ella, y la carrera funcionaria. En definitiva la organización de la administración.

El artículo 38 en definitiva nos da el marco regulatorio de cómo se va a ordenar y estructurar

la organización de la administración pública, siendo el antecedente este artículo de la LOC
de Bases generales de la administración del Estado, LEY Nº 18575 o LEY de bases. Esta
ley en su artículo primero, nos señala algo que la constitución prescribe en el artículo
veinticuatro, en ello “Al Presidente de la República le corresponde la administración y
gobierno del Estado”, por lo tanto desde la perspectiva orgánica esta estructura compleja
formulada por un sin número de servicios y personas, que son la administración pública,
es decir, la “estructura compleja”, está organizada por el PDR, igual este es el jefe de
Estado y Gobierno. Esta noción del art. 24 la reitera el art. 1 de la ley de bases.

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Artículo 24.- El gobierno y la administración del Estado corresponden al
Presidente de la República, quien es el Jefe del Estado.
Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la
conservación del orden público en el interior y la seguridad externa de
la República, de acuerdo con la Constitución y las leyes.
El 21 de mayo de cada año, el Presidente de la República dará cuenta al
país del estado administrativo y político de la Nación ante el Congreso
Pleno.

La LOC de Bases, nos dice cuáles son los organismos o entidades que integran la
administración del Estado.

Artículo 1º.- El Presidente de la República ejerce el gobierno y la

administración del Estado con la colaboración de los órganos que establezcan
la Constitución y las leyes.
La Administración del Estado estará constituida por los Ministerios,
las Intendencias, las Gobernaciones y los órganos y servicios públicos
creados para el cumplimiento de la función administrativa, incluidos
la Contraloría General de la República, el Banco Central, las Fuerzas Armadas
y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, los Gobiernos Regionales, las
Municipalidades y las empresas públicas creadas por ley.

El presidente de la república ejerce el gobierno y administración del Estado, para ejercer

el PDR, va a contar de entidades y organismos que integran la “estructura compleja”, de
ello tenemos los ministerios –secretarias y subsecretarias-, las intendencias, las
gobernaciones, los servicios creados para la función administrativa, el Banco Central, la
Contraloría, las Fuerzas Armadas de Orden y Seguridad Pública, las Municipalidades, las
Empresas públicas. De ello el artículo no es taxativo, ya que faltan las superintendencias.

A modo de ejemplo, pensemos que la administración pública está integrada por una serie
de organismos personas y entidades. De ello la Universidad es la administración y cada
una de las sillas que hay en la Universidad son un órgano o servicio, una silla es el Banco
Central, otra el Intendente, otra el metro, otra gobernación, etc.

Estos organismos y funciones se estructuran con la LOC de base fundamentalmente de 2

formas, como señala el artículo 29.

Artículo 29.- Los servicios públicos serán centralizados o descentralizados.

Los servicios centralizados actuarán bajo la personalidad jurídica y
con los bienes y recursos del Fisco y estarán sometidos a la dependencia
del Presidente de la República, a través del Ministerio correspondiente.
Los servicios descentralizados actuarán con la personalidad jurídica y
el patrimonio propios que la ley les asigne y estarán sometidos a la
supervigilancia del Presidente de la República a través del Ministerio
respectivo. La descentralización podrá ser funcional o territorial.

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Además de la ley de bases que denomina a los órganos del Estado como servicios públicos,
los servicios públicos pueden ser de dos formas, o sea, centralizados o descentralizados.

SERVICIOS PÚBLICOS.
Los servicios públicos centralizados son aquellos que tienen personalidad jurídica del fisco
–no tienen personalidad jurídica propia-, del Estado de Chile, no tienen patrimonio
propio, tienen patrimonio fiscal. Además debemos decir que tienen una dependencia
directa del PDR., lo que quiere decir que este es un superior jerárquico directo e inmediato,
puede remover y designar a su arbitrio, como por ejemplo los ministerios; las
subsecretarías; SEREMIS; intendencias; gobernaciones; los servicios públicos creados
para la función administrativa, en ello gendarmería.

Los servicios públicos descentralizados son aquellos que tienen personalidad jurídica
propia, tienen patrimonio propio, y el presidente de la república ejerce sobre ellos un
vínculo de supe vigilancia, que ejercer a través, de un ministro de Estado respectivo,
tenemos por ejemplo los gobiernos regionales, las empresas del Estado, también lo son
las municipalidades, pero se desprende de la propia constitución del artículo 118 – no solo
en la ley de bases-, mencionando que las municipalidades son corporaciones autónomas
de derecho público. Desde la perspectiva de la ley de bases los municipios son servicios
descentralizados, pero la constitución les da una característica y naturaleza distinta, lo
cual menciona que son corporaciones autónomas de derecho público.

La ley de bases nos dice que los servicios públicos pueden ser descentralizados y
centralizados, pero sabemos que hay servicios públicos que pueden ser autónomos, lo cual
no nos dice la ley de bases. Respecto a esta clasificación hay ciertas implicancias, pero son
muy importantes desde el punto de vista procesal, de la representación judicial, porque
los órganos y servicios públicos centralizados son representados por el Estado, pero
procesalmente por el consejo de defensa del Estado, por ejemplo, si yo quiero interponer
un recurso de protección a un servicio público como el ministerio de transportes y
telecomunicaciones por la restricción vehicular que está afectando la libertad de trabajo –
ya que yo soy dueño de un taxi colectivo-, yo demando al consejo de defensa del Estado.
Esta es la implicancia de que sea centralizado. La personería para comparecer en juicio
de los servicios descentralizados está amparada en el titular del mismo servicio, por
ejemplo, si quiero demandar a una municipalidad, demando al Alcalde –representante del
servicio-, o a Codelco, demando al vicepresidente. Entonces la distinción tiene que ver con
la personería para comparecer en juicio, y la representación frente a una acción judicial.
En un caso hipotético de que demande a un ministro ante los tribunales de justicia, el
Consejo de Defensa del Estado interponga una excepción de ineptitud del libelo ya que
no está bien emplazada.

Los servicios públicos también pueden ser autónomos.

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Art. 65 iniciativa de ley congreso nacional como amnistía, senado y cámara de diputados
como la ley de presupuestos.

La creación de un nuevo servicio público que integre la función administrativa es materia

de reserva legal, lo cual solo puedo crear un nuevo organismo, a través de la ley. La
creación de un servicio público es de iniciativa exclusiva del PDR.

Inc. 4. N2. Art. 65 CPR. Corresponderá, asimismo, al Presidente de la

República la iniciativa exclusiva para:
2º.- Crear nuevos servicios públicos o empleos rentados, sean fiscales,
semifiscales, autónomos o de las empresas del Estado; suprimirlos y determinar
sus funciones o atribuciones;

Los servicios públicos pueden ser fiscales, semifiscales, autónomos o de empresas del
Estado. Esto produce contradicción con la ley de bases ya que estos son centralizados y
descentralizados, y la constitución nos dice que son fiscales o semifiscales, ¿entonces cómo
pueden ser los servicios públicos?, ahora diremos lo siguiente –ya que esto corresponde al
final del curso-, pues esta es una razón histórica, ya que la constitución del 1925 tuvo una
reforma en el año 1974, lo cual estableció la existencia de los servicios públicos fiscales,
semifiscales, y autónomos, de lo cual hacía referencia a los semifiscales de lo que eran las
antiguas cajas de empleados particulares o públicos, lo cual estas eran los organismos que
existían antes de las AFP, que en definitiva eran entidades que tenían recursos públicos y
privados para pagar las funciones, eran semifiscales. De esta reforma de la constitución
del 25, la constitución del 80 la mantiene, pero es una denominación en desuso. Es decir
la ley de bases, en cuanto a servicios centralizados y descentralizados es la que tiene
vigencia.

Las empresas del Estado si tiene vigencia, ya que son organismos centralizados, como la
ENAP, Codelco, TVN, Banco Estado, Metro. La naturaleza jurídica de ellas es que son
servicios descentralizados, con patrimonio propio y el presidente tiene un vínculo de
supervigilancia.

La ley de bases no hace referencia alguna a los organismos autónomos, por ejemplo, el
Ministerio Público, la Contraloría, el Banco Central. La autonomía puede ser determinada
por la constitución o por una ley, de lo cual hay organismos que la constitución señala
como autónomos, y otros en que la ley declara autónomos, como el Consejo de
Transparencia, el SII, el Servicio Nacional de Aduanas, el Servicio Electoral
¿qué organismos pueden ser autónomos?, no hay texto legal alguno que lo diga, por lo
tanto, es un concepto jurídico indeterminado, pero sabemos de ciertas instituciones que
lo son, porque la constitución lo menciona, así como la Contraloría, el Banco Central.
La autonomía es un concepto jurídico indeterminado que fundamentalmente dice relación
con la mayor o menor –concepto subjetivo-, dependencia o independencia que el servicio
público tiene del PDR, ya que no hay un estándar para definir lo que es.

Uno puede decir que la contraloría es autónoma, pero el presidente lo designa con la 3/5
partes de senadores en ejercicio, de ello el Contralor es autónomo, para fiscalizar

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los actos del ejecutivo, pues nadie discute de esto, pero la contraloría que es autónoma
es centralizada, ya que no tiene personalidad jurídica propia, ni patrimonio propio, tal vez
es el único organismo propio centralizado, y de hecho la doctrina inicialmente dijo que para
que aun organismo sea autónomo necesariamente debía ser descentralizado, pues esa es
la regla, pero con la Contraloría se cae, ya que por su naturaleza es autónoma, ya que el
PDR no podría destituir a su contralor como quisiera, de lo contrario si lo haría con el jefe
de servicio de aduanas. La municipalidad es autónoma, pero el PDR no puede destituir al
alcalde, el SII también lo es y el PDR puede destituir al director. Entonces la autonomía es
una noción estándar, es relativo, y no es lo mismo que un organismo sea declarado
autónomo por la constitución que por ley, de ello no está definido en ningún texto legal,
sino que está por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional de la doctrina y
jurisprudencia alemana, de cuál es la diferencia entre autonomía de ley y constitución.

Los organismos declarados autónomos por la constitución tienen una garantía

organizacional, institucional y normativa. Esto no es propio de la CPR chilena, sino que de
la alemana, de lo cual el legislador no puede intervenir en su funcionamiento.

Los servicios u organismos además de ser autónomos, descentralizados y centralizados,

pueden ser desconcentrados. La desconcentración administrativa implica que la le ley le
otorga atribuciones o facultades a un organismos o entidad inferior dentro de una misma
estructura administrativa. De las cuales estas atribuciones no son entregadas al superior
jerárquico. Puede producirse en servicios centralizados o descentralizados, por ejemplo, si
se quiere construir un mall en una ciudad hay distintos organismos que intervienen dando
una serie de permisos, como edificación de obra de municipalidad, también si es posible
en el plano regulador donde interviene el Ministerio de Vivienda y Urbanismo, de lo cual el
último requisito es el estudio de impacto sobre el transporte urbano, de lo cual lo presenta
el secretario ministerial regional, de lo cual se hace determinar cuál será el impacto en los
flujos vehiculares que ocasionará la construcción de un lugar, ya que será este un centro
de viajes, esa facultad la ley se la da al seremi de transportes y no al ministerio de
transportes. Entonces aquí la ley le da facultades a un órgano dentro de la misma
estructura administrativa, de lo cual este ejemplo fue desconcentración administrativa de
un órgano centralizado. También los hay de desconcentración en servicios
descentralizados, como por ejemplo, la autorización de construcción la da el director de
obras, y no el alcalde.

La desconcentración es la delegación de competencia especificada y facultada que otorga

siempre la ley al órgano de administración de Estado.

DIMENSIÓN FUNCIONAL:
Es el funcionamiento de la administración del Estado y de cómo esta expresa o manifiesta
el ejercicio de la función ejecutiva (que consiste en gobernar y administrar el Estado).
Esta función se exterioriza a través de los denominados actos administrativos.

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Estos actos administrativos son declaraciones unilaterales de la voluntad de la
administración del Estado, que le permiten a esta ejercer la función ejecutiva, y alcanzar
el fin que le es propio el cual es satisfacer necesidades públicas.

En el proceso de elaboración de un acto administrativo fundamentalmente se distinguen

tres etapas:

 Primera etapa de carácter interno: en que la administración del Estado detecta

la existencia de un problema público que es necesario resolver o satisfacer. Ej.: el
terremoto que acaba de ocurrir en la IV región en donde la administración del
Estado, la Presidenta de la República decreta un estado de excepción constitucional
de catástrofe.
 Segunda etapa: que se materializa a través de la escrituración o elaboración del
acto administrativo y su respectivo control jurídico el que generalmente será a
través de la toma de razón.
 Tercera etapa: que tiene que ver con exteriorización de ese acto administrativo,
la actuación se da a conocer ya sea a través de la notificación, si esa actuación tiene
efectos particulares o si va dirigida a destinatarios o sujetos específicos, O a
través de la publicación a través en el diario oficial si va dirigida a sujetos o
destinarios indeterminados y tiene efectos generales.

Los actos administrativos son la manifestación de una única voluntad, ¿qué voluntad? la
voluntad de la administración del Estado, y su máxima expresión está en los decretos
supremos, que son la expresión del Pdte. De la República. A esto hace referencia el art 35
de CPR. A propósito de la firma y la delegación de firma con la que pueden tener algunos
tipos de actos administrativos.

Artículo 35. Los reglamentos y decretos del Presidente de la República deberán

firmarse por el Ministro respectivo y no serán obedecidos sin este esencial
requisito.
Los decretos e instrucciones podrán expedirse con la sola firma del Ministro
respectivo, por orden del Presidente de la República, en conformidad a las
normas que al efecto establezca la ley.

 Este artículo consagra tres tipos de actos administrativos (género) decretos,

reglamentos e instrucciones (especie). Hay algunos tipos de actos administrativos
-decretos e instrucciones- que pueden llevar la firma del Pdte. De la República,
pero que también pueden ser dictados con la sola firma del ministro respectivo,
siempre cuando sea ordenado por el P.R. Pero respecto de los reglamentos no
procede la delegación de firma, y estos deben ir siempre firmados por el P.R.
además de la firma del Ministro de Estado respectivo, esto debido a que tienen una
importancia, porque los reglamentos conforman el denominado bloque de
constitucionalidad.

Bloque de constitucionalidad: al que hace referencia el art. 6 CPR, en el que está la CPR,
la ley, los tratos internacionales y los reglamentos.

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Artículo 6º. Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución
y a las normas dictadas conforme a ella.

 Los reglamentos se expresan como decretos supremos, por lo tanto los decretos
supremos pueden tener un contenido de acto administrativo o reglamentario. El
decreto supremo puede contener un reglamento.

Un primer problema es que esto nos lleva a considerar otro aspecto, el cual es que los
actos administrativos en definitiva la mayor complejidad que tienen es la que dice con la
denominación que estos tengan. Porque muchas veces suele ocurrir que la administración
del Estado denomina de una determinada forma una actuación cuyo contenido es diverso
al de la denominación que esta tiene.

El art. 3° de la ley 19.880 define lo que es el acto administrativo.

Ley 19.880. Artículo 3º. Concepto de Acto administrativo. Las decisiones

escritas que adopte la Administración se expresarán por medio de actos
administrativos.
Para efectos de esta ley se entenderá por acto administrativo las decisiones
formales que emitan los órganos de la Administración del Estado en las
cuales se contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de
una potestad pública.

Además esta ley dice en este mismo art. que son tipos de actos administrativos, los
decretos supremos, las resoluciones, los dictámenes o declaraciones de juicio, las
constancias y los acuerdos, NO dice que son actos administrativos los reglamentos. Pero
Resulta que los dictámenes o declaraciones de juicio, las constancias y los acuerdos no
necesariamente son decisiones de la administración del Estado.
Un segundo problema es lo que la doctrina denomina la extensión o ruptura del acto
administrativo, porque el legislador define el acto administrativo de una forma como
decisión formal, pero a su vez dice que hay actos administrativos que son declaraciones
de juicio, constancias o acuerdos y no necesariamente son decisiones de la administración
del Estado, entonces existe una contradicción.

Los actos administrativos en general están afectos a un control jurídico, el cual es externo
y lo realiza la Contraloría General de la República, a través del trámite toma de razón.
A esto hace referencia el artículo 88 de la CPR.

Artículo 99. En el ejercicio de la función de control de legalidad, el Contralor

General tomará razón de los decretos y resoluciones que, en conformidad a la
ley, deben tramitarse por la Contraloría o representará la ilegalidad de que
puedan adolecer; pero deberá darles curso cuando, a pesar de su
representación, el Presidente de la República insista con la firma de todos
sus Ministros, caso en el cual deberá enviar copia de los respectivos decretos a
la Cámara de Diputados. En ningún caso dará curso a los decretos de gastos
que excedan el límite señalado en la Constitución y remitirá copia íntegra
de los antecedentes a la misma Cámara.

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Corresponderá, asimismo, al Contralor General de la República tomar razón de
los decretos con fuerza de ley, debiendo representarlos cuando ellos excedan o
contravengan la ley delegatoria o sean contrarios a la Constitución.
Si la representación tuviere lugar con respecto a un decreto con fuerza de
ley, a un decreto promulgatorio de una ley o de una reforma constitucional por
apartarse del texto aprobado, o a un decreto o resolución por ser contrario
a la Constitución, el Presidente de la República no tendrá la facultad de
insistir, y en caso de no conformarse con la representación de la
Contraloría deberá remitir los antecedentes al Tribunal Constitucional dentro
del plazo de diez días, a fin de que éste resuelva la controversia.
En lo demás, la organización, el funcionamiento y las atribuciones de la
Contraloría General de la República serán materia de una ley orgánica
constitucional.

Este trámite de toma de razón que se inserta en la segunda etapa de la elaboración de los
actos administrativos. Tiene por finalidad verificar la juridicidad del acto administrativo, lo
que significa determinar si esta actuación administrativa es o no acorde con la CPR y las
leyes.

Si en el examen que realiza la Contraloría, esta determina que el proyecto de acto

administrativo es contrario a la CPR o a las leyes, no tomará razón de ello, y lo
representará. Esa representación por consiguiente puede ser por inconstitucionalidad o
ilegalidad. Frente a lo cual el Pdte. De la República tiene como alternativas el desistirse
de dictar este decreto supremo, realizando las enmiendas que sean pertinentes para
volver a presentarlo o dependiendo de la causal de la representación puede también
insistir. En efecto si la representación que hace el Contralor es por ilegalidad el Pdte. podrá
dictar un decreto supremo de insistencia que lleva su firma y la de todos los ministros de
estado, con lo cual obligará al Contralor a tomar razón del decreto que él había
representado por ilegalidad – no por inconstitucionalidad-. Esto se debe a una atribución
que tiene el Pdte. De la República.

Lo que sucede aquí es que el Contralor que es un organismo autónomo le está diciendo al
Pdte. Que el decreto supremo que está presentado es ilegal, es contrario a la ley, pero el
Pdte. a través de la facultad que tiene lo que hace es dictar un decreto supremo de
insistencia firmado por él y todo su ministro de Estado y le dice al Contralor que debe
tomar razón de él.

¿En qué consiste el principio de legalidad? Consiste en que los órganos del Estado deben
someter sus actos a la CPR y las leyes. No hay ningún órgano que pueda superponerse a
la CPR y las leyes. El Pdte. De la República es un órgano del Estado quien gobierna y
administra el Estado. Mirado así las cosas la razón jurídica que justifica que el jefe de
gobierno y administrador del Estado transgreda la ley es que tiene un fundamento e
influencia histórica del período monárquico.
Esta atribución del Pdte. De la República no va tan lejos, ya que si la replantación es por
inconstitucionalidad, no procederá decreto supremo de insistencia, si no que el

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Contralor deberá remitir los antecedentes al Tribunal Constitucional para que resuelva la
contienda.

*Desde el retorno a la democracia nunca se ha dictado un decreto de insistencia, porque

obviamente esto supone un quiebre institucional.
La toma de razón es un control preventivo de juridicidad que hace la Contraloría sobre
los decretos supremos, pero la reforma a la constitución del año 2005 (gobierno de Lagos)
estableció una serie de atribuciones al tribunal constitucional , y entre esas atribuciones
contenidas en el art. 93 de CPR N°16.

Artículo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional:

16°.- Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos,
cualquiera sea el vicio invocado, incluyendo aquellos que fueren dictados en
el ejercicio de la potestad reglamentaria autónoma del Presidente de la
República cuando se refieran a materias que pudieran estar reservadas a la
ley por mandato del artículo 63.

Lo que está diciendo es que el Tribunal Constitucional tiene la facultad de resolver sobre
la constitucionalidad de los decretos supremos dictados por el Pdte. De la república, ¿y no
era que la Contraloría verificaba la constitucionalidad de los decretos supremos de manera
preventiva? Podría ocurrir que la Contraloría Gral. De la República tomara razón de un
decreto supremo, o sea dijera que el decreto supremo es acorde con la CPR y las leyes
y por lo tanto pasara este control de juridicidad de la Contraloría y el decreto supremo se
publique, pero después hecho eso el Tribunal constitucional diga que el decreto supremo
es inconstitucional.

Ex ante: es el control que hace la Contraloría, es preventivo.

Ex post: es el control que hace el tribunal constitucional, es después, pero a requerimiento
de los parlamentarios.

¿Qué sentido tiene la toma de razón de la Contraloría, si al tribunal Constitucional le

entregaron esta atribución (art.93. n°16)? No tiene ninguno, nunca ha ocurrido pero podría
ocurrir.

*El tribunal constitucional se ha venido a conformar como una tercera cámara muchas veces
y sobre este tribunal no hay nadie.

DIMENSIÓN SISTÉMICA:
Tiene que ver con analizar a la administración del Estado con una perspectiva más holística,
que vaya más allá de lo jurídico y esto tiene que ver con que la administración del Estado
no es ajena a contingencias que afectan las gestión gubernamental y administrativa, esta
gestión se ve afectada o influenciada por cuestiones de tipo económico, social, cultural o
político que influyen sobre la administración del Estado.

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 29 Septiembre

EL ESTADO DE DERECHO:

Asumiendo que esta administración del Estado que ejerce la función ejecutiva, que consiste
en gobernar y administrar el Estado, y que tiene por finalidad satisfacer las necesidades
públicas. Esta administración del Estado necesita para ejercer la función ejecutiva y
alcanzar el fin que le es propio estar inserta en lo que es el estado de derecho.
La noción de Estado de derecho está dada por la doctrina y derecho alemán a fines del
S. XIX, es una noción bastante reciente en la historia de la humanidad. Básicamente lo
que tenemos es que el Estado se sustenta en ciertos principios, como el respeto a los
derechos fundamentales, la separación de los poderes del Estado, la responsabilidad del
Estado. Estos principios permiten tanto a los gobernantes como a los gobernados
desarrollarse en plenitud en los intereses que le son propios.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ESTADO DE DERECHO.

Ellos son cuatro:

1. Separación de los poderes del Estado.

2. Juridicidad.
3. Respeto a los DDFF.
4. Responsabilidad del Estado administrador.

1.- SEPARACIÓN DE LOS PODERES DEL ESTADO.

Desde una perspectiva clásica, la separación de los poderes del Estado constituye un
artificio jurídico porque finalmente el Estado es uno solo y la noción de Estado corresponde
a una construcción jurídica en la visión más tradicional de lo que es el Estado, en la visión
aristotélica. Podríamos decir que el Estado es la sociedad políticamente organizada. El
Estado se disgrega jurídicamente para alcanzar el fin que le es propio, es decir el bien
común consagrado en el art. 1° inciso 3° de la CPR, y por lo tanto para propender al
bien común se realiza este artificio jurídico que es la separación de los poderes del Estado.
Estos poderes del estado son: El ejecutivo, el legislativo y el judicial.

Montesquieu en su obra “el espíritu de las leyes “es quien platea la separación de los
poderes del estado. Plantea esta noción de separación de los poderes del Estado, no en la
idea tradicional actual sino que la plantea en una forma de morigerar el poder del monarca,
en las monarquías absolutistas, estableciendo una suerte de regulación o control por parte
de las cámaras de representantes y las cámaras de los lores. Asumiendo entonces que
tanto lo que hoy día podríamos entender lo que son las funciones ejecutivas o de
administración del gobierno como las funciones judiciales las ejercía el monarca de la
época, y por lo tanto había una especie de control sobre el monarca por parte de la cámara
de lores y de representantes. Esta idea de separación

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de los poderes del Estado y de control por parte de las cámaras es la idea original que
Montesquieu plantea en su obra “el espíritu de las leyes”. Noción de separación de los
poderes de Estado que posteriormente es complementada por el constitucionalismo
americano, que incorpora un aspecto que se conoce como el de frenos y contrapesos -
checks and balances- , fundamentalmente Madison fue el autor. Es entonces en américa
donde se estatuye la idea de estos tres poderes, separando la función judicial de la función
ejecutiva. La idea originaria de Montesquieu no contempla los tres poderes del estado.

La separación de los poderes del Estado más bien ha servido para entender el
funcionamiento de los sistemas políticos, hay un autor George Tsebelis que plantea una
tesis sobre el funcionamiento de los sistemas políticos partiendo de la premisa del principio
de la separación de los poderes del Estado. Tsebelis señala que los sistemas políticos hay
que entenderlos como sistemas legislativos, ósea como sistemas generadores de leyes, y
que sobre estos existentes diversos actores, jugadores con poder de veto. Estos
jugadores con poder de veto influyen en el sistema político, y por consiguiente en la
dictación o creación de las leyes, y están influenciados esos jugadores con poder de veto
fundamentalmente por tres factores.

1) su ideología.
2) su cantidad1.
3) su capacidad para influir en el proceso legislativo.

Entonces Tsebelis plantea que son jugadores con poder de vetos todos aquellos que
influyen en el proceso legislativo, como los parlamentarios, el Congreso Nacional, el
tribunal constitucional, el Banco central2, el Pdte. de la república. El Presidente de la
república es quien maneja la agenda pública porque tiene la iniciativa exclusiva de
ciertos y determinados proyectos de ley, por ejemplo la reserva legal para crear un nuevo
servicio público.

Más allá de esta noción de separación de los poderes del Estado, esto se relaciona con las
funciones del Estado. En las funciones del Estado primero tenemos estos tres poderes, el
legislativo, ejecutivo y judicial, que realizan una función pública porque la idea de
separación de los poderes de Estado más que a la separación propiamente tal, a lo que
apunta es a la función pública que cada poder u órgano del Estado realiza.

 P. ejecutivo: la función ejecutiva consiste en gobernar y administrar el Estado.

1 Tsebelis lo ejemplifica con los parlamentarios, él dice los sistemas políticos presidencialistas, semipresidencialista
o parlamentarios se ven influenciados por distintos jugadores con poder de veto, estos jugadores a su vez están
atravesado por factores, su cantidad por ejemplo tenemos más parlamentarios del bloque socialista o de oposición,
sus distancia ideológica con poder ejecutivo.

2 Porque puede influir en la determinación o en la dictación de determinadas leyes que influyen sobre
aspectos económicos, en la economía chilena.

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  P. judicial: Realiza la función jurisdiccional, que consiste en conocer las causas
civiles y criminales, en aplicar la ley, en resolver conflictos de relevancia jurídica.
 P. legislativo: realiza la función pública, la función legislativa consiste en dictar o
crea las leyes.

Los poderes públicos realizan funciones públicas, y cado uno tiene un órgano titular o
principal, el poder judicial tiene como máximo órgano a la Corte Suprema, el poder
legislativo tiene como máximo órgano al Congreso Nacional y el poder ejecutivo tiene como
órgano principal al Pdte. de la República. A su vez cada poder del Estado que realiza una
función pública que tiene un órgano o entidad principal tiene instrumentos jurídicos para
poder ejercer la función pública. El poder judicial tiene como instrumentos las resoluciones
judiciales, que puede ser sentencias definitivas, interlocutorias, etc. el poder legislativo
ejerce la función legislativa a través de la ley, el poder ejecutivo tiene como instrumento
los Decretos Supremos.

Esta separación de los poderes del estado no es absoluta porque se produce una simbiosis
jurídica entre los poderes del Estado, entre las funciones públicas. No es que estrictamente
que cada poder del Estado, órgano o entidad realice exclusivamente la función pública que
le corresponde, por ejemplo el Pdte. de la República tiene como función principal gobernar
y administrar el Estado y lo hace a través de decretos supremos, pero también tiene
facultades colegislativas. La función legislativa en parte también es desarrollada por el
poder ejecutivo, entonces vemos que los poderes del Estado se mezclan, otro ejemplo es
la acusación constitucional que hace el Congreso Nacional, que es una función
jurisdiccional. La Contraloría Gral. de la República es un órgano de la administración del
Estado, es autónomo que ejerce funciones jurisdiccionales cuando actúa como tribunal de
cuentas.

Hay quien plantea que la separación de los poderes del Estado constituye un principio que
implica el ejercicio de las libertades individuales, constituyéndose como un derecho
humano, tal como lo establecía la declaración de los derechos del hombre y del ciudadano
del 26 de agosto de 1989 en su Art. 16, aquí señala “toda sociedad en que la garantía de
los derechos no está asegurada, ni la separación de poderes determinada, carece de
constitución”. Ósea la declaración de los derechos del hombre y del ciudadano equipara
las garantías fundamentales a la separación de los poderes del Estado como elementos
consustanciales a la existencia de una Carta Fundamental.

Artículo.16 Una Sociedad en la que no esté establecida la garantía de los

Derechos, ni determinada la separación de los Poderes, carece de Constitución.

Otro aspecto a considerar en el contexto chileno es que el Estado también se desdibuja un

poco en los regímenes políticos presidenciales o presidencialistas por cuanto la figura del
Pdte. De la República concentra una gran cantidad de poderes públicos, eso hace que esta
noción de separación de poder del Estado no se exprese tan nítidamente, por ejemplo
el Pdte. De la República es colegislador, en donde la cantidad

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de leyes que se aprueban en el país sobre el 75% tienen su iniciativa en el Pdte. De la
República. Prácticamente se podría decir que el Pdte. Legisla, no que es colegislador.

Chile adopta este régimen desde la constitución de 1833 y es importante decir que desde
todas las constituciones, actas y pronunciamientos constitucionales vigentes en Chile
desde 18123 solo dos hacen referencia explícita a la separación de los poderes, por
ejemplo las tres últimas constituciones (1833, 1925, 1980) incluso la reforma
constitucional del 2005 no hacen referencia explícita a la separación de los poderes del
Estado, lo que nada resta la vigencia y validez que tiene el principio.

2.- SUJECIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN A LA CONSTITUCIÓN Y A LAS LEYES.

-o como se le denomina principio de juridicidad-Lo primero que hay que tener en cuenta
es que aquí estamos hablando del principio de juridicidad, que no es otra cosa que el
sometiendo de los órganos del Estado y de la administración a la CPR y a las leyes (arts.
6 y 7 de la CPR).

Artículo 6º.- Los órganos del Estado deben someter su acción a la

Constitución y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el
orden institucional de la República.
Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o
integrantes de dichos órganos como a toda persona, institución o grupo.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y
sanciones que determine la ley.

 Los que nos dice este artículo es que toda institución, todo órgano, los titulares,
todas las personas o grupos de personas deben someter su actuar a la CPR y a las
normas dictadas conforme a ella, por lo tanto en virtud de este artículo se consagra
el principio de supremacía constitucional que da lugar al denominado bloque de
constitucionalidad, que está integrado por la CPR, las leyes, los tratados
internacionales y los reglamentos. Esto es bien importante porque no solo la ley
integra dicho bloque, sino que un conjunto de otras normas como los tratados
internacionales y los reglamentos (son actos administrativos que tiene un contenido
administrativo).

Entonces el Pdte. De la República que es un órgano del Estado y que por mandato
constitucional ejerce función de gobernar y administrar el Estado, y es el jefe de Estado
no puede controvertir ni contravenir a la CPR y tiene que sujetarse a lo que la CPR
establece. Lo mismo debe hacer el Congreso Nacional, el Poder Judicial, y los demás
órganos del Estado, y no solo a la CPR sino que también a las normas dictadas conforme a
ella, supremacía constitucional.

El art. 7 de la CPR dice relación con los requisitos que tienen que tener las actuaciones de
los órganos del Estado para que dichas actuaciones sean válidas, es decir produzcan
efectos jurídicos.

15
Artículo 7º.- Los órganos del Estado actúan válidamente previa
investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la
forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden
atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra
autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en
virtud de la Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las
responsabilidades y sanciones que la ley señale.

Requisitos:

a) Investidura previa y regular: Es una noción o concepto que no está claramente

determinado por el legislador, eso sí diremos que apunta a la calidad que una
persona u órgano tiene para actuar jurídicamente, y esta calidad supone:

1° el reconocimiento que se hace de ese órgano o entidad por el ordenamiento

jurídico. Esto dice relación con que sea la CPR o la ley instaura la existencia
de ese órgano o entidad, por ejemplo ¿Por qué el Pdte. de la República es el
Pdte. de la República y el jefe de Estado? Porque en el art. 24 de la CPR se
está reconociendo al Pdte. de la República.

2° con el cumplimiento de ciertos y determinados requisitos.

b) Actuar dentro de su competencia: La competencia es la habilitación y

delimitación que hace la CPR y las leyes para que un órgano de la administración
del Estado actúe válidamente.

Cuando hablamos de competencias hay que entender que es la autorización que

hacen la CPR y las leyes para que un órgano de la administración del Estado
pueda actuar, además de autorizarlo le otorga facultades, atribuciones para
hacerse cargo de ciertas y determinadas materias en un cierto y determinado
ámbito espacial. Por eso que la competencia tiene como elementos la materia que
dice relación con el contenido de las tareas que a ese órgano del estado se le
asigna y el territorio.

Habilitar: significa autorizar y a su vez facultar.

c) cumplir con las formalidades que prescriba la ley: Las formalidades las
entenderemos como el conjunto de procedimiento o trámites necesarios para la
actuación administrativa. Además las formalidades tienen que ver con la
exteriorización de esa actuación que haga la administración del Estado, se va a
exteriorizar a través de la publicación si tiene efectos generales y va dirigida a
sujetos indeterminados o se va a notificar si tiene efectos particulares y va
dirigido a sujetos específicos.

16
Estos tres requisitos son copulativos y suponen que la administración del Estado va
hacer válida, va a producir efectos jurídicos.
30 de septiembre.

En relación al principio de juridicidad se deriva la supremacía constitucional y los requisitos

que son necesarios para que los órganos del estado produzcan efectos jurídicos
(investidura regular y previa y en la forma prescrita por la ley).

3.- RECONOCIMIENTO DE LOS DDFF Y SU TUTELA, A TRAVÉS, DE LAS GARANTIAS

FUNDAMENTALES.
Los DDFF son inherentes e inalienables que tiene la persona solo por serlo, y nuestro
ordenamiento jurídico debe recocerlo y respetarlo. Este lo hace, a través, de las garantías
fundamentales. Los DDFF tienen como limites el ejercicio de las potestades públicas, por
consiguiente estas son el conjunto de facultades de lo cual los órganos del Estado ejerce
las funciones públicas que corresponde, estas no pueden trasgredir o alterar las garantías
constitucionales. Esto es interesante con el D. Admin., ya que este afectara garantías
constitucionales, como por ejemplo, el 19 N21., donde se instala una empresa en un
sector que tiene una determinada diversidad ambiental, por ejemplo actividad económica,
esta empresa tiene que cumplir con el estudio de impacto ambiental, realizado por el
ministerio correspondiente, en cierto sentido seria afectado por un acto de administración.
De la misma forma seria la restricción vehicular. La administración del Estado siempre
afecta garantías constitucionales, siempre que esta limitación no afecte la esencia del
derecho fundamental, (19 n26). También “la seguridad de que los preceptos legales”, esto
indica que la afectación de DDFF es materia de reserva legal, esto se hace a través de una
ley. Pero es contradictorio ya que el derecho administrativo estaría regulando, y esto es
por actos administrativas, y no por ley (impacto ambiental). Esto se fundamenta en que
los legisladores le dan la competencia al ministerio, le otorgan facultades, y esta la pone
en aplicación a través de un acto administrativo. (Relación ley y potestad reglamentaria).
También otra caso de que la administración del Estado vía actos admirativos actúa, es
porque una ley sería muy engorrosa y lenta para la afectación del derecho que está en
juego.

4.- RESPONSABILIDAD DEL ESTADO ADMINISTRADOR.

Debemos decir que hay responsabilidad por error judicial y administrativa, por los daños
o perjuicios, derivados de actuaciones u omisiones de los órganos de la administración del
Estado. No existe en nuestro país la responsabilidad del Estado legislador. Solo a modo
muy general diremos que parte de la doctrina ha sostenido que entre las fuentes
normativas de la responsabilidad del Estado administrador encontramos el inc. 2 del art
38 de la CPR.

Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administración del
Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podrá reclamar

17
ante los tribunales que determine la ley 3 , sin perjuicio de la responsabilidad
que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el daño.

 Parte de la doctrina dice que este artículo es parte de la responsabilidad del estado
administrador, cualquier persona podrá reclamar. La cátedra dice que no es una
norma de responsabilidad del Estado, se dice que es una norma competencial que
determina la competencia de los tribunales de justicia para conocer de las causas
que digan relación con los daños o perjuicios o con las lesiones en los derechos de
las personas derivadas de actos u omisiones de la administración del Estado
determinando en definitiva la competencia de los tribunales civiles en esta materia.

Esta disposición permite distinguir dos tipos o especies de responsabilidades, una

responsabilidad del órgano o entidad de la administración del Estado (ministerio,
intendencia, servicio público) y la otra, la responsabilidad del funcionario público que es
la que la cátedra denomina “responsabilidad funcionaria”.

La responsabilidad del Estado administrador está regulada por el legislador en la LOC de

bases, en el art. 42 bajo el supuesto o figura de la denominada falta de servicio, que
hace referencia “a lo que podremos decir que es la piedra angular del estado
administrativo”, la cual deriva del derecho administrativo francés, que no ha sido definida
por nuestro legislador.

Artículo 42.- Los órganos de la Administración serán responsables del daño

que causen por falta de servicio.
No obstante, el Estado tendrá derecho a repetir en contra del
funcionario que hubiere incurrido en falta personal

 “falta de servicios”, no dijo el legislador, lo cual dice la doctrina y jurisprudencia,

la entendemos cuando hay 3 supuestos:

1. Cuando el órgano o entidad de administrador del Estado no presta el servicio

público debiendo hacerlo
2. Cuando el órgano presta el servicio público deficitariamente
3. Cuando el órgano presta el servicio público de manera tardía.

La noción de responsabilidad del estado obedece a una noción de responsabilidad propia

del régimen subjetivo de responsabilidad, en la que habrá que analizar el contexto en que
se encuentra el órgano o entidad del Estado, y las características y alcances que el
respectivo servicio público tenga. El régimen subjetivo de responsabilidad por falta de
servicios implica un cumplimiento negligencia o falla en la función pública que es propia de
los órganos o entidades de la administración del
3
fue resultado de una modificación del año 89 que hasta esa fecha hacía referencia a los tribunales contenciosos
administrativos, ya que estos nunca se dictaron en Chile, pese a que existen especiales para ciertas materias,
como la libre competencia, compras públicas, ambientales.

18
Estado. Como contrapartida del régimen subjetivo de responsabilidad del Estado
administrador se encuentra el régimen objetivo de responsabilidad. Régimen que implica
la existencia de 3 elementos:

1. Un daño o perjuicio.
2. Una acción u omisión de órgano o entidad del Estado.
3. Un nexo causal.

Por consiguiente el régimen de responsabilidad del Estado general en Chile es el subjetivo,

pero no es el único.

5.- SEGURIDAD JURÍDICA.

Seguridad jurídica es un valor, que no tiene que necesariamente ser relacionado con
cuestiones objetivas, sino que de percepciones de los ciudadanos, de sensaciones.
La garantía dada al individuo de que su persona, sus bienes y sus derechos no serán objetos
de ataques violentos de perturbación alguna, y que si estos llegan a producirse el Estado
les asegurara reparo y protección, por ejemplo la acción reivindicatoria en cuanto al
derecho de propiedad. Las garantías jurisdiccionales son expresiones de seguridad jurídica,
también el efecto de cosa juzgada, conocimiento de la ley, la irretroactividad de la ley.

Presunción de validez de los actos administrativos a las que hace referencia el inciso final
del art 3, de la ley de procedimiento administrativo 19880.

Los actos administrativos gozan de una presunción de legalidad, de imperio

y exigibilidad frente a sus destinatarios, desde su entrada en vigencia,
autorizando su ejecución de oficio por la autoridad administrativa, salvo que
mediare una orden de suspensión dispuesta por la autoridad administrativa
dentro del procedimiento impugnatorio o por el juez, conociendo por la vía
jurisdiccional.

*Es una seguridad, una presunción simplemente legal, lo cual procederá con la nulidad de
derecho público, la cual debe ser declarada por el juez.

Hay quienes opinan que la nulidad de derecho público opera ipso iure, y otros que debe
ser declara (en ello la cátedra), basada en el inciso.

ANALISIS CRITICO ¿EXISTE EN CHILE ESTADO DE DERECHO?

Sí, claramente que lo hay, pero no son tan nítidos. Ya que en sociedad se desarrollan
distintamente, vgr, simbiosis jurídica.

El decreto supremo de insistencia no se transforma en legal*, sino que es una figura que
es contradictoria contra el principio de legalidad del Estado de Derecho, no tiene razón de
ser, ya que va contra la juridicidad, pero a la vez es legal.

Solve et repete “paga primero y reclama después”, por ejemplo, la superintendencia puede
multar a instituciones bancarias, el SII, superintendencia de salud a las isapres.

19
Las empresas que son multadas para impugnar deben primero pagar un porcentaje de la
multa.

Para que la administración pública puede ejercer la función que es propia (función ejecutiva),
tiene que constar con ciertos instrumentos jurídicos, las cuales son las potestades publicas
administrativas. Estas son el conjunto de facultades o atribuciones que el ordenamiento
jurídico radica en los órganos del Estado y específicamente en las entidades que gobiernan y
administran el Estado, para que estos puedan ejercer la función ejecutiva y satisfacer
necesidades públicas.

Debemos distinguir entre las potestades públicas:

1. Potestad de imperio o imperativa.
2. Potestad ejecutiva.
3. Potestad de mando.
4. Potestad reglamentaria (ejecutiva o autónoma)
5. Potestad de sanción que puede ser correctiva o disciplinaria

Estas son similares a otros conceptos jurídicos, como competencia habilitante y

delimitación. Autoriza y facultad. Pero se diferencia porque la competencia es específica
y la potestad genérica (genero especie).

Las potestades se vinculan también con los derecho subjetivos, si bien son similares se
diferencian en que las potestades son propias de los órganos o entidades públicas, los
derechos son propios de las personas.
Como las potestades son siempre genéricas no necesitan relación jurídica previa, que por
eso también son abstractas. Estas se tienen porque el organismo jurídico le confiere y
radica las potestades para que los órganos puedan ejercer la función administrativa.

Esta se particulariza en la competencia, por ejemplo la potestad reglamentaria –para que

el presidente dicte leyes que no son materia de ley-. Esta se particulariza dependiendo de
la facultad o atribución.

6 de octubre.

20
POTESTADES DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA: IMPERATIVA,
EJECUTIVA, DE MANDO, REGLAMENTARIA Y SANCIONADORA.
1.- Potestad imperativa:
Es aquel conjunto de facultades y atribuciones que le permite a la admiración del Estado
a través de sus actuaciones y actos administrativos, vincular u obligar a sus destinatarios
o administrados, independientemente de su acrecencia o voluntad, lo que significa que la
administración del Estado puede imponerse, porque la administración del Estado está
dotada de poder imperio. Esto se desprende de la presunción de legalidad de la gozan las
actuaciones administrativas.

Ejemplo: a mí puede no gustarme, pero no puedo impedir que se me aplica una multa, si
yo infrinjo la normativa vigente. Otro ejemplo si yo vengo bebidas alcohólicas sin tener
patente, la municipalidad puede imponerme una sanción, una multa.

La administración del Estado goza de potestad de imperio.

Muy relacionada con esta potestad imperativa está la otra potestad, la ejecutiva.

2.-Potestad ejecutiva:
Esta potestad también se deriva de la consecuencia de la presunción de legalidad de la
que gozan los actos administrativos. Es aquella en virtud de la cual la administración puede
exigir directamente sin intermediación alguna el cumplimiento del contenido del acto
administrativo.

La potestad ejecutiva se expresa en lo que se denomina la ejecutoriedad del acto

administrativo, que es una característica esencial de los actos de la administración del
Estado, y que no tiene otras actuaciones públicas, por ejemplo la ley no está investida de
ejecutoriedad, porque quien dicta la ley (el congreso Nacional) no puede exigir el
cumplimiento directo de la ley, porque los se encargan de aplicar la ley son los tribunales
de justicia. En cambio el acto administrativo de la administración del Estado tiene
ejecutoriedad, la administración del Estado que es quien crea el acto administrativo puede
exigir directamente el cumplimiento de ese acto administrativo que ella misma creó.

Cuando se dicta un acto administrativo, un decreto, una resolución, la administrativa crea

ese acto administrativo y puede exigir directamente el cumplimiento. Por ejemplo la
restricción vehicular, esta es una resolución del seremi de transporte, el seremi de
transporte dicta la resolución y puede exigir inmediatamente su cumplimiento. La
administración crea el acto administrativo y exige el cumplimento del mismo, esto es la
ejecutoriedad y eso se deriva de la potestad ejecutiva.

Tanto la potestad imperativa como la ejecutiva están intrínsecamente relacionadas porque

el imperio hace la decisión de la administración se imponga a los destinatarios y los
destinatarios no pueden no cumplirla, y a su vez la ejecutoriedad supone que la actuación
administrativa que crea la autoridad administrativa pueda ser exigida en

21
cuanto a su cumplimiento, al contenido, puede exigirlo directamente la administración. Son
dos potestades que se derivan de la presunción de legalidad, del principio de juridicidad,
en donde la administración debe someter su actuación a la CPR y a las leyes.

Hay excepciones a la ejecutoriedad, la ejecutoriedad tienen una excepción y las importante

que tiene es la expropiación forzosa.

La expropiación forzosa: Consiste en la transferencia coactiva del patrimonio de

un particular, de un bien al patrimonio del Estado (patrimonio fiscal) por razones
de utilidad pública mediando previamente la indemnización de perjuicios, está
regulada en el art.19 n° 24 de la CPR. Para que se materialice la expropiación se tiene que
dictar un acto administrativo expropiatorio, ese acto no tiene ejecutoriedad, porque si se
aplica la regla de la ejecutoriedad de los actos administrativos una vez que la
administración del Estado dicta el acto administrativo expropiatorio, podría exigir
directamente el cumplimiento del contenido de ese acto, lo que significa que la
administración podría tomar posesión material del bien expropiado una vez que el acto
expropiatorio haya entrado en vigencia. Sin embargo no puede exigir directamente el
cumplimiento sino media previamente la autorización del juez.

*Si no hay indemnización de perjuicios no hay expropiación.

3.-Potestad de mando:
Es una facultad o conjunto de facultades y atribuciones que tienen las jefaturas de los
servicios públicos u órganos de administración del Estado. En virtud de ella dichas jefaturas
pueden dictar actos administrativos que apunten fundamentalmente a mejorar la gestión
interna, la eficacia y eficiencia de los servicios públicos. A través de la potestad de mando
los jefes de servicios establecen los lineamientos o directrices institucionales. Esta
potestad de mando deriva del principio de la jerarquía de la administración del Estado, que
se expresa en toda la administración del Estado, en que los funcionarios públicos
subalternos deben obedecer las directrices de sus jefaturas. Los jefes de los servicios
públicos tienen el deber de control y dirección sobre sus funcionarios subalternos.

La potestad de mando se expresa en la administración del Estado a través de las

denominadas circulares, que son actos administrativos que dictan las jefaturas de los
servicios públicos para establecer las directrices o lineamientos que los funcionarios
públicos deben seguir en el desempeño de sus funciones.

4.-Potestad reglamentaria:
Puede ser autónoma o de ejecución, y está consagrada en CPR como unas de las
atribuciones especiales del Pdte. De la república concretamente en el numeral 6 ° de art
32, sin embargo esta potestad no es solo una facultad exclusiva y excluyente del Pdte. De
la república, sino que también gozan de ella otras autoridades de la administración del
Estado, debiendo saber distinguir si es autónoma o de ejecución.

22
La potestad reglamentaria autónoma si es exclusiva del Pdte. De la república, consagrado
en el art. 32 n°6 de la CPR.

Artículo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la República:

6º.- Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no
sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar
los demás reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes
para la ejecución de las leyes;

La potestad reglamentaria que puede ser autónoma o de ejecución, es la atribución que

tiene el Pdte. De la república para dictar normas generales y obligatorias que no sean
propias del dominio legal, además de otras atribuciones con las que cuentan las
autoridades de la administración del Estado para dictar decretos y reglamentos que crean
convenientes para la correcta ejecución de las leyes.

La potestad reglamentaria autónoma: es aquella facultad que tiene el Pdte. De la

república para dictar normas jurídicas que tengan un carácter general y obligatorio, y que
cuyas materias o contenido no sean propias de dominio legal, por consiguiente para
saber qué normas se dictan en virtud del ejercicio de la potestad reglamentaria autónoma
tenemos que saber qué materias o normas son propias del ejercicio de la potestad
legislativa (de ley). La potestad reglamentaria autónoma tiene como límite la potestad
legislativa, porque la potestad reglamentaria autónoma le permite al Pdte. De la república
dictar normas generales y obligatorias que sean propias del dominio legal, entonces para
saber que materias se regulan por la potestad reglamentaria autónoma, tengo que saber
qué materias se regulan por ley, consagradas en el art. 63 de la CPR.

Materias de Ley

Artículo 63.- Sólo son materias de ley:

1) Las que en virtud de la Constitución deben ser objeto de leyes

orgánicas constitucionales;
2) Las que la Constitución exija que sean reguladas por una ley;
3) Las que son objeto de codificación, sea civil, comercial,
procesal, penal u otra;
4) Las materias básicas relativas al régimen jurídico laboral,
sindical, previsional y de seguridad social;
5) Las que regulen honores públicos a los grandes servidores;
6) Las que modifiquen la forma o características de los emblemas
nacionales;
7) Las que autoricen al Estado, a sus organismos y a las municipalidades,
para contratar empréstitos, los que deberán estar destinados a financiar
proyectos específicos. La ley deberá indicar las fuentes de recursos con cargo
a los cuales deba hacerse el servicio de la deuda. Sin embargo, se requerirá de
una ley de quórum calificado para autorizar la contratación de aquellos
empréstitos cuyo vencimiento exceda del término de duración del respectivo
período presidencial.

23
 Lo dispuesto en este número no se aplicará al Banco Central;
8) Las que autoricen la celebración de cualquier clase de operaciones
que puedan comprometer en forma directa o indirecta el crédito o la
responsabilidad financiera del Estado, sus organismos y de las
municipalidades.
Esta disposición no se aplicará al Banco Central;
9) Las que fijen las normas con arreglo a las cuales las empresas del
Estado y aquellas en que éste tenga participación puedan contratar empréstitos,
los que en ningún caso, podrán efectuarse con el Estado, sus organismos o
empresas;
10) Las que fijen las normas sobre enajenación de bienes del Estado o
de las municipalidades y sobre su arrendamiento o concesión;
11) Las que establezcan o modifiquen la división política y
administrativa del país;
12) Las que señalen el valor, tipo y denominación de las monedas y el
sistema de pesos y medidas;
13) Las que fijen las fuerzas de aire, mar y tierra que han de mantenerse
en pie en tiempo de paz o de guerra, y las normas para permitir la entrada
de tropas extranjeras en el territorio de la República, como, asimismo, la
salida de tropas nacionales fuera de él;
14) Las demás que la Constitución señale como leyes de iniciativa
exclusiva del Presidente de la República;
15) Las que autoricen la declaración de guerra, a propuesta del
Presidente de la República;
16) Las que concedan indultos generales y amnistías y las que fijen las
normas generales con arreglo a las cuales debe ejercerse la facultad del
Presidente de la República para conceder indultos particulares y pensiones de
gracia.
Las leyes que concedan indultos generales y amnistías requerirán siempre
de quórum calificado. No obstante, este quórum será de las dos terceras partes
de los diputados y senadores en ejercicio cuando se trate de delitos
contemplados en el artículo 9º;
17) Las que señalen la ciudad en que debe residir el Presidente de la
República, celebrar sus sesiones el Congreso Nacional y funcionar la Corte
Suprema y el Tribunal Constitucional;
18) Las que fijen las bases de los procedimientos que rigen los actos
de la administración pública;
19) Las que regulen el funcionamiento de loterías, hipódromos y apuestas
en general, y
20) Toda otra norma de carácter general y obligatoria que estatuya las
bases esenciales de un ordenamiento jurídico.

En este artículo lo que el constituyente nos está diciendo es que se regulan por ley estas
materias del art. 63 y no otras, o sea, es una enumeración taxativa, pero el problema es
que la disposición de clausura de este artículo, ósea el numeral 20 abre un puerta porque
nos dice “toda otra norma de carácter general y obligatoria que estatuya las bases
esenciales de un ordenamiento jurídico”. En el fondo nos dice que solo son materias de
ley, pero también todo lo que estatuya las babes esenciales de un ordenamiento jurídico
que sea materia de una norma general. Esta disposición de clausura hay que tenerla muy
presente para saber hasta dónde llega la potestad

24
reglamentaria autónoma, porque resulta que si por potestad reglamentaria autónoma
entendemos que el Pdte. De la república puede dictar normas generales y obligatorias que
no sean propias del dominio legal, lo que tenemos que tener claro es que esa norma
general y obligatoria no puede estatuir las bases esenciales de un ordenamiento jurídico,
de ser así sería materia de ley.

La potestad reglamentaria autónoma tiene como límite la potestad legislativa porque

sabemos que la potestad reglamentaria es aquella facultad que le permite al Pdte. De la
república dictar normas generales y obligatorias que no sean propias de dominio legal,
ergo para saber hasta dónde llega la potestad reglamentaria autónoma tenemos que saber
que materias son propias del ejercicio de la potestad legislativa, qué materias son propias
de ley, para eso hay que remitirse al artículo 63 de la CPR. Este artículo hace una
enumeración aparentemente taxativa, pero tiene una discusión de clausura en el numeral
20, que abre una puerta para que sean materias de ley toda otra norma de carácter
general y obligatorio que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurídico,
entonces haciendo la relación entre la primera parte del art. 32 n°6 y el numeral 20 del
art. 63 podemos concluir que el ejercicio de la potestad reglamentaria autónoma del Pdte.
De la república supone, implica que este puede dictar normas generales y obligatorias
que no estatuyan las bases esenciales de un ordenamiento jurídico, porque de lo contraria,
sería materia de ley.

Qué supone el estatuir las bases esenciales de un ordenamiento jurídico, supone por
ejemplo crear una estructura administrativa, asignar presupuestos, que tenga una
determinada jerarquía, eso sería materia de ley. ¿Cómo se expresa la potestad
reglamentaria autónoma? Prácticamente no hay expresión de la potestad reglamentaria
autónoma del Pdte. De la república, recién con la reforma del 2005 se incorporó la
expresión de la potestad reglamentaria autónoma en la CPR de 1980, apropósito de las
atribuciones que tiene el tribunal constitucional, en el numeral 16 del art. 93 se hace
referencia a esta atribución.

Artículo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional:

16°.- Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos,

cualquiera sea el vicio invocado, incluyendo aquellos que fueren dictados en
el ejercicio de la potestad reglamentaria autónoma del Presidente de la
República cuando se refieran a materias que pudieran estar reservadas a la
ley por mandato del artículo 63.

Parte importante de la doctrina ha manifestado que tal vez la única expresión de la potestad
reglamentaria autónoma del Pdte. De la república sean los decretos supremos que el Pdte.
dicta para la conformación de las comisiones asesoras presidenciales, que son comisiones
ad honorem , que no tienen una estructura ni un presupuesto asignado, por ejemplo la
comisión Engel, la comisión que está viendo el sistema de reforma de pensiones. Estas
estructuras seria expresión del ejercicio de la potestad reglamentaria autónoma. Ello no
estatuye las bases del ordenamiento jurídico ya que

25
no estatuye presupuestos, ni crea instituciones por ejemplo, de ello sería la única expresión.

Potestad reglamentaria de ejecución: Es la facultad que tiene el Pdte. de la república

y otras autoridades de la administración del Estado para dictar normas generales y
obligatorias que pongan en aplicación la ley , en definitiva que ejecuten la ley , por lo tanto
esta potestad es coadyuvante de la ley , es un complemento de la ley. Se expresa en
reglamentos, decretos, resoluciones, decretos supremos –en caso del Presidente de la
república-. También pueden dictar actos administrativos los ministros de Estado, los
intendentes, los secretarios ministeriales regionales, etc. claro que cada uno dicta actos
administrativos de acuerdo a su jerarquía. Solo el Pdte. De la república puede dictar
decretos supremos, estos D.S son un cascaron que puede tener un contendido
diverso. Este decreto supremo si tienen un contenido reglamentario, no se va a llamar
decreto supremo, sino que reglamento. La principal característica que tiene el reglamento
además que sea general y obligatorio, es que es permanente. También los D.S pueden
tener un contenido singular, por ejemplo un decreto supremo que designe a un ministro
de estado.

Ejemplo: Tenemos la ley de drogas y estupefacientes ley 20.000, hay un reglamento que
establece qué sustancias son drogas, entonces complementa a la ley. Otro caso es la
ley del medio ambiente, que regula el sistema de impacto ambiental.

Finalmente tal como lo dice uno de los mejores constitucionalistas del país, el profesor
Eduardo Aldunate, también podemos distinguir entre la potestad originaria y derivada. La
potestad originaria es aquella en que la CPR faculta a la administración del Estado para
dictar normas jurídicas de carácter general y obligatorio que no sean propias de dominio
legal, es la potestad originaria que tendría el Pdte. De la república y también instituciones
como el consejo regional según el art. 113 de CPR es un órgano normativo, resolutivo y
fiscalizador.

La potestad derivada, por ejemplo las intendencias o los secretarios regionales

ministeriales, pueden dictar normas o actos administrativos porque las leyes lo facultan
para ello.

26
 7 de octubre.

5.- Potestad sancionadora.

Esta es una expresión o manifestación de lo que se denomina el ius Puniendi estatal, de
lo cual implica o permite que el estado pueda ejercer la coacción. El ius Puniendi también
tiene su ámbito administrativo frente a infracciones administrativas, por ejemplo, las
multas, suspensiones sin remuneración, destituciones, de lo cual estas sanciones
administrativas tienen diversas expresiones de acuerdo al ámbito en que se aplica.

Primero debemos hacer una distinción entre potestad sancionatoria correctiva y

disciplinaria. Correctiva es aquella en que la administración regula y verifica el
cumplimiento de la normativa vigente personas o entidades que están fuera de la
administración del Estado, y que se expresa de múltiples maneras, como el control que
ejerce la autoridad sanitaria (ministerio de salud) sobre las empresas que expiden o venden
bebidas alcohólicas o alimentos; las superintendencias sobre sus regulados, vgr, bancos
o instituciones financieras, AFP; la superintendencia de salud sobre las isapres;
superintendencia del trabajo. Estas ejercen sobre los administrados una potestad
sancionatoria correctiva porque la ejercen sobre quienes están fuera de la administración
del estado, ya que no son funcionarios públicos, de lo cual pueden ser de distintas índoles,
vgr, multas decomisos, cierres de loca, suspensión de servicios, perdidas de patentes
comerciales.

Potestad sancionatoria disciplinaria: es aquella que se ejerce fundamentalmente por las

autoridades de la administración del Estado y las jefaturas superiores de los servicios
públicos sobre aquellas personas naturales que ejercen un cargo público y que se
denominan funcionarios públicos, esto apunta desde una acepción de la perspectiva
orgánica 18834 (ley de estatuto administrativo), es en definitiva.

Esta se expresa a través de la sustentación de procedimientos administrativos

sancionatorios que fundamentalmente pueden ser de dos tipos, en ello, investigación
sumaria y sumario administrativo, ambos regulados en el estatuto administrativo. De ello
la ley dice que es un procedimiento verbal y que el funcionario que lleva el procedimiento
–se denomina investigador-, debe levantar acta de lo obrado. La investigación sumaria es
un procedimiento breve 5 días pudiendo ampliarse por igual periodo, es escrito por ello, es
ordenada y su sustentación se ordena por el jefe superior del servicio, el seremi, o el
director general de los servicios públicos desconcentrados.
En la investigación sumaria los hechos investigados son de una connotación menor para
la administración de Estado, y por consiente la sanciones administrativo, a las que se
puede llegar concluida la investigación, pueden ser amonestaciones, anotaciones de
mérito o suspensión de funciones sin percibir remuneración, entre otras, pero nunca la
destitución del funcionario público.

Respecto del sumario administrativo diremos que su sustentación también es decretada

por el jefe superior del servicio, el seremi, o el director general (servicios

27
desconcentrados), sin embargo, quien lleva el procedimiento es un funcionario público que
se llama fiscal del cual designado como tal dictara una resolución en que su vez designa a
un funcionario de menor jerarquía que él para que pase a constituirse como actuario de
este procedimiento administrativo. Este funcionario colaborara con el fiscal, levantara acta
de todo lo obrado y actuara como ministro de fe en el sumario administrativo es de
conocimiento lato, 20 días pudiendo ampliarse por el mismo periodo. Una vez concluido el
fiscal podrá proponer a la autoridad administrativa el cierre del mismo o la formulación de
cargos frente a lo cual por ejemplo el funcionario público investigado y sumariado tendrá
las instancias respectivas para su defensa. Las sanciones que pueden derivar del
procedimiento administrativo son las sanciones disciplinarias que pueden ser de distinto
tipo –lo mismo que la investigación sumaria-, pero se pueden llegar a la destitución del
funcionario público porque se basa en hechos que revisten gravedad para la administración
del Estado.

Ambos plazos no son fatales para el administrativo, pueden extenderse mucho más.

Paralelo en cuanto a los plazos, quien impulsa, quien lleva el procedimiento, en uno hay
actuario en otro.

Los jefes superiores aplican la sanción de cargos.

13 Octubre

ORIGEN, CONCEPTO Y CARACTERISTICAS DEL DERECHO

ADMINISTRATIVO.
A.-Origen:
En general los autores reconocen como fecha de nacimiento del derecho administrativo el
día 18 de febrero de 1873. Todo ocurrió cuando en la ciudad de Burdeos en 1872 una
niña Agnes Blanco es herida por un carro perteneciente a la fábrica estatal de tabacos
debido a esta situación el padre de la niña decide iniciar un proceso ante el tribunal civil
de Burdeos contra los obreros que llevaban el carro, con el objeto de hacer efectiva su
responsabilidad por las heridas causadas a la niña. El padre solicita además hacer efectiva
en forma solidaria la responsabilidad del estado como responsable civil por la imprudencia
de sus empleados. El representante del estado decide impugnar la competencia del
tribunal civil ante el tribunal de conflictos, el cual el 18 de febrero de 1873 señala que la
responsabilidad del estado por los daños causados por sus empleados no se regula por los
principios establecidos en el código civil, estima que dicha responsabilidad tiene reglas
especiales que varían según las exigencias del servicio y la necesidad de conciliar los
derechos del estado con los derechos de los particulares, correspondiendo por lo tanto al
juez administrativo y no a los tribunales ordinarios valorar tal responsabilidad. Se aprecia
así la existencia de dos derechos, uno aplicable a las relaciones interprivadas propio del
derecho civil, y otro aplicable a las relaciones entre las administraciones públicas y los
particulares, propia del derecho administrativo. Esta sentencia es conocida como el fallo
Blanco, y es

28
considerada en el derecho comparado como la base fundamental del derecho
administrativo.

Qué señala el tribunal : “considerando que la acción intentada por el señor Blanco
contra el perfecto del departamento de Gironde, representante del estado tiene por
objeto hacer declarar civilmente responsable por la aplicación de los artículos 1382,
1383 y 1384 del código civil, por los daños causados por la heridas provocadas a su
hija por hechos causados por los obreros empleados por la administración de tabacos.
Considerando que la responsabilidad de la que incumbe al estado por los daños
causados a los particulares por el hecho de personas que se emplean en el servicio
público, no puede regirse por los principios determinados en el código civil para las
relaciones de particular a particular.
Que esta responsabilidad no es general ni absoluta, que esta responsabilidad tiene sus
reglas especiales que varían según las necesidades del servicio y la necesidad de conciliar
los derechos del estado con los derechos privados.

Que por lo tanto en los términos de las leyes citadas la autoridad administrativa es la única
competente para conocer”.

Lo que hay aquí es una clara distinción entre lo que es el derecho civil, que regula las
relaciones de familia y patrimoniales de las personas, y el derecho administrativo que
regula las relaciones entre la administración pública, su organización y funcionamiento, y
además las relaciones entre la administración, sus organismos y los particulares.

B.-Concepto:
Teniendo claro cuál es el origen del derecho administrativo, debemos ser capaces de
conceptualizarlo, y para ello podemos recurrir a la doctrina y jurisprudencia.

Para eso citaremos diversos autores:

Zanobini: Abordado desde la perspectiva subjetiva, por el profesor Zanobini que señala
“ el derecho administrativo es aquella parte del derecho público que tiene por objeto la
organización, los medios y las formas de la actividad de las administraciones públicas y las
consiguientes relaciones jurídicas entre aquellas y otros sujetos”.

Silva Cima: En el caso de nuestra doctrina el profesor Enrique Silva Cima, fue contralor
general de la república, fue profesor de esta cátedra en nuestra universidad, uno de los
profesores más connotado a nivel nacional.

Él señala: “Es el conjunto de normas jurídicas que tienen por objeto la creación,
organización, funcionamiento y supresión de los servicios públicos, en relación a los
órganos de la administración tiene por objeto además la regulación de la actividad jurídica
de la administración del estado y la determinación de las atribuciones y deberes del
estado para con sus habitantes”.

29
Lo más importante es comprender que es lo que aborda el derecho administrativo, más allá
de su aprenderse su concepto.

El derecho administrativo regula las potestades públicas administrativas, y tienen como

límite las garantías fundamentales. El derecho administrativo también va a regular a las
personas que se desempeñan en la administración del estado. El derecho administrativo
regula a los particulares, a los privados, etc.

Concepto de la cátedra:
El derecho administrativo es una rama del derecho público que se constituye como el
conjunto de principios y normas jurídicas que regulan la organización y estructura del
estado y sus organismos, la actividad jurídica de la administración del estado , el ejercicio
de las potestades públicas y su limitación con las garantías constitucionales además de los
derechos y deberes funcionarios.

Con este concepto abordamos las distintas áreas del derecho administrativo, este derecho
está intrínsecamente relacionado con otras ramas, por ejemplo con el derecho constitucional.

C.-Características. Según Rolando Pantoja Bauza.

1. Es un derecho no codificado.
2. Es un derecho original o autónomo.
3. Es un derecho de naturaleza potestativa.
4. Es un derecho de interpretación restrictiva.
5. Es un derecho de aplicación formal.

Varias de estas características se derivan de su condición de pertenecer a una rama del

derecho público.

1.- Es un derecho no codificado.

Es imposible compilar todas las leyes de del derecho administrativo en un código, por su
naturaleza, de ello tenemos la ley de bases generales del Estado, la ley de procedimiento
administrativo, estatuto administrativo –que regula los deberes y derechos de funcionarios
públicos, especialmente de servicios descentralizados-. De ello tenemos que agregar
otras leyes como la ley 10336, ley orgánica de la contraloría de la republica. Estas leyes
son muy importantes que impiden que haya un código, además de formar todos los actos
administrativos que forman parte de este derecho, como las ordenanzas, decretos,
resoluciones, reglamentos.

Cada vez que se crea un servicio público –materia de reserva legal-, y cuando se crea un
órgano de la administración de Estado debe haber una ley que lo haga (consejo de
transparencia ley 20285). No se puede contener y reducir en un solo texto.

2.- El derecho administrativo es original o autónomo

Es decir que tiene su propio cuerpo doctrinario, y principios y normas que también le son
propias. El profesor Pantoja para explicar esta característica recurre al análisis del derecho
común o de general aplicación, como es el derecho civil, lo cual se toman

30
precisiones propias del derecho civil para separar las disciplinas jurídicas y demostrar la
independencia y autonomía que tendría el derecho administrativo.
El autor considera que el inc. 2 del art 547 del código civil, que señala que a propósito de
las fundaciones y corporaciones –instituciones de derecho privado-, estas se rigen por el
titulo 33, que tampoco se desprende de este articulo a las corporaciones y fundaciones de
derecho publico, como la nación, el fisco, las municipalidades, la iglesia, las comunidades
religiosas, establecimientos que se costean con fondos del erario, lo cual estas se rigen por
leyes y reglamentos especiales. O sea, las normas del código civil no le son aplicables a
estas.

Art. 547. Las sociedades industriales no están comprendidas en las

disposiciones de este título; sus derechos y obligaciones son reglados, según
su naturaleza, por otros títulos de este Código y por el Código de Comercio.
Tampoco se extienden las disposiciones de este título a las corporaciones
o fundaciones de derecho público, como la nación, el fisco, las
municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas, y los
establecimientos que se costean con fondos del erario: estas corporaciones
y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales.

Pantoja recurre a los art 4 y 13 del código civil. Principio de especialidad y supletoriedad.
Desprende que las disposiciones contenidas en diversos códigos especiales, como comercio
y minería deben aplicarse con preferencia a las disposiciones del código civil (art. 4), y
lo que no se encontrare regulado por esas disposiciones especiales, será regulado de
manera supletoria, por la ley de general aplicación que es el código civil (principio de
especialidad). Al cual también se hace referencia al art. 13, del texto de Bello que señala
que las disposiciones de una ley relativas a cosas o negocios particulares prevalecerán
sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las unas y las otras haya
oposición

Art. 4º. Las disposiciones contenidas en los Códigos de Comercio, de Minería,

del Ejército y Armada, y demás especiales, se aplicarán con preferencia a las de
este Código.

Art. 13. Las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios

particulares, prevalecerán sobre las disposiciones generales de la misma ley,
cuando entre las unas y las otras hubiere oposición.

La autonomía del derecho administrativo, se expresa también en la figura del caso fortuito
o fuerza mayor, a propósito de los actos de autoridad, como actos de imperio,
45. CC “actos de autoridad ejercidos por un funcionario publico”, pues con esta expresión
el código civil nos esta diciendo que para quienes no forman parte de la administración del
Estado, o calidad de funcionario publico, una orden o acto de autoridad ejercida por un
funcionario publico es equivalente a una catástrofe – imprevisto imposible de resistir-, es
decir la autoridad tiene potestades distintas de aquellos que no son parte de la autoridad
del Estado, es posible distinguir los actos

31
que corresponden al derecho administrativo –imperio y autoridad-, vs los actos civiles o
de contenido patrimonial, o de familia.

La actuación de los funcionarios públicos, es a través, de una esfera jurídica distinta de los
demás particulares que se aplica a ellos el derecho civil.

4, 13 y 45 explica la autonomía del derecho administrativo , respecto al derecho civil.

POSICIÓN DE CÁTEDRA. ECLÉCTICA.

El derecho debe ser entendido como un sistema, pues se relacionan todas las ramas, en
lo que se ha denominado derecho Admin contemporáneo, vemos que hay una relación
entre las normas jurídicas propias del derecho civil y el administrativo. Con el
establecimiento de principios como la confianza legitima o cooperación, que a su vez son
derivaciones del principio de buena fe, propio el derecho administrativo. En instituciones
como la responsabilidad extracontractual del Estado o nulidad de derecho publico, vemos
que hay relación, o correspondencia entre derecho administrativo y civil.

Afectación o vicios sobre los elementos de los actos administrativo, siguiendo los vicios en
materia civil (nulidad derecho publico). Finalmente lo que la doctrina ha denominado la
actividad informal de la administración del Estado, también es un ejemplo de mayor
interacción de estado.

Los acuerdos entre negociaciones de gente en paro con la autoridad, tienen la naturaleza
jurídica de acuerdos informales basados en el derecho civil. Min 33.

3.- Derecho de naturaleza potestativa.

Como sabemos la administración del estado y sus organismos para poder actuar o ejercer
la función administrativa, debe contar de ciertas herramientas, las cuales son las
potestades publico administrativas que no solo permiten a la administración actuar, sino
que le permiten imponerse sobre los destinatarios de sus actuaciones, y exigir
directamente el cumplimiento del contenido del acto administrativo –ejecutoriedad del acto
administrativo-. También deriva esta naturaleza potestativa el principio de juridicidad.
En el derecho publico solo se puede hacer aquello que expresamente esta autorizado por
ley o lo que el legislador determina confiriendo poderes,, por lo tanto, las potestades con
las que actúa la administrativo del estado implican que la ley autoriza y faculta la
administrativo para actuar. Es decir, le asigna a la administración competencia.
Marco regulatorio para la administración, y que así pueda ejercer sus actos.

4.- Derecho de interpretación restrictiva.

Las normas propias del derecho administrativo rigen in actum, y no es posible al menos
desde una perspectiva mas clásica o tradicional aplicar sobre ellas analogías o aforismos
jurídico, sino que fundamentalmente hay que estar dispuesto a lo expresamente en el
ordenamiento Jurídico, derivando así del principio de juridicidad que se contrapone al
principio de libertad contractual y autonomía de la voluntad. En

32
que se pueden interpretar, e incluso crear actuaciones que no están expresamente regulados
por el legislador, como los contratos innominados.
Desde una perspectiva mas contemporánea lo que ha hecho la jurisprudencia constitucional,
es posible con hermenéutica e interpretación con la constitución, determinar el sentido y
alcance de algunas normas del derecho administrativo –últimos 10 y 15 años del TC-.

5.- Derecho de aplicación formal:

Esta formalidad del derecho administrativo, se expresa en que sus disposiciones y normas
jurídicas que son expresión de la actividad jurídica de la administración del estado, sean
DS; reglamentos; resoluciones; circulares; ,ordenanzas, deben sujetarse a una serie de
procedimientos o tramites que están debidamente reglados para su creación, es decir. Por
ejemplo, el decreto supremo tiene una parte expositiva, y considerativa. Lo cual la
expositiva tiene los vistos y considerandos. Los vistos contienen preceptos
constitucionales de normas jurídica, supuestos jurídicos. Considerandos lo que se señala
son las justificaciones fácticas, fundamentos de hecho que sirven de sustento para el
decreto supremo, del porqué se dicta, por ejemplo zona de catástrofe. Estos son elementos
motivacionales para el acto administración, de lo cual si hay vicios procede causal de
invalidez.

Firma y fecha debe tener el decreto supremo, sin lo cual habría vicio, también la toma de
razón para verificar la juridicidad, tramites y procedimientos necesarios para la el acto
administrativo. Esto junto a como se exterioriza, dependiendo del tipo de actuación
administrativa de que se trate, lo importante es que esta actuación sea debidamente dada
a conocer a los destinatarios del acto –si es circular por ejemplo-, que va dirigida a los
funcionarios públicos por parte del jefe de servicio, esta se exteriorizara, a través, de la
comunicación. Si es una acto administrativo que tiene efectos particulares o para sujetos
específicos, esta se notificará vgr, nombramiento o resolución de subsidio del estado. Y si
esa actuación administrativa tiene efectos generales y va dirigida a sujetos indeterminados
–erga omnes-, esta se publicara en el diario oficial.

Tramitación o procedimiento y exteriorización.

20 Octubre

FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Las fuentes son el origen, el antecedente de algo.

Las fuentes materiales:

Son los acontecimientos facticos, hechos que sirven de antecedente para la creación de
norma jurídica, son hechos materiales que anteceden una norma jurídica. Pueden ser
hechos del hombre (el nacimiento, la muerte) o de la naturaleza (que llueva, anochezca).
Estos hechos anteceden a la creación de una norma jurídica, por ejemplo una riña entre
barras bravas sirve para que se cree la ley de violencia en los estadios. Hay
acontecimientos que ocurren y que constituyen la antesala de la dictación de una norma
jurídica.

33
Fuentes formales:
Son normas jurídicas que integran un sistema normativo, un sistema jurídico.
Estas fuentes tanto materiales como formales se estructuran en que lo que vamos a
denominar un ordenamiento jurídico. Según la escuela normativista (a la que pertenece
Bobbio y Kelsen) el ordenamiento jurídico constituye una realidad normativa, que es un
conjunto de normas jurídicas que tiene como características el ser unitario, coherente e
íntegro. Este ordenamiento jurídico sirve como marco de estas fuentes tanto materiales
como formales del derecho.

Ese ordenamiento jurídico entonces se vincula con las fuentes del derecho que tratan de
explicar el origen del derecho, de dónde viene, respondiendo fundamentalmente 3
interrogantes:

1. ¿Quién crea la norma jurídica? dice relación con la autoridad, porque es la

autoridad quien crea la norma jurídica con base al poder que le otorga el
constituyente.
2. ¿Cómo se crea la norma? Tiene que ver con el procediendo, los trámites para
crear la norma.
3. ¿Cómo se exterioriza la norma?, es como se da a conocer.

¿Quién le da la unidad al ordenamiento jurídico? Es la CPR la que le da el sentido unitario

al ordenamiento jurídico.

La coherencia y la integridad del miento jurídico dice relación con que el ordenamiento
jurídico tenga mecanismo de integración, y sea un sistema integrado, que resuelva las
posibles contradicciones que puedan existir entre sus normas. Estas contradicciones se
denominan antinomias jurídicas, y el propio ordenamiento jurídico establece mecanismos
de resolución de esas antinomias jurídicas, como así mismo mecanismos que permitan
suplir las denominadas lagunas o vacíos normativos. Estos mecanismos
fundamentalmente apuntan a principios de la jerarquía, especialidad y la temporalidad. En
el caso del ordenamiento jurídico administrativo el principio de la competencia.

La jerarquía nos permite resolver las antinomias jurídicas y resolver las lagunas o vacíos
normativos, porque la norma de mayor jerarquía prima por sobre la norma de menor
jerarquía o rango. La norma específica prima por sobre la norma general, principio de
especialidad. La norma más nueva prima por sobre la más antigua, principio de
temporalidad.
Estos son principios que nos permiten integrar las antinomias y lagunas.

El principio de la competencia tiene mucha importancia porque permite integrar y darle

coherencia al ordenamiento jurídico, considerando las facultades y atribuciones que el
ordenamiento jurídico le ha dado a los órganos de la administración del estado para poder
actuar, ósea el principio de la competencia habilita a la administración del estado y
determina cuál de sus órganos está autorizado y facultado pata actuar. Por ejemplo
queremos cambiar el sentido del tránsito de una calle ¿qué órgano es

34
competente para actuar? ¿El ministerio de transporte, la municipalidad, el ministerio
de vivienda?, si se trata de una calle local la competencia la tendrá la municipalidad.

Fuentes formales del derecho administrativo:

A.-La CPR
B.-La ley
C.-Los decretos con jerarquía de ley: decretos con fuerza de ley y decretos leyes.
D.-Decretos supremos, reglamentos, circulares y los principios contemporáneos del derecho
administrativo.

PRIMERA FUENTE: CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA.

La CPR no solo es una norma jurídica, sino que también es una norma política. Las
constituciones desde el punto de vista jurídico vinculan a los legisladores, y también con
la evolución constitucional han ido transformándose en normas de aplicación directa por
el juez. Esto no siempre fue así, en el año 1993 la CPR era muy etérea, genérica. Hay
quienes dicen que el tribunal constitucional sería una tercera cámara, el TC podría incluso
dejar sin efecto preceptos legales. La cúspide de eso es la reforma a la CPR del año 2005,
ley 20.050. Kelsen decía que los tribunales constitucionales son verdaderos legisladores
positivos o negativos, porque en definitiva pueden los tribunales constituciones
interpretar una norma o una ley en términos tales que estén creando un nuevo precepto
legal o pueden interpretar una norma en términos tales que estimen que sea
contradictoria con la CPR y derogarla o dejarla sin efecto. La consecuencia de que la CPR
sea pasa por el fortalecimiento del tribunal constitucional, y pasa porque todas las normas
deben ser dictadas conforme a ella y por lo tanto siempre hay que estar a la interpretación
que sea más cercana o equivalente al precepto constitucional.

Otra de las implicancias es lo que ha pasado a denominarse la constitucionalizacion del

derecho, lo que se explica por la fuerza normativa que tiene la carta fundamental. Fuerza
normativa que influye en distintos sistemas jurídicos, por eso es que no hay que entender
a la CPR solo como fuente formal del derecho constitucional, y en virtud del principio de
juridicidad consagrados en los artículos 6 y 7 de la CPR, todas las normas deben ser
dictadas conforme a la CPR, es que esta influye en el derecho procesal, penal, el tributario,
en el derecho administrativo.

Artículo 6º.- Los órganos del Estado deben someter su acción a la

Constitución y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden
institucional de la República.

Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o

integrantes de dichos órganos como a toda persona, institución o grupo.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones
que determine la ley.

35
 Artículo 7º.- Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que
prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden
atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad
o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la
Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las
responsabilidades y sanciones que la ley señale.

La CPR tiene aplicación directa, ya sea porque la propia CPR ha precavido mecanismos para
salvaguardar o tutelar disposiciones constitucionales, por ejemplo las garantías
constitucionales están tuteladas por garantías constitucionales, pero además por las mayores
atribuciones que se le han dado al tribunal constitucional con la reforma
20.050. También esta aplicación directa de la CPR se expresa en lo que se denomina la
constitucionalización del derecho, por cuanto es tal la fuerza normativa que tiene la CPR
que se constituye como fuente formal no solo del derecho constitucional, sino que de otras
disciplinas jurídicas.

¿Por qué se dice que la CPR es fuente formal del derecho administrativo? se aborda
de tres perspectivas:

a) Orgánica:
Porque la CPR es el sustento o la base de cómo se estructura y organiza la administración
del estado y sus organismos, así se desprende del artículo 38 de la CPR incs. 1°, es el
antecedente normativo de la ley 18.575. La ley de bases generales de la administración
del estado. Además la CPR nos dice quién es el jerarca de la administración del estado,
Art. 24 de la CPR, el presidente de la república es el jefe de estado, le corresponde el
gobierno y la administración del Estado. Desde la perspectiva orgánica quien encabeza la
administración del estado es el Pdte. de la República. Desde el punto de vista orgánico
es la CPR la que nos va señalando los organismos o entidades a través de los cuales se
estructura la administración pública, por ejemplo art. 118 de la CPR, artículos 101 y
siguientes. Estos son organismo o entidades que integran la estructura administrativa.

Artículo 38.- Una ley orgánica constitucional determinará la organización

básica de la Administración Pública, garantizará la carrera funcionaria y los
principios de carácter técnico y profesional en que deba fundarse, y asegurará
tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitación y el
perfeccionamiento de sus integrantes.

Artículo 24.- El gobierno y la administración del Estado corresponden al

Presidente de la República, quien es el Jefe del Estado.

b) Actividad jurídica de la administración del Estado: Porque la administración del

estado para ejercer la función pública que le corresponde, que es la función ejecutiva que
consiste en gobernar y administrar el estado y que tiene por finalidad satisfacer
necesidades públicas, se expresa jurídicamente a través de actos

36
administrativos, actos que son un género que tiene diversas especies, tipos y a los cuales
la CPR también hace referencia y en algunos casos regula. En efecto la CPR se refiere a
diversos tipos administrativos en el artículo 35 de la misma, apropósito de que algunos
actos pueden contar con la delegación de firma que haga el Pdte. de la república en sus
ministros de estado, o se refiere también a los decretos supremos que dicta el Pdte. de
la república en ejercicio de la potestad reglamentaria autónoma en el numeral art. 93
n°16, apósito de las atribuciones del tribunal constitucional. Hace referencia también al
trámite de toma de razón al que están efectos los decretos supremos cuya finalidad es
verificar la juridicidad de ese acto administrativo.

Artículo 35.- Los reglamentos y decretos del Presidente de la República deberán

firmarse por el Ministro respectivo y no serán obedecidos sin este esencial
requisito.
Los decretos e instrucciones podrán expedirse con la sola firma del
Ministro respectivo, por orden del Presidente de la República, en conformidad
a las normas que al efecto establezca la ley.

 Este artículo hace referencia a una serie de especies de actos administrativos,

reglamentos, decretos e instrucciones. Este art. Dice que respecto de los decretos
o instrucciones estos pueden no llevar la firma del Pdte. de la república, no así los
reglamentos y decretos que lleven apareja la expresión “por orden del Pdte. de
la república”, estos deben firmarse por el ministro respectivo y por el presidente.
Además este artículo deja fuera a los reglamentos en cuanto a la delegación de
firma, por consiguiente los reglamentos deben llevar siempre la firma del ministro
de estado respectivo y del Pdte. de la república. Esto porque los reglamentos tienen
un contenido normativo, integran el bloque de constitucionalidad.

Otro aspecto es que la delegación de firma a la que se hace referencia, no es un

tipo de delegación administrativa a la que se refiere el art 41 de la ley de bases
generales de la administración del estado. Esta delegación es solo para los efectos
de morigerar la carga de firma o suscripciones del Pdte. de la república respecto de
todos los actos administrativos, en cambio a la que hace referencia el art 41 de ley
de bases, lo que se delega es el ejercicio de una o más atribuciones.

Artículo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional:

16°.- Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos,

cualquiera sea el vicio invocado, incluyendo aquellos que fueren dictados en
el ejercicio de la potestad reglamentaria autónoma del Presidente de la
República cuando se refieran a materias que pudieran estar reservadas a la
ley por mandato del artículo 63.

 Aquí la CPR de nuevo hace referencia a otra manifestación de la actividad

jurídica de la administración del estado.

37
Artículo 99.- En el ejercicio de la función de control de legalidad, el Contralor
General tomará razón de los decretos y resoluciones que, en conformidad a la
ley, deben tramitarse por la Contraloría o representará la ilegalidad de que
puedan adolecer; pero deberá darles curso cuando, a pesar de su
representación, el Presidente de la República insista con la firma de todos
sus Ministros, caso en el cual deberá enviar copia de los respectivos decretos a
la Cámara de Diputados. En ningún caso dará curso a los decretos de gastos
que excedan el límite señalado en la Constitución y remitirá copia íntegra
de los antecedentes a la misma Cámara.
Corresponderá, asimismo, al Contralor General de la República tomar
razón de los decretos con fuerza de ley, debiendo representarlos cuando ellos
excedan o contravengan la ley delegatoria o sean contrarios a la Constitución.
Si la representación tuviere lugar con respecto a un decreto con fuerza
de ley, a un decreto promulgatorio de una ley o de una reforma constitucional
por apartarse del texto aprobado, o a un decreto o resolución por ser contrario
a la Constitución, el Presidente de la República no tendrá la facultad de
insistir, y en caso de no conformarse con la representación de la
Contraloría deberá remitir los antecedentes al Tribunal Constitucional dentro
del plazo de diez días, a fin de que éste resuelva la controversia.
En lo demás, la organización, el funcionamiento y las atribuciones de
la Contraloría General de la República serán materia de una ley orgánica
constitucional.

 aquí la CPR hace referencia al trámite de toma de razón.

c) El ejercicio de las potestades públicas que limitan con las garantías

constitucionales. Las garantías constitucionales contenidas en el capítulo 3° de la carta
fundamental, se constituyen en un límite a las potestades publico administrativas, las
cuales no pueden transgredir, vulnerar o amenazar la esencia de los derechos
fundamentales, y la afectación de estos derechos solo puede ser posible según la CPR
mediante un precepto legal, tal como se desprende del numeral 26 del art.19.

Artículo 19.- La Constitución asegura a todas las personas:

26º.- La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitución
regulen o complementen las garantías que ésta establece o que las limiten
en los casos en que ella lo autoriza, no podrán afectar los derechos en su
esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre
ejercicio.

SEGUNDA FUENTE: LA LEY.

Como sabemos, la ley esta definida en nuestro CC. Si nosotros hacemos un análisis desde
el punto de vista ce la concepción del cc, debemos tener en cuenta algunos preceptos de
esta noción de ley. Como primera observación, es que la definición de ley esta definida en
un cuerpo legal de derecho privado, y la ley supone el ejercicio de la

38
función publica, siendo el resultado de la función legislativa, pues debería estar en un texto
de de derecho publico, o en la constitución.

Una segunda cuestión que debemos tener en cuenta es que de la redacción del art 1 del
cc, pareciere que la ley tiene fuerza vinculante, es decir, obligatoria mandase o prohibiere
algo, porque esta prescrita en la forma que la CPR establece., y no por ser una expresión
de la voluntad soberana, es decir, expresión de la soberanía y el poder del pueblo. No
porque la constitución manda prohíbe o permite.

Lo tercero, es que el concepto no apunta a la finalidad ultima que debe perseguir la ley como
expresión del estado que es el bien común.
La concepción tomista apunta al bien común, o sea, establece su fin.. Bello no apunta la
finalidad del bien común.-

La cpr se refiere a distintos tipos de leyes, en el art 66. Recodemos que hasta antes de la
constitución del 1980, es decir, la constitución del 25 bajo su imperio había un solo in
tipo de ley. no habían las distinciones o clasificaciones que hace nuestra cpr.Si uno analiza
el art 63,y en especial el numeral 20,se dará cuenta que en Chile existe lo que se denomina
el dominio legal máximo. En términos de que prácticamente todo es posible regular, a
través, de una ley. Se puede regular o sea , toda materia ergo toda materia que
estatuye es una noción muy amplia, porque puedo regular la caza, servicios públicos, etc.
63 n20 + 66.

Artículo 63.- Sólo son materias de ley:

20) Toda otra norma de carácter general y obligatoria que estatuya las
bases esenciales de un ordenamiento jurídico.

Artículo 66.- Las normas legales que interpreten preceptos

constitucionales necesitarán, para su aprobación, modificación o
derogación, de las tres quintas partes de los diputados y senadores en
ejercicio.
Las normas legales a las cuales la Constitución confiere el carácter de
ley orgánica constitucional requerirán, para su aprobación, modificación o
derogación, de las cuatro séptimas partes de los diputados y senadores en
ejercicio.
Las normas legales de quórum calificado se establecerán, modificarán o
derogarán por la mayoría absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.
Las demás normas legales requerirán la mayoría de los miembros
presentes de cada Cámara, o las mayorías que sean aplicables conforme a los
artículos 68 y siguientes.
Existe lo que se ha denominado la reserva legal, que supone que hay materias que única
y exclusivamente pueden ser reguladas por ley, no admiten por vía administrativa. Esas
materias que solo se pueden regular por ley, son las de reserva legal. No es posible regular
por los dfl, aunque estos pueden regular materias propias de ley, con excepciones de
materias propia de ley que no pueden ser reguladas por dfl estas son las de reserva legal.
Art. 64.

39
Artículo 64.- El Presidente de la República podrá solicitar autorización al
Congreso Nacional para dictar disposiciones con fuerza de ley durante un
plazo no superior a un año sobre materias que correspondan al dominio de la
ley.
Esta autorización no podrá extenderse a la nacionalidad, la ciudadanía,
las elecciones ni al plebiscito, como tampoco a materias comprendidas en las
garantías constitucionales o que deban ser objeto de leyes orgánicas
constitucionales o de quórum calificado.
La autorización no podrá comprender facultades que afecten a la
organización, atribuciones y régimen de los funcionarios del Poder Judicial,
del Congreso Nacional, del Tribunal Constitucional ni de la Contraloría General
de la República.
La ley que otorgue la referida autorización señalará las materias precisas
sobre las que recaerá la delegación y podrá establecer o determinar las
limitaciones, restricciones y formalidades que se estimen convenientes.
Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, el Presidente
de la República queda autorizado para fijar el texto refundido, coordinado
y sistematizado de las leyes cuando sea conveniente para su mejor ejecución.
En ejercicio de esta facultad, podrá introducirle los cambios de forma que
sean indispensables, sin alterar, en caso alguno, su verdadero sentido y
alcance.
A la Contraloría General de la República corresponderá tomar razón de
estos decretos con fuerza de ley, debiendo rechazarlos cuando ellos excedan o
contravengan la autorización referida.
Los decretos con fuerza de ley estarán sometidos en cuanto a su
publicación, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la ley.

Las garantias fundamentales son materia de reserva legal, y se regulan con ley, sin afectar
su esencia 19, 26.

La seguridad de que los preceptos legales no pueden afectar los derechos en su esencia.
Pero pasa que se regulan por un decreto o reglamento, derechos esenciales, como la
restricción vehicular, pero esto se fundamento con el principio de juricidad y competencia,
ya que la ley le da competencia para ello y se expresa a través de la potestad autónoma de
ejecución.

Tipos de leyes.
Estas se encuentran en el art. 66.
Leyes interpretativas de la constitución son aquellas que requieren para su aprobación,
modificación o derogación d las 3/5 de senadores y diputados en ejercicio. Estas leyes
interpretativas de la constitución tienen por finalidad fijar el sentido y alcance de un
precepto constitucional. Tienen efecto retroactivo, y se entienden incorporada a la ley
dictada. Han tenido baja aplicabilidad, en los últimos 30 años, se han dictado 3, 1983
a propósito de la crisis económica que afecto al país que tenia por objeto clarificar que
la reajustabilidad de remuneraciones y pensiones de los funcionarios públicos no estaban
afectas al derecho de propiedad y constituían

40
meras expectativas. 1989, Para precisar los alcances de la precisión parlamentaria. 1992
creación de los gobiernos regionales.

La ley orgánica constitucional es aquella que requiere para su modificación, aprobación o

derogación, las 4/7 de los diputados y senadores en ejercicio.
Estas vienen de la quinta enmienda de la constitución de Francia de 1978 y son replicada
en la constitución de 1978 de España, pero a diferencia que en la chilena la constitución
solo hace referencia a ellas considerando los quorum respectivos para su aprobación,
modificación o derogación pero no se conceptualizan las materias que son propia de
regulación. si bien las loc no han sido definidas el tc ha señalado que estas se encuentran
en una posición intermedia entre la cpr. y las leyes simples y ordinarias y que constituyen
un complemento indispensable a la carta fundamenta.

El TC también ejerce sobre estas leyes un control constitucionalidad de tipo preventivo

anterior a su promulgación, tal como lo deviene el numeral 3 del art, 93.

3º.- Resolver las cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten

durante la tramitación de los proyectos de ley o de reforma constitucional y de
los tratados sometidos a la aprobación del Congreso;

Las leyes de quórum calificado necesitan de la mayoría absoluta de senadores en ejercicio

y la cpr. hace referencia a estas leyes para regular materias específicas, así por ejemplo
en el art, 8 Señala que las denominadas causales de reserva sobre la publicidad y el acceso
a la información sobre los actos de los órganos del estado, deben ser reguladas por una
ley de quórum calificado. Lo propio ocurre en lo relativo al derecho del estado a realiza
libremente cualquier acto económica, que debe estar autorizada por una ley de quorum
calificado, según lo dispuesto en el numeral 21 del art. 19. O la regulación sobre el consejo
nacional de tv.

21º.- El derecho a desarrollar cualquiera actividad económica que no sea

contraria a la moral, al orden público o a la seguridad nacional, respetando las
normas legales que la regulen.

Leyes simples u ordinarias, que sonde tipo residual en cuanto al domino legal máximo que
se desprende el art.63 de la constitución todo puede ser regulado a través de una ley.
Estas necesitan para aprobación, modificación, o derogación, de la mayoría simple de
diputados y senadores presentes en la sala.

Hay muchos preceptos legales que le dan contexto al derecho administrativo ,tal como
vimos que era un derecho no codificado, en cuanto hay leyes que son fundamentaren su
estudio, como es la ley de bases generales de la administración del Estado, LOC 18575, ,
ley de procedimiento administrativo 19880, estatuto administrativo que regula los
derechos y deberes delos funcionarios públicos ley 188834, loc contraloría 10336, o la ley
de acceso a la información publica que crea el consejo para la transparencia Nº 202285.
todas estas leyes son fuentes del derecho administrativo.

41
Los servicios públicos deben ser creados por la ley.

TERCERA FUENTE: DECRETOS CON FUERZA DE LEY Y DECRETOS LEY.

Desde ahora llamados DFL y DL.

Estos son decretos que tienen una naturaleza hibrida en cuanto regulan materias propias
del legislador ya sea porque este le ha delegado el ejercicio de tales funciones al la
administración del estado, o porque existe un quiebre institucional que genera al ausencia
del órgano legislativo por lo que de de esta perspectiva, distinguimos dos tipos de de
decretos con jerarquía de ley, los dfl y los dl.

los dfl están regulados en la constitución en el art 64. Aquellos que dicta el PDR, en virtud
de una delegación que hace el congreso nacional y que se materializa a través de una
ley, que es la ley delegatoria se cuestiona esto, ya que la misma ley debería regular, pues
se justifica debido a situaciones urgencia En virtud de la ley delegatoria se pueden dictar
estas leyes para regular materias propias de ley.
Una vez que se ha dictado la ley delegatoria, el PDR tiene el plazo de 1 año para dictar
el DFL, ese plazo que se cuenta desde que es publicada le ley delegatoria, que esta afecto
el decreto al tramite de toma razón de la contraloría.
Donde el contralor fundamentalmente analizara que el dfl no exceda el contenido de la ley
delegatoria. Y para cumplir con el plazo de 1 año para dicta el dfl luego de la ley que
entro en vigencia, independiente de la toma de razón (si ha culminado este) se entiende
dictado el dfl una vez que ha sido firmado el dfl no debería tener fuerza vinculante, pero
la tiene debido a la urgencia, así lo dice la jurisprudencia, aunque el profesor dice que no
debiese ser así, debiese pasar por la toma de razón, para así ser publicado por la toma de
razón.

La ley delegatoria se tramita igual que una ley, aunque no hay discusión, ni comisiones.

Los dfl regulan materias propias de ley, pero hay algunas excepciones, por ejemplo materia
de reserva legal, garantias constitucionales, plebiscitos, etc.
La publicación del dfl sigue las reglas de una ley normal. mediante la modificación a la
constitución en el año 2005, se estableció algunas requisitos para dicta un dfl, es el caso
de los que tengan por finalidad coordinar, refundir o sistematizar un texto legal, pudiendo
incluso cambiar la redacción o forma del texto legal ,siempre que no se altere la esencia
del mismo. En ello los dfl no deben cumplir con ningún requisito señalado.

Igual pasa por la toma de razón.

ARt.64. hay redundancia, en los ejemplos, ya que son de regulación de una loc.

DECRETOS LEYES.
Dicta el PDR, en gobiernos de facto o quiebre institucional que generan la falta o ausencia
del órgano legislativo, reemplazando los dl a la ley, y durante la dictadura fueron expresión
de la función legislativa radicada en la junta de gobierno.
La importancia es saber su validez y vigencia, porque se dictaron en gobierno de facto.

42
En ello se ha dicho dos cosas para argumentar aquello , primero si los tribunales ocupan
estas en sus sentencias, y el segundo criterio es si el congreso nacional les ha introducido
modificaciones a través de nuevos textos o preceptos legales.

CUARTA FUENTE: DECRETOS SUPREMOS, REGLAMENTOS, CIRCULARES Y LOS

PRINCIPIOS CONTEMPORÁNEOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

1.- DECRETOS SUPREMOS.

Desde ahora llamados DS.

Está definido por el legislador, en efecto la ley 19880 sobre procedimientos administrativos
Se refiere a aquello en su art 3 señalando que es la orden escrita que dicta el pdr. o un
ministro por orden del pdr, sobre asuntos propios de su competencia. En definitiva los DS
son expresión de la potestad reglamentaria del pdr. Estos deben cumplir con una serie de
requisitos de forma y de fondo. En cuanto a los requisitos de forma, los DS como
prácticamente todos los actos administrativos, tienen una estructura que se divide en lo
que se denomina una parte expositiva y otra resolutiva.

La parte expositiva se divide en los vistos y en los considerados. Los vistos contienen
los fundamentos o antecedentes jurídicos que fundamentan la dictación del DS y entonces
en ellos sindica alguna ley, norma de la constitución, reglamentos o decretos.
(antecedentes normativos). Los considerando son los supuestos o fundamentos facticos
que justifican la dictación del decreto.

Parte resolutiva es la orden o mandato, es decir, que se designe zona de catástrofe, etc.
Y luego hay una serie de constancias que deben quedar en el decreto, publíquese,
notifíquese, regístrese ,estas deben estar bajo la firma deludir.

El registro dice relación con la constancia que queda del decreto en el órgano del servicio
publico que lo expidió o dicto singularizaciones decreto, que se hace determinado el
ministerio donde se dicto el decreto, el numero y la fecha del mismo.
Comuníquese hace relación con la corroboración que hace la tesorería general de la republica
,que los recursos o gastos que irroga el decreto sestan justificados.
Notifíquese o publíquese dice relación con la forma en que se exteriorizara, se dará a
conocer, dependiendo que si tiene efectos singulares dirigió a sujetos específicos, caso en
el que sea notificada, o va a sujetos indeterminados en ese caso se publicara en el diario
oficial.

Los requisitos de fondo de los DS hacen relación a verificar la juridicidad, o legalidad, a

traes del tramite de toma de razón. Tramite que realiza la contraloría general de la
republica, que en términos generales opera así: el pdr o ministro deriva los antecedentes
del decreto supremo y los antecedentes en que se funda a la contraloría general de
republica, donde hace un análisis de los antecedentes de hecho y derecho. Realizado ese
análisis el contralor puede estimar que el proyecto de DS armónico con la constitución y
las leyes por tanto tomará razón.
Por lo tanto verifica la juridicidad legalidad y le imprime fuerza obligatoria, la toma de

43
razón se materializa con estampar un timbre que tiene una fecha con la firma del contralor.

Puede ocurrir que existan vicios menores, o defectos u observaciones, de ello el contralor
lo reenvía para que los sanen.
El contralor puede que estime que el proyecto es contrario a la cpr y o a las leyes. Por lo
tanto, lo representa. No lo rechaza, ni devuelve. Hay que distinguir si la representación es
por inconstitucionalidad el pdr deberá remitir los antecedentes al tc para que resuelva la
constitucionalidad del DS, si lo representa por ilegalidad el presidente puede insistir a
través de un DS de insistencia, que es firmado por el PDR y todos sus ministros de estado,
con lo que obliga al contralor a tomará razón por el decreto que represento por ilegalidad.
No transforma el decreto de insistencia al decreto por ilegalidad, en legal. Se obliga a
tomar razón, donde el con tal emana los antecedentes dentro del plazo de 10 días a la
cámara de diputados , para que evalué la responsabilidad política.

Es importante precisar que los DL son los actos que dicta pdr por excelencia, aunque son
un cascaron de un huevo, ya que pueden tener un contenido administrativo y uno
reglamentario y ahí se de nominaran reglamentos.

EEDUARDO ALDUNATE Y CORDERO QUINZACARA. FUENTES DEL DERECHO ADMIN.

Suponen que los DS son reglamentos, pero no hay claridad de ello En lo formal los
reglamentos son DS.

2.- REGLAMENTOS.
(que se exteriorizan como DS).
Son expresión de la actividad potestativa de ejecución del pdr y los ministros de estado.
Tiene dos características fundamentales que los distinguen de los demás actos
administrativos, que son similares con la ley.

1. Son obligatorios, vinculantes para sus destinarios los administradores de le

Estado,
2. Generales, es decir, obliga y vincula a sujetos determinados, que regula a su
vez aspectos genéricos, eso si con mayor precisión y detalle que la ley.

3. Permanencia en el tiempo(característica especial). No se deroga,

inderogabilidad singular del reglamento, no se de deroga con otro, lo ocurre es
que el reglamento es reemplazado por otro, que es parecido pero no igual.

El reglamento ser expresión de la potestad de ejecución le corresponde ejecutar y

complementar la ley, es decir es coadyuvante Por ejemplo la ley de tránsito que deben
hacer cursos para manejar y un reglamento regula esto.

44
 27 Octubre

Retomando la clase anterior, los reglamentos tienen tres características que hace que sea
similar a la ley:

1. Obligatorio
2. General
3. Permanente

Son tres características consustanciales al reglamento y son similares a las que tiene una
ley.

El reglamento tiene un efecto que le es propio que es la inderogabilidad singular del

reglamento, en virtud de la cual los reglamentos no se pueden derogar por otro
reglamento, sino que se reemplazar por otro reglamento. Esto se relaciona con el carácter
de permanente en el tiempo. Además de que este vinculará, será obligatorio tanto para los
destinatarios del reglamento como para la propia administración del Estado.

De igual forma el efecto de la inderogabilidad singular produce que los actos administrativos
de contenido particular no pueden vulnerar lo dispuesto por un reglamento, ósea hay una
suerte de jerarquía de los reglamentos respecto de los de contenido particular, e incluso
tienen una jerarquía sobre los actos administrativos de contenidos general pero de menor
rango o jerarquía como son las circulares o instrucciones, estos no pueden contradecir el
reglamento en virtud del principio de la jerarquía.

Mecanismos de control de los reglamentos:

1.-Control por parte de la Contraloría general de la república que fundamentalmente

será de tipo preventivo mediante el trámite de toma de razón, eso sí también la
contraloría puede realizar un control ex post al reglamento por la vía de emisión de
dictámenes que interpreten el reglamento, determinen la forma de aplicación del mismo
o aclaren su sentido y alcance.

2.-Otro control más indirecto es el que se realiza por el Congreso Nacional a través
de la acusación constitucional en contra de los ministro de estado en los casos que se deje
sin ejecución o aplicación una ley, tal como lo dispone la letra b del n°2 del art. 52 de CPR.

Artículo 52.- Son atribuciones exclusivas de la Cámara de Diputados

2) Declarar si han o no lugar las acusaciones que no menos de diez ni más
de veinte de sus miembros formulen en contra de las siguientes personas:

b) De los Ministros de Estado, por haber comprometido gravemente el honor

o la seguridad de la Nación, por infringir la Constitución o las leyes o

45
haber dejado éstas sin ejecución, y por los delitos de traición, concusión,
malversación de fondos públicos y soborno;

3.- control que realizan los tribunales de justicia, como los tribunales contenciosos
administrativos especiales, por ejemplo los tribunales de la libre competencia, los
ambientales, aduaneros. Este control se realiza por la vía de la excepción o
inconstitucionalidad del reglamento o por el ejercicio de la acción de nulidad de derecho
público antes los juzgados civiles.

Estas tres son las vías de control de los reglamentos.

*La materia de los reglamentos hay que relacionarla con la potestad reglamentaria
de ejecución*.

3.- CIRCULARES.
Emanan de la denominada potestad de mando. La potestad de mando consiste en la
facultad que tienen las jefaturas o superiores jerárquicos de los servicios públicos para
dictar normas y específicamente actos administrativos que tengan por objeto mejorar la
eficacia y eficiencia de la gestión pública, por consiguiente la potestad de mando la tienen
toda las jefaturas respecto de sus funcionarios dependientes, subordinados, pero no todas
las jefaturas tienen potestad reglamentaria, porque esta solo la tiene ciertas y
determinadas autoridades de la administración del estado.
Por ejemplo el Pdte. de la república, los ministros de estado, los intendentes y los
gobernadores tienen potestad de mando y reglamentaria de ejecución, pero NO todas las
jefaturas de los servicios públicos tienen potestad reglamentaria. Un jefe de división
tiene potestad de mando, el jefe de la dirección jurídica del ministerio de justicia, no tienen
potestad reglamentaria, pero sí de mando.

Es en virtud de la potestad de mando que se dictan las circulares.

Concepto.

 Las circulares: son actos administrativos que dictan las jefaturas de los servicios
públicos que son de orden interno y que tiene por objeto y finalidad mejorar la
eficacia y eficiencia del respectivo servicio público.

Características:
1. Son actos administrativos, de carácter general que no tienen un contenido
normativo.
2. Son dictados por las jefaturas de los servicios públicos.
3. Las circulares no se notifican ni se publican, se comunican al interior del
respectivo servicio público, generalmente mediante los denominados oficios
circulares.
4. Las circulares son vinculantes, por tanto obligatorias para los funcionarios
públicos.

46
Hay un problema con las circulares que tiene que ver con lo que el profesor Cordero
Quinzacara plantea, la denominación o nomen que tienen las actuaciones de la
administración del estado. En el sistema de fuentes del derecho administrativo tenemos
una multiciplidad de actuaciones administrativas que tienen una denominación diversa
que no necesariamente se corresponde con su contenido o naturaleza, y esto se ve
reflejado en el reglamento que se denomina reglamento, pero formalmente es un decreto
supremo. Otro problema es determinar que son los distintos tipos de actuaciones
administrativas. Cuando veamos la teoría de los actos administrativos y de las fuentes
del derecho administrativo, nos encontraremos con que hay actos administrativos de
distinta índole que se denominad decretos, simples decretos, reglamentos, resoluciones,
acuerdos, constancias, dictámenes, ordenanzas, decretos alcaldicios, planes, programas,
instructivos. Todos estos son actos administrativos pero el contenido y la naturaleza que
cada uno de estos actos tenga es diversa, y muchas veces no se condicen con la
denominación que tienen con su contenido.
Hay servicios, como el SII y la Superintendencia que dictan circulares, y son obligatorias
no para el funcionario público sino que para las personas que están fuera de la
administración del estado.

CASO: Lo que sucedió con las distribución de la píldora del día de después.

La píldora del día de después, inicialmente fue declarada inconstitucional su distribución

por el Tribunal Constitucional. Esto a raíz de que la distribución en los servicios de salud
municipal, se ordenó a través de una resolución exenta del ministerio de salud. Lo que
ocurre es que las resoluciones son actos administrativos, actos de contenido general que
van dirigidos a sujetos indeterminados pero que se dirigen a una población que está más
restringida. Para entender esto hay que tener en cuenta que los SEREMIS dictan
resoluciones y la resolución tiene un ámbito de aplicación en la región, en cambio los
reglamentos tienen alcance nacional. La resolución además al ser exenta no va al trámite
de toma de razón, por tanto no se verifica de manera preventiva por la contraría Gral. de
la república la juridicidad de ella, puedo haber un control, pero es ex post, una vez que
la resolución entró en vigencia.
Lo que dijo el tribunal constitucional fue que: la distribución de la píldora del día de después
no correspondía decretarse u ordenarse a través de una resolución exente, y por eso se
declaró inconstitucional. Esto se volvió a reiterar y el tribunal constitucional nuevamente
la declaró inconstitucional, la razón fue porque la denominación de la actuación del
ministerio de salud no se correspondía con el contenido o la naturaleza del acto que el
ministerio de salud estaba dictando. Luego el ministerio de salud dictó un decreto
supremo de contenido reglamentario.

47
Paralelo entro los reglamentos y las circulares.

REGLAMENTOS CIRCULARES
1°criterio El reglamento deriva de la Las circulares de la potestad de
potestad reglamentaria de mando.
ejecución.

2° criterio El reglamento se exterioriza La circular se comunica

publicándose en el diario generalmente por oficios
oficial. circulares.

3°criterio El reglamento obliga a la La circular es obligatoria para los

administración como a los funcionarios públicos.
destinatarios del mismo.

4°criterio el reglamento tiene un La circular es un acto administrativo

contenido normativo, integra de contenido genera que no puedo
el denominado bloque de controvertir un reglamento en
constitucionalidad. virtud del principio de la
inderogabilidad singular.

Quienes dictan reglamentos Quienes dictan circulares no

5°criterio tienen potestad de mando y necesariamente pueden dictar
pueden dictar circulares. regalemos porque no cuentan con
la potestad reglamentario de
ejecución.

5.- Principios generales que permiten integrar el ordenamiento jurídico

administrativo. Hay principios generales que son más clásicos o tradicionales, como por
ejemplo el principio de juridicidad (art. 6 y 7 CPR), de supremacía constitucional, de la
buena fe y el de la responsabilidad, están insertos en la normativa jurídico administrativa.
Para que las actuaciones de los órganos del estado deben cumplir con los requisitos que
establece la CPR.

El principio de la juridicidad y de supremacía constitucional se refiere a que todos los órganos

del estado deben someter su actuar a la constitución y las normas dictas conforme a ella.
El principio de la responsabilidad, todo aquel que cause un daño o perjuicio debe responder
por ello. Este principio es una fuente importante primero porque hay una responsabilidad
del órgano o entidad de la administración del estado, del servicio público, la
responsabilidad extracontractual del estado o responsabilidad del estado administrador.
Segundo hay una responsabilidad del funcionario público que causa un

48
daño o perjuicio, es lo que se denomina responsabilidad funcionaria o disciplinaria que se
hace efectiva mediante la aplicación de las medidas disciplinarias previa sustanciación de
los procedimientos administrativos disciplinarios a saber la investigación sumaria o
sumario administrativo.
Recordemos que en virtud del principio de la responsabilidad se dicta el fallo Blanco, que
da origen al derecho administrativo.

Principio de la buena fe a tenido especialmente en la legislación comparada a través de

dos expresiones.

1. El principio de la confianza legítima.

2. Principio de la cooperación.

28 de octubre.

PRINCIPIO DE CONFIANZA LEGITIMA.

Para conceptualizar el principio de la confianza legitima, se debe entender que las
actuaciones de los poderes públicos suscitan la confianza entre los destinatarios de sus
decisiones por lo que es razonable entender, o concluir que las actuaciones precedentes
de la administración pueden generar en los administrados la confianza de que se actuara
de igual manera en situaciones semejantes.

Así la doctrina entonces ha señalado que la confianza que deposita el particular en la

actuación administrativa merece amparo puesto que una practica administrativa
continuada genera la confianza en el ciudadano de que se le tratara del mismo modo que
los casos anteriores.
Precedentes que la actuación va marcando con sus actuaciones, precedentes que van
generando en los destinatarios de esa función administrativa la confianza de que frente a
situaciones similares, la administración actuara de manera también similar.
Se relaciona intrínsecamente con la seguridad jurídica, porque permite la confianza que
se le otorgue una cierta garantía respecto de la actuación en ciertas y determinadas
actuaciones que tengan similar contenido (como problemas de la ciudadanía y decisiones)
El principio de la confianza no es absoluto, algunos autores mencionan que es inexistente,
no es una posición univoca.

PRINCIPIO DE LA COOPERACIÓN.
Esto entendido de que manera cada vez más creciente la administración y los
administrados actúan de manea conjunta o coordinada para el cumplimiento de un mismo
fin, u objetivo, expresión incipiente de aquello son las concesiones de obra publica,
infraestructura, agrícolas. Concesiones son explotación o ejercicio publico a un particular.
El particular el privado no puede derivar los alcances, sino que adherirse a los términos
del contrato de concesión.
El principio de cooperación hace que la administración y los administrados convengan
alternativas o caminos comunes frente a situaciones concretas que son reguladas por la
administración del Estado. En nuestro ordenamiento jurídico el principio de

49
cooperación se expresa en materia medioambiental, Art. 41 y 42 de la LOC de la súper
intendencia del medio ambiente, dispone que el reconocimiento de responsabilidad y la
ejecución de los programas de cumplimiento contenidos en el art 42 de la ley citada,
eximirán al infractor del pago de la multa que se la haya impuesto, incluso señala que si
ese mecanismo es usado por segunda o tercera vez se autoriza la disminución de la multa
en un 75% y en un 50% respectivamente.

Las empresas hidroeléctricas deben regirse de normas de emisión y parámetros

medioambientales, sino cumplen con ello la superintendencia que controla las actividades
industriales y emisiones contaminantes, si no lo hacen deberá imponer multa. Pero por el
art 42, las empresas pueden conjunto a la superintendencia crear programas para su mejor
rendimiento, siendo una cooperación que significa en la practica que se le exima del pago
de la multa.

El principio de cooperación se entiende como expresión de la actividad informal los

acuerdos y protocolos que suscribe la administración del estado y sus administrados, que
no tienen las formalidades propias de la actuación administrativa regulado en la ley de
procedimiento administrativo, como la confech con el ministerio de educacion.

EL CONTROL SOBRE LA ADMINISTRACION DEL ESTADO.

Esta es una expresión del principio de separación de los poderes del Estado, aportado del
checks and balance –frenos y contrapesos- del derecho estadounidense, que es un control
reciproco entre los distintos poderes del estado.
Emilio Fernández Vásquez en su diccionario de derecho publico dice que control es “un acto
o procedimiento por medio del cual una persona o un órgano debidamente autorizado para
ello examina o fiscaliza un acto realizado por otra persona u órgano a fin de verificar si
en la reparación y cumplimiento de dicho acto se han observado todos los requisitos que
exige la ley”, verificar la juridicidad, lo cual la verificación de esta se hace
fudamentamentalente contrastando esa actuación con a constitución y las leyes, esto es
un control jurídico de la Admin del Estado.

Los controles del Estado admiten múltiples categorizaciones, cuando hablamos del control
político sobre la administración del estado, distinguimos uno intra administración y extra
administración del estado o desde afuera.
El control político intra administración del Estado, es un control que se expresa en la
facultad o atribución del PDR para exigir el cumplimiento de los lineamientos, planes o
programas de gobierno a sus colaboradores mas directos e inmediatos, los cuales si se
apartan de dichos lineamientos planes o programas, o no cumplen las metas del programa
pueden ser destituidos. Control político de exclusiva confianza, que puede ir del presidente
a ministro, hasta ministro y colaboradores (jefes de división), intendente con jefes
regionales) permea toda la administración del Estado.

Control político extra gobierno, que ejerce la cámara de diputados, pero el art 52 dice
“actos de gobierno”, son actuaciones que tienen un contenido político que son ejecutadas,
dictadas ya sea por el PDR o por sus colaboradores mas directos o mediatos, ministros
de Estado, intendentes y gobernadores. Conformación de

50
comisiones investigadoras, la interpelación parlamentaria de ministros de Estado
(incorporada en reforma del 2005), acusación constitucional.

SUBJETIVO O DE MERITO.
Es un control subjetivo que se ejerce sobre la administración del Estado, desde la
perspectiva que si la Admin del estado eso oportuna o conveniente, este se expresa en la
revocación de los actos de la administración del Estado, la revocación es una forma de
extinción de los actos administrativos, que siendo legales la propia administración por
razones de merito, oportunidad o conveniencia decide dejarlos sin efecto, mediante otro
acto administrativo (un acto de contra imperio) Determina o precisa si la actuaciones
oportuna , connivente o adecuada.

CONTROL NO INSTITUCIONAL.
Esto nos haría pensar que también hay institucionales, pues los no institucionales son
aquellos que no están establecidos formalmente en el ordenamiento jurídico, sin embargo,
existen y permiten verificar y muchas veces transparentar la gestión de la administración
el Estado. Por excelencia serian los medios de comunicación , los grupos de presión como
estudiantes, etc.

El control jurídico administrativo siguiendo al profesor Enrique Silva Cima. Concepto origen
y características de Pantoja Bauza, Jorge Bermúdez Soto. Parte general.

“es aquel que se concreta ya órganos propiamente internos de la administración u

organismos externos paralelos o independientes de aquellos, y que están llamados a
ejercer fiscalización sin forma de juicio o por vía de conocimiento de recursos
administrativos no contenciosos o aun predominantemente de oficio”

La mayoría distingue control interno y externo. El control administrativo interno

fundamentalmente tiene tres formas de expresión: 1. –el control realizado por las
unidades de auditoria de cada servicio publico 2.- el control efectuado a través del consejo
de auditoria interna del general de gobierno 3. (el mas importante), control que se
realiza por el propio órgano o entidad de la administración dele estado que dicto el acto
administrativo y que su contenido se verifica jurisca y financieramente por el propio
servicio o ente administrativo.

Control de recursos administrativos regulado en la ley de p. Admin. Que son recursos que
ya sea de oficio o a petición de parte permiten verificar la juridicidad de la actuación
administrativa y si estos son contrarios a derecho dejarlas sin efecto.
¿cuales son estos recursos?, reposición, jerárquico y el recurso extraordinario de revisión

Respecto del recurso de reposición, podemos decir que es un recurso que se interpone ante
la propia autoridad administrativa que dicto el acto administrativo, que tiene por finalidad
que esta revise el acto administrativo, donde el plazo es de 5 días contados desde que se
notifique la actuación administrativa a la destinatario de la misma.
Se presenta ante el mismo órgano, o sea , seria ante el mismo seremi

51
Recurso jerárquico, es un recurso que se interpone para ante el superior jerárquico del
órgano o entidad que dicto el acto administrativo que se pretende revisar, el recurso
jerárquico no procede de todos los actos administrativos, en efecto no se puede presentar
un recurso jerárquico contra los actos del PDR y los actos de ministros de Estado, tampoco
respecto de los actos administrativos que dicten los órganos de la administración
descentralizada. Conoce o deja sin efecto el superior, por ejemplo del seremi al ministerio.

R. Extraordinario de revisión: Firmes o ejecutoriadas , o sea aquellas respecto a las

cuales ha transcurrido 1 año desde su dictación, y procede cuando cambian los
antecedentes de hecho y de derecho que justificaron la dictación dela acto administrativo
y no se conocían al momento de la dictación del mismo.
Reposición y en subsidio jerárquico.

Todas las vías de impugnación buscan verificar la juricidad hay un control que se hace
dentro del mismo órgano o entidad, ya sea lo hacen las unidades de control o auditoria del
propio ministerio, o el conejo de auditoria general de gobierno, que es un consejo de que
depende del pdr, creado bajo el gobierno de Frei, que tiene como objeto medidas de
mejora.

CONTROL EXTERNO SOBRE LA ADMINISTRACION DEL ESTADO.

Este control externo sobre la administración del estado, es el que realiza un organismo
autónomo de rango constitucional que es la contraloría general de la republica. En el año
1927 surge como un órgano o entidad encargado de velar sobre el buen uso de los recursos
fiscales y llevar la contabilidad general de la nación, tenia una función en su origen
financiera y contable.

La constitución de 1925 al igual que la original 80, designaba la creación de tribunales

contenciosos administrativos, que debía resolver las contiendas entre administrados y
administradores, donde nunca surgieron. La reforma del 89 estableció finalmente los
tribunales establecidos por la ley, ya que l antiguo articulo 38 antes decía que podía reclamar
ante ante los tribunales contenciosos” con la reforma se estableció a los tribunales
establecidos por ley, es decir, los tribunales civiles”.,

El problema es que nunca se dictaron, entonces pasaba que cuando órganos del estado
actuaban y producían daño o perjuicios a los particulares, estos procedían a la Corte
Suprema, y esta se declaraba incompetente porque correspondía a los tribunales
contenciosos, ergo, como no existían, quedaban en indefensión.
No es sino que hasta la década de los 60 la ley LOC de contraloría establece entre las
funciones de la contraloría velar por la juridicidad de las actuaciones del estado.
Empieza a analizar las actuaciones del estado, y si lesionaban o no derechos de las personas.
Esta función tiene reconocimiento constitucional que antes de la constitución del 80.

52
CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA.
Contraloría se dirige por el contralor general, este debe tener 40 años de edad,, ser abogado,
a lo menos 10 años de titulo de abogado y una trayectoria académica que lo habilite.
Su elección es compleja, lo elige el PDR y debe ser ratificado pro el senado , siendo las 3/5
de senadores en ejercicio. Funciones de la contraloría general de republica, hay principales y
secundarias.

Principales son las que están establecidas en la CPR, fundamentalmente en el art 98, y las
funciones secundarias son aquellas que están establecidas en la LOC de la contraloría
10336

Funciones principales son

1. Velar por la legalidad de los actos del estado.

2. Ejercer la jurisdicción de cuentas
3. Llevar la contabilidad general de la nación.

VELAR POR LA LEGALIDAD DE LOS ACTOS DE ADMIN DEL ESTADO.

Para ejercerla la Contraloría tiene fundamentalmente dos mecanismos, legalidad o
juridicidad, primero, a través de la emisión de dictámenes, y segunda a través del tramite
de toma de razón.

Emisión de dictámenes, la contraloría general de la republica emite dictámenes que

también se denominan según la ley de procedimientos administrativos declaraciones de
juicio. Estos dictámenes tiñen consentido hermenéutico, es decir, interpretar el sentido y
alcance de una norma jurídico administrativa. Como un decreto supremo o reglamento que
tiene pasajes obscuros la contraloría a través de un dictamen establece su sentido y
alcance, y además eso va produciendo la jurisprudencia administrativa (dictámenes),
jurisprudencia que es vinculante y obligatoria.

Tramite de toma de razón: La toma de razón, es un tramite que realiza exclusiva y

excluyentemente al contraloría general de la republica con la finalidad de verificar la
constitucionalidad y la legalidad de los actos de la administración del estado, principalmente
de los DS del PDR. La jurisprudencia del T dice que solo la contraloría puede hacerlo, y que
es una resolución susceptible de impugnación –aunque nadie lo hace-. Es un tramite esencial
en la elaboración de acto administrativo.

CARACTERISTICAS DE LA TOMA DE RAZON (SOTO KLOSS)

1. Accion impeditiva: tramite esencial para el nacimiento de la vía administrativa a

la vida jurídica. Sin la toma de razón no hay acto administrativo. Si no hay toma de
razón hay representación, si el proyecto no se toma razón se representa.

2. Es irrevocable. Decimos que es irrevocable porque una vez que ha tomado razón
del reglamento DS, no puede devolverse. Si inicialmente el contralor no tomo razón
y represento el proyecto de DS, y posteriormente toma razón es otro proceso, ya

53
 que hay nuevos antecedentes que habilitan o justifican la toma de razón. Si
represento y luego tomo razón es porque hay nuevos antecedentes de hecho y
derecho.

3. Indivisible: el contralor no puede tomar razón de una parte del proyecto de acto
administrativo,, debe tomar razón de todo, en su conjunto. Es independiente.

4. Poder deber: Es una facultad exclusiva y excluyente de la contraloría, y así como

es exclusiva y excluyente al contralor, este no puede inhibirse de tomar razón,
debe hacerlo, es una carga que la constitución le ha impuesto.

5. Inserta en procedimiento administrativo: La toma de razón esta inserta en las

fases de elaboración de un acto administrativo. En general los actos administrativos
cuentan con tres fases, 1, orden interno en donde la administración dele estado
detecta que hay una necesidad publica que se debe satisfacer y decide actuar 2.
Materializa la actuación, escritura el proyecto de acto administrativo y verifica la
juricidad del mismo a través de la toma de razón (segunda fase), y en tercer lugar
exterioriza el acto administrativo que en el caso de los DS será mediante su
publicación en el diario oficial.

10 noviembre.

¿En que consiste el examen de toma de razón o qué es lo que se verifica por parte del contralor?

Análisis del alcance de la toma de razón

Como sabemos la toma de razón tiene por finalidad (como lo dice la CPR art. 38) verificar la
legalidad de los actos de la administración del estado, fundamentalmente de los D.S que emite el
Pdte. de la república. La toma de razón busca verificar la juridicidad de los actos de la
administración del estado por cuanto supone un control de legalidad y de constitucionalidad que es
tipo de preventivo por cuanto se realiza antes que la actuación administrativa, que el D.S haya
nacido a la vida del derecho, o sea haya entrado en vigencia.

¿Qué es la toma de razón? ¿Qué significa que las actuaciones de la administración del estado sean
acordes con la CPR y las leyes? Estas interrogantes se responden con el principio de juridicidad.

En una primera aproximación general para hacer este análisis hay que recurrir al principio de
juridicidad, este principio supone dos cosas:

1° que todas las personas, que todos los órganos del estado, que todos los titulares de esos
órganos deben someter su acción a la CPR y las normas dictadas conforme a ella, o sea
supremacía constitucional, art 6° CPR. Bloque de constitucionalidad.

2° supone el principio de juridicidad, derivado esto del art. 7° CPR es que para que las
actuaciones de los órganos del estado, de los órganos de administración del estado, para que
estos actos produzcan efectos jurídicos, por lo tanto sean válidas deben cumplir con 3 requisitos

54
que se derivan del art. 7°.

a) Previa investidura regular.

b) Competencia.
c) Formalidades prescritas por la ley.

En una primera aproximación podríamos decir que la toma de razón lo que va a verificar es que se
cumplan en los actos de la administración del estado, en las actuaciones administrativas los
requisitos derivados del art. 7° CPR. O sea va a verificar en definitiva que el proyecto de acto
administrativo, el de D.S emane de una autoridad que esté investida de manera previa y regular.
En una segunda aproximación va verificar también la toma de razón que este acto administrativo
se dicte dentro del ámbito de competencia, en el caso del Pdte. de la república este actúe dentro
del ámbito de su competencia que la CPR y la ley le asigna. Y en un tercer lugar la toma de razón
verifica que este proyecto de acto administrativo cumpla con las formalidades que prescribe el
legislador.

Análisis exegético de la toma de razón por el profesor Soto Kloss.

Para hacer este análisis hay que responder a tres preguntas.

1.- ¿quién?, Soto Kloss plantea que lo que la toma de razón busca, es quien dicta el acto
administrativo de donde emana la actuación administrativa. ¿Quién dicta ese acto administrativo
está investido previa y regularmente para poder dictarlo?

La investidura otorga cierta calidad determinada, pero esta calidad implica el reconocimiento que
hace la CPR y las leyes de un órgano o entidad de la administración del estado o del titular,
sumado al cumplimiento de ciertos y determinados requisitos que le asignan una calidad. Por el
ejemplo el Pdte. de la república es el Pdte. de la república porque el art. 24 de la CPR dice que
quien gobierna y administra el estado es el Pdte. de la república, por lo tanto hay un
reconocimiento que hace la CPR de la institución Pdte. de la república y también establece los
requisitos que debe cumplir para asignarle tal calidad al PDR.

También dentro de esta pregunta se contiene el si quien lo dicta está habilitado por la CPR y la ley
para actuar en esa materia, es decir si tiene competencia.
La competencia es la habilitación y delimitación que hace la CRP y la ley para que un órgano o
entidad de la administración del estado actúe válidamente respecto de una determinada materia
en un también determinado ámbito espacial.

2.- ¿por qué? Tiene que ver con los fundamentos de porqué se dicta el acto administrativo,
entonces aquí hay que analizar si existe una justificación jurídica que permite que la
administración pueda actuar. El contralor va a analizar si existe el sustento jurídico que le permite
a la administración actuar. ¿Por qué actúa?, actúa porque existe justificación jurídica. Además va
analizar si existe una justificación fáctica para actuar, si hay supuestos de hecho que justifican la
actuación de la administración del estado.
Por ejemplo en la región de los Vilos hay un germen contaminante en los locos que se extraen de
esa región. El ministerio de salud puede decretar la veda, pro puede ordenar que se destruyan
todos los locos que se sacaron de la costa de los vilos. El ministerio de salud está facultado para
ello porque el código sanitario le permite actuar, la justificación jurídica para que la autoridad
55
sanitaria pueda decretar a través de un acto administrativo la destrucción de los locos, es el
código sanitario. La justificación fáctica es la contaminación de los locos.

Soto kloss dice que no solo el porqué de la dictación del acto administrativo va a hacer verificado a
través de la toma de razón que realiza la contraloría analizando la justificación jurídica y fáctica de
ese acto, sino que además tiene que haber un adecuada calificación jurídica de los hechos
que justifican la actuación administrativa, o sea los hechos tienen que ser ponderados
correctamente desde el punto de vista jurídico.
Por ejemplo una autoridad de la administración del estado dicta un decreto de nombramiento de
un subalterno para que una persona asuma un cargo público, el hecho es que haya una vacante,
esto es lo que lo justifica. Porque si el cargo no se está ejerciendo por el titular pero el hecho, el
acontecimiento factico no es que el cargo esté vacante, es que el titular está con permiso
administrativo, está con licencia médica, o sea el cargo el hecho es que el cargo no se está
ejerciendo por el titular. Pero tiene que haber una calificación jurídica de ese hecho que sea
correcta porque si no la administración del estado va a dictar un acto administrativo cuyo supuesto
factico no se está ponderando jurídicamente de manera correcta.

3.- ¿para qué? Para contrastar de manera objetiva el proyecto de acto administrativo con la CPR
y las leyes, es decir lo que la toma de razón hará es cotejar si el acto administrativo no
contraviene a la CPR y las leyes, es un análisis objetivo, jurídico. En la doctrina administrativa hay
quienes planteaban que la toma de razón también tenía por finalidad no lo realizar un control
jurídico objetivo sino que también un control de tipo subjetivo que es el denominado control de
mérito que lo que busca es determinar la oportunidad o conveniencia de la actuación
administrativa, y claramente la toma de razón no podría tener este alcance porque si así fuese
estaría intervenido con las potestades o facultades discrecionales que la administración tiene para
actuar. La toma de razón se hace para verificar, para contrastar, la armonía del proyecto de acto
administrativo con la CPR y las leyes sea es un control jurídico objetivo.

Las facultades discrecionales son de la esencia de la administración del estado, discrecionales

significa que tiene facultades para actuar de acuerdo a la CPR y las leyes cuando ella lo estime
conveniente.

*El TC es el que verifica la juridicidad de la ley, no la contraloría general de la república.

Hay ciertos actos de la administración del estado que no están afectos al trámite de toma de
razón, son los actos administrativos exentos, el art 10 de LOC de la contraloría general de
república 10.336 establece que por ley se pueden eximir del trámite de toma de razón aquellos
actos administrativos que tengan como contenido tramites no esenciales, por ejemplo los permisos
administrativos y licencias médicas. No obstante en la práctica se da la contradicción de que la
exención de la toma de razón de ciertos actos administrativos es determinada por una resolución
del contralor general de la república, actualmente es la resolución 1600. Hay autores como Soto
Kloss que plantean la inconstitucional de eta resolución, y que la exención de toma de razón que
debiese ser de carácter excepcional se ha transformado en la regla general. O sea la mayoría de
los actos administrativos son exentos y la minoría va al trámite de toma de razón. Sería inviable
que toda actividad administrativa fuese al trámite de toma de razón, en la práctica sería inviable
para el contralor, sin perjuicio de ello no significa que los actos administrativos no pasen por un
control de juridicidad.

Ley 10.336 Artículo 10°. El Contralor General tomará razón de los decretos

56
supremos y de las resoluciones de los Jefes de Servicios, que deben tramitarse por
la Contraloría, representará la inconstitucionalidad o ilegalidad de que puedan
adolecer, dentro del plazo
de quince días contados desde la fecha de su recepción, que el Contralor podrá
prorrogar hasta por otros quince días, si existiesen motivos graves
y calificados, mediante resolución fundada. No obstante, deberá darles curso
cuando, a pesar de su representación, el Presidente de la República
insista con la firma de todos sus Ministros.
En caso de insistencia, se consignará el hecho en la Cuenta Pública de su
Gestión que la Contraloría General presentará anualmente.
El Contralor deberá, en todo caso, dar cuenta a la Cámara de Diputados y al
Presidente de la República de estos decretos dentro de los treinta días de haber
sido dictados, enviando copia completa de ellos y de sus antecedentes.
La Contraloría enviará semestralmente a la Cámara de Diputados una lista de los
decretos que no hubieren sido despachados dentro del plazo señalado en el inciso
1°, con indicación de los motivos del retraso.
No obstante, el Contralor General podrá eximir a uno o más Ministerios o
Servicios del trámite de la
toma de razón de los decretos supremos o resoluciones que concedan licencias,
feriados, y permisos con goce de sueldos, o que se refieran a otras materias que no
considere esenciales. Tratándose de decretos supremos, la exención sólo podrá
referirse a decretos firmados
"por orden del Presidente de la República". Esta exención podrá ser concedida por
plazos determinados y dejada sin efecto por el Contralor, de oficio o a petición
del Presidente de la República, según sea el
uso que se haga de tal liberalidad.
La resolución del Contralor deberá ser fundada y en ella se fijarán las
modalidades por las cuales se fiscalice la legalidad de dichos decretos o
resoluciones y, además, deberá dar cuenta a la Cámara de
Diputados, cada vez que haga uso de esta facultad, para
los efectos de lo dispuesto en el artículo 48 de la
Constitución Política de la República.

17 de noviembre.

JURISDICCIÓN DE CUENTAS.

Otra función que desempeña la contraloría general de la república que está establecida en la
constitución en el art. 98, es el ejercicio de la denominada jurisdicción de cuentas.
En efecto, lo primero que debemos decir en cuanto a esto se que constituye una excepción a la
jurisdicción debido a que esta tal como se desprende del art. 76. de la carta fundamental
corresponde exclusivamente a los tribunales de justicia.
Ocurre en el caso del juicio de cuentas que esta jurisdicción es ejercida por un órgano entidad de
la administración del estado, no en los tribunales de justicia.
La contraloría cuando ejerce el juicio de cuentas realiza una excepción de la regla general en el
ejercicio de la jurisdicción.

Siguiendo con las consideraciones preliminares debemos decir que el juicio de cuentas supone una
jurisdicción de doble instancia, esta constituida en primera instancia por un tribunal unipersonal,

57
que es un juzgado o tribunal de cuentas, que está radicado en el sub contralor general de la
república. La segunda instancia la constituye un tribunal colegiado que es presidido por el
contralor general de la república e integrado por dos abogados designados por el PDR a propuesta
del Contralor General. Respecto de la constitución del tribunal de cuentas tanto en primera como
en segunda instancia, es importante tener presente un carácter fundamental que es la autonomía
que este tiene respecto de la CGR.

Las decisiones del tribunal de cuenta son autónomas del contralor*, incluso en segunda instancia
puede decidir otras cosas distintas de dictámenes.

En el juicio de cuentas el sujeto activo es el Estado cuyos intereses esta representados

fundamentalmente por el fiscal de la CGR, y el sujeto pasivo (demandado), se denomina
cuentadante. Cuentadante es toda persona natural que recibe o administra, o tiene a su cargo
bienes fiscales. Puede ser una persona natural ajena a la administración del Estado que recibe
alguna beneficio o subsidio o que administra alguna bien o recursos del Estado por los que tiene
que rendir cuenta. Además de ello puede ser un funcionario público (regla general) que tenga
bienes y recursos fiscales.

Lo que busca hacer efectivo el juicio de cuentas es la responsabilidad civil extracontractual del
cuentadante, cuando en la administración de bienes o recursos fiscales se ha producido un
detrimento patrimonial para el Estado.

El juicio de cuentas se constituye en un procedimiento contencioso administrativo especial, que

como ya dijimos es de doble instancia.

NOTA: La regla general es que los juicios de cuentas sean ejercidos sobre funcionarios públicos
que tienen bienes fiscales a su cargo. Ellos no suscriben un contrato de trabajo con la
administración del Estado, lo que se tiene es un régimen estatutario es decir, que esta afecto al
estatuto administrativo establecido en la ley 18.334 de funcionarios públicos, pues esa ley
establece los deberes y obligaciones, derechos y establece la calidad que tiene el funcionario
público sea titular, suplente, de planta. No se celebra un contrato de trabajo, es una adhesión que
se hace al régimen legal de la ley, y no por contrato de ello recae en responsabilidad
extracontractual. Va a ejercerse el juicio de cuentas siempre y cuando en la administración de
bienes fiscales que el cuentadante tenga a su cargo el fisco, y el Estado pierde dinero produciendo
un perjuicio o detrimento patrimonial. Por ejemplo, el funcionario público de las municipalidades
regidos por una ley. Si el ministerio de educación le transfiere recurso a las municipalidades para
que le pague a los profesores de colegios subvencionados y por ejemplo, el alcalde debe
administrar esos recursos para los colegios, pero si este desvía los recursos para hacer canchas,
plazas, etc., se produce un detrimento patrimonial ya que los recursos no se utilizan para lo que
corresponde, de hecho a los alcaldes se les aplica juicios de cuentas, además de los sumarios
administrativos y si hay ilícito penal. El juicio de cuentas busca hacer efectiva la responsabilidad
civil extracontractual.

En el caso de quien no sea parte de la administración del estado, una persona natural, que
58
administre un bien nacional de uso público o se le de un subsidio no tiene necesariamente él como
persona un contrato con la administración del Estado.

¿Cómo podemos conceptualizar el juicio de cuentas?, pues, podemos decir que es el

procedimiento que se establece para ejercer la actividad jurisdiccional de la CGR constituyéndose
en un procedimiento contencioso administrativo especial de doble instancia que tiene por objeto
determinar y hacer efectiva la responsabilidad civil extracontractual que pudiere afectar a las
personas que tienen a su cargo bienes o fondos de las entidades sometidas a la fiscalización del
ente superior de control (CGR).

En el juicio de cuenta debemos distinguir dos etapas, una primera que es administrativa ,que se
inicia con la rendición de cuentas que hace el cuentadante y a la siguiente etapa se denomina el
examen de cuentas. Esta se va a realizar por el jefe de la respectiva división de la CGR, o por el
Contralor Regional, quien una vez que ha examinado la cuenta puede concluir que los gastos e
ingresos rendidos son correctos con lo que procederá a dar lo que se denomina el finiquito, o en su
defecto realizado en el examen de cuentas concluirá que existen inconsistencias o errores en los
gastos e ingresos rendidos por el cuentadante con lo que procederá a dar lo que se denomina el
reparo, que en este caso constituye la demanda del juicio de cuentas, y con ello se inicia la etapa
jurisdiccional propiamente tal.

RENDICIÓN Y EXAMEN DE CUENTAS.

En lo que respecta al examen de cuenta, diremos que este deriva de la facultad que tiene la CGR
para analizar las cuentas que deben rendir las personas que tienen a su cargo bienes o recursos
públicos. El examen de cuentas se realiza una vez rendida la cuenta que haga el cuentadante y en
él la CGR verificará tanto la rendición de los gastos, como de los ingresos percibidos, de
conformidad a lo dispuesto en los art. 98 y 99. de de la LOC CGR. Nº10.336.

Respecto de la rendición de los gastos ¿que verificará la CGR?, pues,

1. Que toda la documentación de los gastos sea autentica.

2. Que las operaciones aritméticas o contables sean exactas.
3. Que se cumpla con la ley de timbres y estampillas y demás impuestos y derechos que
correspondan.
4. Que los gastos se encuentren debidamente autorizados en las partidas presupuestarias
establecidas en la ley o en el decreto o resolución respectiva y que en definitiva cumplan el
objetivo por el cual fueron realizados.
5. Que los gastos este autorizados por el funcionario competente en los plazos que
corresponden,

Respecto de los ingresos que rinda el cuentadante la contraloría en el examen de cuenta verificará
lo siguiente:

1. Que se liquiden los impuestos o derechos que correspondan según la normativa aplicable.
2. Que los ingresos hayan sido percibidos en los plazos que corresponden.
59
 3. Que se cobren los intereses penales y las respectivas multas.
4. Que se apliquen las medidas o sanciones que determine la ley en caso de mora o
incumplimiento de las obligaciones tributarias.
5. Que se imputen adecuadamente los ingresos a las cuentas de rentas o a las cuentas de
depósitos según corresponde.

RESUMEN: Esta verificación que es realizada por la contraloría siendo una instancia
administrativa que sigue a la rendición de cuentas del cuentadante, se podría resumir en lo
siguiente:

“Cuando se rinde cuenta por parte del cuentadante, en el examen de cuentas lo que que el jefe de
la división respectiva o el C. Regional va a verificar en primer lugar será los gastos o ingresos
percibidos derivados de la custodia, administración de los bienes o recursos fiscales que el
cuentadante tenia a su cargo, y por lo tanto lo que va a verificar de los gastos e ingresos es que la
documentación que se acompañe sea autentica, o sea, si se debe acompañar factura y boletas
para rendir gastos e ingresos esa documentación debe ser autentica y no se copia, pero si podría
serlo autorizada.

En segundo lugar va a verificar los ejercicios contables, operaciones matemáticas que se

acompañan deben ser exactas, que las cuentas estén bien dadas, y los gastos e ingresos tienen
que habérsele descontados los respectivos impuestos”.

Todo esto es una enumeración que hace la ley Nº 10.336, si yo rindo determinado ingreso o gasto,
debe ser descontada en sus impuestos respectivos, y si además de de ello los gastos tienen que
haber debidamente autorizados por el funcionario que corresponda y tienen que haber además
destinado a lo que estaba previsto en la normativa vigente, es decir, los recursos deben gastarse
en lo predeterminado y no en otra cosa, y además los ingresos deberían ser percibidos en lo que
corresponde, el plazo, eso fiscalizará la contraloría.

En ello se sigue el principio de legalidad del gasto, que todo lo que se rinda y perciba debe estar
documentado.

CUENTADANTE: (realiza la rendición de cuentas). Es todo funcionario público y en general toda

persona que recibe custodia, administra o paga conforme a los fondos de de administración del
Estado, y en esa condición se encuentra obligado a rendir cuenta comprobada de ellos ante la CGR
en la forma y plazos que determina la ley.

TIPOS DE EXAMEN DE CUENTA.

El examen de cuentas puede ser de dos formas, propiamente tal y ficto. El propiamente tal es
aquel que hace el jefe de la respectiva división de la contraloría o el contralor regional, ya que la
CGR es un órgano de la administración centralizado, pues se desconcentra en regiones, de ello hay
contralorías regionales que las hace el jefe de las división respectivas o lo hace el C. Regional. El
60
examen de cuentas p. Tal. Tiene como finalidad verificar los gastos e ingresos que han sido
declarados por el cuentadante en su respectiva decisión de cuentas, y ese examen de cuentas p.
Tal puede terminar con el finiquito (si esta todo en orden) o el reparo. Si termina con el finiquito
termina la etapa propiamente administrativa y no se pasa a la etapa jurisdiccional.

Por otro lado la LOC de la Contraloría establece el examen de cuentas ficto que es falso, supuesto,
a este se le denomina así porque aquí no hay una rendición de cuentas, no hay un examen de
cuentas propiamente tal, sino que hay un sumario administrativo que sustancia sobre un
funcionario público para determinar la responsabilidad disciplinaria que le corresponde al
funcionario público porque cumplimiento la normativa vigente, en la sustentación del sumario
administrativo, en la parte resolutiva se lleva a la conclusión de que además de la responsabilidad
administrativa disciplinaria los hechos en que incurrió o los actos han significado un detrimento
patrimonial para el Estado, entonces en este caso la ley parte de la base de que cuando se le
notifica la resolución del sumario administrativo al funcionario público, que arroja que hay un
detrimento patrimonial para el Estado la ley se pone en el caso de supuesto de que ha hecho el
examen de cuentas –aunque no se ha hecho-, ya que ha habido un sumario administrativo, que
arroja que las decisiones de aquel funcionario han generado un detrimento patrimonial para fisco.

El examen de cuenta propiamente tal está previsto en el art. 95 de la LOC de la CGR Nº

10.336, y es el procedimiento administrativo que tiene por objeto verificar que las personas que
administran fondos públicos o que tienen asignados bienes de tal carácter bajo su custodia o mera
tenencia hayan percibido correctamente las rentas del fisco o de las demás entidades sometidas a
la fiscalización de la CGR, además de verificar la correcta inversión de esas entidades
comprobando si se ha dado cumplimiento a las disposiciones legales y reglamentarias que rigen el
ingreso y la aplicación de un determinado gasto, comprobando así la veracidad y fidelidad de las
cuentas, en cuanto a la autenticidad de la documentación que la respalda y la exactitud de las
operaciones aritméticas y de contabilidad realizadas.

18 de noviembre.

Decíamos que el examen de cuenta podía ser de dos tipos, propiamente tal y ficho. Hay ciertas
características que debemos tener en cuenta para el examen de cuentas en ello, el examen de
cuentas tiene por

1. Finalidad revisar o verificar la rendición de cuentas que previamente ha hecho el

cuentadante.
2. En segundo lugar este examen de cuentas debe realizarse sobre documentación original.
3. Se hace tanto como de los gastos, y como de los ingresos fiscales.
4. Examen de cuentas puede concluir a través de un acto que se denomina finiquito y que
supone la conformidad con la rendición de cuentas, es decir, en definitiva si aprueba la
rendición de cuentas cuando se concluye a través del finiquito, o bien, el examen de cuentas
también puede concluir a través de un acto que se denomina reparo, caso en el cual la
rendición de cuentas es rechazada, y el reparo se constituye en la demanda del juicio de
cuentas.
61
El examen de cuentas debe hacerse contado 1 año desde que se ha rendido cuenta, si no se hace
este examen dentro del plazo de 1 año se produce la denominada caducidad del examen de
cuentas, que se comienza a computar desde el momento que la CGR recibe formalmente la
rendición de cuentas, generando los siguientes efectos; cesar la responsabilidad del cuentadante,
y es posible hacer efectiva la responsabilidad disciplinaria del funcionario culpable del retraso en el
examen.

EXAMEN DE CUENTAS FICTO.

“falso o supuesto”, que tiene lugar cuando se asimilan los efectos de un sumario administrativo o
de una investigación sumaria a los de un examen de cuentas propiamente tal atribuyéndole el
mérito de ser un antecedente o ser un antecedente de un juicio de cuentas.
Recordando que las investigaciones sumarias y sumario administrativo velan por la
responsabilidad del funcionario, pero pueden concluir que el funcionario que tenga a su
administración bienes o recursos fiscales ha incurrido en actos u omisiones que han generado un
detrimento patrimonial para el Estado y precisamente ese detrimento patrimonial para el Estado
es el que debe ser probado en el juicio de cuentas.

Diferencias entre examen de cuentas propiamente tal y ficto.

El primero se hace de algún funcionario obligado a rendir cuentas, o cualquier persona natural que
tenga a su administración bienes o recursos fiscales. En cambio en el examen de cuentas ficto,
como no hay una investigación e cuentas propiamente tal, solo hay una investigación sumaria o
sumario administrativa, solo puede recaer sobre funcionarios públicos.

Otra diferencia es que el plazo para realizar el examen de cuentas en caso del propiamente tal se
cuenta desde el momento en que la CGR recibe la rendición de cuentas, en cambio, el plazo para
considerar el examen ficto es considerado desde el momento en que s ele notifica al funcionario
respectivo, las conclusiones del sumario administrativo o de la investigación sumaria, que arrojan
como consecuencia que él ha incurrido en actos u omisiones que han generado un detrimento
patrimonial para el Estado.

El reparo produce del rechazo de rendición de cuentas, que da inicio a la etapa jurisdiccional de la
rendición de cuentas. El juicio de cuentas esta regulado en el art. 7 de la ley Nº10.336, y se
aplican de manera supletoria los títulos 1 y 2 del código de procedimiento civil sobre juicio
ordinario y normas comunes a todo procedimiento.

En el juicio de cuentas es importante tener en cuenta a los intervinientes, pues el demandante es

el jefe de división de la CGR, o el C. Regional en su caso, también concurre en el juicio de cuentas
como representante de los intereses del Estado el fiscal de la CGR, y el demandado es el
denominado cuentadante que como sabemos es la persona o el funcionario público obligado a
rendir cuenta.

En juicio de cuentas se inicia con la demanda que se denomina reparo, que debe contener la
62
individualización de él o los demandados que pasan a llamarse cuentadantes, una exposición breve
de los hechos y fundamentos de derecho, una enunciación precisa y clara de las peticiones que al
juez, la indemnización del monto del reparo en UTM. Luego del reparo se da traslado al
cuentadante, y la notificación se hará por cédula o personalmente, según corresponda. En caso de
la notificación por cédula, esta se puede dar en la oficina del cuentadante, oficio o trabajo, o
también puede que se encuentra fuera de Chile, la cual será realizada por la embajada o legación
chilena en el extranjero que corresponda.
Se da traslado al cuentadante, y una vez que ha sido legalmente emplazado tiene el plazo de 15
días para contestar el reparo. En la contestación del reparo el cuentadante puede hacer valer
todas las alegaciones o defensas y acompañar todos los documentos que estime sean necesarios,
y si el cuentadante no contesta el reparo, ni tampoco solicita ampliación del emplazamiento por
causas justificadas el juez de cuentas declarará de oficio la rebeldía con el solo mérito del
certificado del secretario del tribunal.

Los juzgados de cuentas tienen un secretario, tanto en primera y segunda instancia.

Una vez rendida la cuenta, se solicita un informe al jefe de la respectiva división de la contraloría o
al contralor regional que emitió el reparo, a efecto que evacue un informe en 30 días. Recibido
este informe se da traslado al fiscal de la CGR, con lo que se produce el perfeccionamiento de la
relación procesal, el fiscal será parte en el juicio como representante de los intereses del fisco, del
Estado chileno, el fiscal deberá presentar su réplica dentro del término de 15 días, plazo que no es
fatal. En su réplica o informe, el fiscal va argumentar contrariamente a lo sostenido por el
cuentadante, y además como representante del interés fiscal va a hacer todo lo posible para
salvaguardar los intereses del fisco. El fiscal deberá ir además más allá del propio reparo (de los
argumentos que el jefe de la respectiva división formuló en el reparo, va poder ser más mas
acucioso para salvaguardar el interés fiscal).

Reparo - contestación del reparo - informe del jefe de división o C. Regional (suerte de replica) -
que se evacue el informe 30 días.
Evacuado el informe son 30 días y de ahí conoce. En ello como el fiscal es letrado, va a agregar
mayores fundamentos de derecho a los que ya se habían hecho en el reparo.

El fiscal es la contraparte en el juicio de cuentas (no es el demandante). El fiscal tiene sobre si la

responsabilidad de representar y de velar en defensa del interés público, por lo que si estima que
el reparo no cubre todo el interés público dañado tiene el derecho y del deber de hacerlo valer
adicionando fundamentos al reparo. En lo que respecta a los medios de prueba, son todos los
previstos en el CPC, sean que se acompañen en el reparo o en la contestación del reparo, incluso
el juez puede abrir un termino probatorio de 15 días, para así adicionar pruebas que no añadieron
en el reparo o contestación del reparo, que puede prorrogar si la circunstancias así lo exigen.

Evacuado el termino probatorio el expediente quedará dictado de sentencia, la cual deberá ser
dictada en el plazo de 30 días contados desde la última diligencia. La sentencia de primera
instancia debe contener los requisitos establecidos en el art. 14 de la ley Nº 10.336 que son:

63
 1. Designación precisa del cuentadante.
2. Autorizaciones legales y pedidos por los cuales se rinde cuenta.
3. Resumen de los cargos formulados y fundamento legal de los mismos.
4. Consideraciones de hecho y de derecho que sirven de fundamento a la sentencia y
disposiciones en que se sustenta.
5. Finalmente la sentencia de primera instancia debe tener una resolución final.

Esta sentencia de primera instancia en el juicio de cuentas se notifica personalmente al

cuentadante y al fiscal de la CGR dejando constancia de ello en el expediente.

¿Qué recursos proceden contra la sentencia de primera instancia?.

1.Apelación.
2.Extraordinario de revisión.

El art. 19. ley 10.336 establece que contra la sentencia de primera instancia, las partes podrán
entablar el recurso de apelación dentro del plazo de 15 días. La apelación se presenta ante el juez
de cuenta para ante el tribunal de segunda instancia.

Cada vez que se dicta la sentencia de primera instancia el fiscal de la CGR tiene el deber de apelar
cuando estime que el interés fiscal no se ha reparado adecuadamente con la sentencia de primera
instancia.
El tribunal de apelación se va a pronunciar en el plazo de 30 días contados desde que se ha
concedido el r. de apelación, o sea, desde que se ha declarado admisible. El tribunal de segunda
instancia podrá abrir un termino probatorio de 10 días de oficio o a petición de parte cuando
concurran alguna de las siguientes dos circunstancias.

1.- Si en la apelación se ofrece rendir pruebas que no se hubiesen rendido durante la primera
instancia.
2.- Y si en segunda instancia se agregaren hechos nuevos que no fueron controvertidos en primera
instancia.

En lo que respecta al recurso de revisión este procede contra una sentencia firme o ejecutoriada
independientemente de que haya sido o no apelada interponiéndose primeramente ante el tribunal
de primera instancia dentro del plazo de 3 o de 6 meses dependiendo si el recurrente reside o no
en el territorio nacional. 6 mese si no reside. Plazo que se cuenta desde la notificación del fallo
recurrido. El recurso de revisión deberá ser fallado por el tribunal de segunda instancia dentro del
plazo de 30 días contado desde que es acogida la presentación del recurso. El recurso de revisión
tendrá como requisito de admisibilidad el que la resolución que se encuentra firme ejecutoria
aplique una medida disciplinaria al cuentadante debiendo concurrir además las siguientes
causales:

1.Falta de emplazamiento
2.Error de hecho.
64
3.Que existan nuevos antecedentes o circunstancias que puedan acreditarse con documentos no
considerados en la resolución que se impugna vía revisión.

Durante el juicio de cuentas o al finalizarlo se puede dar la conversión de los efectos propios del
juicio de cuentas a una sanción administrativa. En efecto si en segunda instancia la sentencia del
tribunal ordena no condenar pecuniariamente al cuentadante y aplicar una medida disciplinaria el
cuentadante puede impugnar aquello para que convierta la aplicación de la medida disciplinaria
por una sanción administrativa de carácter pecuniario.

¿Cómo se produce el cumplimiento de la sentencia firme o ejecutoria?. Luego de que el juez de

primera instancia a requerido de pago al cuentadante transcurridos 3 días a contar de dicho
requerimiento la suma que se ordene reintegrar se incrementará con un interés de 1%
mensual. Si ha transcurrido 1 mes desde dicho requerimiento sin que el funcionario haya
reintegrado la suma requerida el contralor decretará la suspensión del funcionario. Si transcurren
dos meses de la suspensión y el funcionario no efectúa el pago, el contralor ordenará suspenderlo
o separarlo de sus funciones, y podrá ordenar que se descuenten directamente de las
remuneraciones que deba percibir el funcionario, las sumas equivalentes a los cargos que
hubiesen resultado en su contra.

Una vez que concluye el juicio de cuentas puede ocurrir que el funcionario no pague, en ello
se inicia la vía civil por demanda ejecutiva, que puede iniciarse con la acción o demanda que
interponga el fiscal de la CGR. El demandado puede oponer las excepciones de prescripción, pago,
falta de emplazamiento. En todo lo demás se siguen las reglas del juicio ejecutivo del CPC.

OTRAS FUNCIONES DE LA CONTRALORIA (LOC. CONTRALORIA).

1. Función normativa: esta dice relación con la facultad que tiene para emitir dictámenes o
resoluciones (actos administrativos), que tienen contenido normativo y que son obligatorios
para toda la administración del Estado.
2. Función disciplinaria: es la facultad que esta tiene para sustanciar procesos administrativos
disciplinarios, fundamentalmente sumarios administrativos e investigaciones sumarias, y
aplicar sanciones administrativas que como sabemos se denominan sanciones disciplinarias
sobre funcionarios públicos que incumplen la normativa vigente.
3. Función jurisprudencial: mediante la emisión de dictámenes que son vinculantes para la
administración del Estado, y una opinión no vinculante pero letrada para los tribunales de
justicia, la contraloría va generando jurisprudencia.
4. Función orientadora: no solo en la región metropolitana, ya que en las contralorías
regionales pone a disposición de abogados y del público en general libros, biblioteca e incluso
cualquier persona puede consultar a un abogado que atiende las bibliotecas de ella, sobre
consultas de función pública u orientación de las pretensiones.

65
 24 noviembre.

TEORÍA DEL ACTO ADMINISTRATIVO

Actividad que se expresa en diversos tipos de actuaciones jurídicas, así es como los actos
administrativos son el género que contienen distintas especies o tipos. Como ya hemos señalado
en la fase genérica de un acto administrativo podemos distinguir tres etapas.

a) etapa interna que dice relación con que la administración del estado detecta una necesidad
publica que es necesario resolver.
b) etapa de escrituración o materialización y además se verifica su juridicidad a través del
trámite toma de razón por regla general.
c) etapa donde la actuación administrativa se exterioriza, ya sea por la publicación en el diario
oficial, o a través de la notificación.
¿Qué son los actos? Son en términos generales manifestación unilateral de la voluntad de la
administración del estado, por cierto los actos administrativos son actos jurídicos, pero estos actos
se diferencian de los actos jurídicos propios del derecho civil por los siguientes aspectos.

1.- acto administrativo es formal, este acto está afecto a procedimientos o trámites para su
elaboración y creación, además este carácter deriva de su sujeción a la CPR y a las leyes, en
cambio el acto jurídico es fundamentalmente consensual, si es de tipo bilateral o requerirá la sola
manifestación de la voluntad de una persona si es unilateral, no es tanto por regla general sujeto a
formalidad alguna.

2.-lo segundo que lo diferencia es lo dice relación con el número de voluntades necesarios para
que el acto se genere, en efecto el acto administrativo siempre será unilateral, por cuanto es la
manifestación de una única voluntad, la del estado. En cambio el acto jurídico podrá ser la
manifestación de una voluntad o de dos o más, en este último caso se habla de actos jurídicos
bilaterales.

3.-el criterio de la legalidad en efecto el acto administrativo requiere el ejercicio de una

competencia que supone la habilitación y delimitación que hace la CPR y la ley para que esa
actuación sea válida, produzca efectos jurídicos. En cambio el actos jurídicos por regla general es
consensual, requerirá el acuerdo de dos o más voluntades sin ser necesaria la habilitación previa
ni de la CPR y ni de la ley.

4.- los motivos o fundamentos, los actos administrativo deben tener un motivo o fundamento que
lo justificó, sean estos de derecho o de hecho, esos motivos constituyen un elemento esencial para
la validez de los acto administrativo. En cambios los motivos o fundamentos de los actos jurídicos
pueden ser irrelevantes no afectado la validez de la actuación jurídica.

5.- los acto administrativo están dotados de imperio por cuanto su contenido se impone a los
destinatarios del acto independientemente de su voluntad o aceptación cuestión que se deriva del
carácter ejecutivo que tienen los actos administrativo, en cambios los actos jurídicos son
consensuales por regla general requieren del consentimiento de las partes destinatarias.

A.-CONCEPCIONES DE ACTO ADMINISTRATIVO.

66
La doctrina

Profesor Enrique Silva Cima dice que los actos administrativos son una declaración de voluntad
general o particular de un órgano administrativo emitida en función de una potestad
administrativa y por la cual se deciden o emiten juicios sobre derechos deberes o intereses de las
entidades administrativas o de particulares frente a estas.

Profesor Soto Kloss dice que el acto administrativo es una ordenación racional unilateral que
realiza un sujeto en el ejercicio de una potestad o función administrativa cuya finalidad es
satisfacer necesidades publicas concretas produciendo efectos jurídicos directos.

Jurisprudencia de la contraloría general de la república acto administrativo es una

declaración de voluntad general o particular de un órgano administrativo en función de una
potestad administrativa y cuyo fin es decidir y emitir juicios sobre derecho y deberes de los entes
administrativos o de particulares frente a ellos.

Corte Suprema ha dicho que el acto administrativo es una declaración de voluntad general o
particular de un órgano administrativo en función de una potestad cuyo fin es decidir o emitir
juicios sobre derechos deberes o intereses de los entes administrativos o de los particulares
frentes estos.

Concepción legal es así como el artículo 3 de la ley 19.880 señala que los actos
administrativos son:

Decisiones formales que emiten los órganos de la administración del estado en las
cuales se contienen declaraciones de voluntad realizadas en el ejercicio de una potestad
pública.

Siempre debe ser unilateral, si fuese bilateral hablaríamos de contrato, o convenio administrativo.
El Acto administrativo contiene la declaración o manifestación de una sola voluntad, la del Estado.

NOTA: Teniendo todas estas concepciones de acto administrativo podemos resumir que el AA
consiste en declaraciones de voluntad de la administración del Estado que tiene una caracteristica
bien importante ya que esta siempre será una manifestación de voluntad unilateral, de lo contrario
no será y hablariamos de un contrato administrativo o un convenio administrativo, pero para
hablar de actos adminsitrativos siempre tenemos que entender que esta declaración de voluntad
es unilateral que es la sola expreisón o manifestación de la única voluntad de la administración del
Estado.

Análisis del concepto profesor Soto Kloss:

1. Ordenación: Esto supone dos cuestiones, primero que el acto administrativo contiene una
orden o mandato de la administración del Estado (directriz cuyo contenido se impone a los
destinatarios del acto como a toda la administración del Estado). Una segunda cuestión es
que el Acto administrativo genera un ordenamiento, un orden que se expresa en una relación
67
 o vínculo jurídico producido entre la administración del Estado y los destinatarios, se produce
entonces un ordenamiento que regula esta relación de la administración con los destinatarios
del acto.

2. Racionalidad: Emana de la razón que por consiguiente el acto administrativo tiene

fundamentos o antecedentes que lo justifican de hecho tiene supuestos fácticos que implican
que existe una necesidad pública que es necesario satisfacer y tiene supuestos jurídicos que
habilitan a la administración del Estado para actuar. Esa habilitación dice relación con que la
administración del Estado es competente, tiene competencia para actuar. Otro aspecto está
dado por la proporcionalidad que el acto administrativo debe tener en relación al fin que el
acto persigue, y además está dada la racionalidad porque el contenido no puede ser arbitrario,
es decir, la actuación debe tener justificación, fundamento.

3. Unilateralidad: El acto administrativo es la manifestación de una única voluntad que es la

administración del Estado.

4. Sujeto en ejercicio de una función administrativa: En efecto el autor no emplea o hace

referencia a un órgano o entidad de la administración del Estado, sino que habla de sujetos,
debido a que efectivamente puede ocurrir que hayan actos administrativo que no sean
dictados por órganos de la administración propiamente tales, por ejemplo, un concesionario
para ejecución de una obra pública, quien es un particular que dicta actos administrativos,
estos sujetos deben actuar en el ejercicio de la función administrativa, porque sabemos que
la función administrativa es la función ejecutiva (gobernar y administrar). Pero hay órganos
que dictan actos administrativos no en el ejercicio de la función administrativa, como los
secretarios de la cámara de senadores, que no son en el ejercicio de la función administrativa,
sino que son actos de mero trámite, también sería el caso de actos administrativos de las C.S
y C.A como el auto acordados. Hay unos que se ejercen en la función administrativa y otros
que no. Entonces Soto Kloss hace la distinción y dice sujetos en la función ejecutiva, primero
para distinguir que hay actos administrativos que no solo son dictados por órganos de la
administración del estado y en segundo lugar para distinguir que hay actos administrativos
que no dictan en el ejercicio de la función ejecutiva.

5. Necesidad pública concreta: el fin del acto administrativo es satisfacer necesidades

públicas, esas que buscan satisfacer el fin se particularizan en una actuación específica, por
lo tanto, el fin del acto administrativo siempre será un fin reglado por el legislador. Las
necesidades públicas concretas no deben entenderse como una necesidad popular o de toda
la comunidad por cuanto él es un férreo partidario del principio de subsidiaridad. Porque
primero deben satisfacer las necesidades los particulares, y solo de manera supletoria el
estado deberá satisfacer las necesidades si los individuos no quieren o no pueden hacerlo. La
necesidad puede ser de un grupo de individuos.

68
 6. Efectos jurídicos directos: Estos no son otra cosa que derechos y obligaciones que se
derivan del acto administrativo. Esto fundamentalmente se puede sintetizar en la
ejecutoriedad, la exigibilidad y la presunción de legalidad.

a) La ejecutoriedad hace relación a que la propia administración de manera directa sin

inmediación alguna puede exigir el cumplimiento del acto administrativo a sus
destinatarios.

b) Exigibilidad, se impone y por lo tanto es vinculante para ellos.

c) presunción de legalidad de la que están investidos los actos jurídicos, que exista esta
presunción tiene fundamento en la seguridad jurídica. Pero al ser una presunción
simplemente legal puede ser desvirtuada por la vía administrativa –invalidación- o
jurisdiccional -nulidad de derecho público-.

25 noviembre.

ANALISIS DEL ART. 3. LEY 19.880.

Concepto de Acto administrativo. Las decisiones escritas que adopte la

Administración se expresarán por medio de actos administrativos.
Para efectos de esta ley se entenderá por acto administrativo las decisiones
formales que emitan los órganos de la Administración del Estado en las cuales se
contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una potestad
pública.

Los actos administrativos tomarán la forma de decretos supremos y resoluciones.

El decreto supremo es la orden escrita que dicta el Presidente de la República o un

Ministro "Por orden del Presidente de la República", sobre asuntos propios de su
competencia.

Las resoluciones son los actos de análoga naturaleza que dictan las autoridades
administrativas dotadas de poder de decisión.

El concepto que nos da el legislador del acto administrativo parte de una premisa, la cual es que
los actos administrativos son decisiones, tienen un contenido decisional que implica un mandato y
una orden, pues esa decisión no se condice con la propia clasificación que el legislador da de actos
administrativos.

Podemos ver que el artículo hace referencia a distintos tipos de actos administrativos. Sin
embargo, no todos tienen un contenido decisional ni decisorio, no todos son mandatos o
decisiones. Si vemos que están los D.S, que son decisiones. Las resoluciones dice el legislador que

69
son actos de análoga naturaleza a los D.S, pues la resolución también tiene un contenido
decisional. Los D.S sí son coincidentes con el concepto que da el legislador de acto administrativo
que parte definiéndolo como decisiones formales.

Constituyen, también, actos administrativos los dictámenes o declaraciones de

juicio, constancia o conocimiento que realicen los órganos de la Administración en
el ejercicio de sus competencias.

Los dictámenes o declaraciones de juicio ¿son siempre son decisiones? No siempre son decisiones,
ya que son interpretaciones de los actos administrativos con contenido hermenéutico. En este caso
hay una ruptura o extensión del concepto del acto administrativo que hace el legislador, ya que
comienza diciendo el art. 3 que son decisiones formales los actos administrativos, pero en este
caso no todos los actos administrativos tienen un contenido decisional como los dictámenes o
declaraciones de juicio, ya que el contenido de estos es hermenéutico.
¿La constancia son decisiones? ¿Qué es una constancia? certifica, da respaldo de algo, corrobora
algo, por lo tanto no necesariamente es una decisión.

Los actos administrativos acuerdos son actos administrativos de organismos pluripersonales

¿cuántas manifestaciones de voluntad hay? Una, ya que siempre la manifestación de voluntad en
el acto administrativo es una (recordar que el acto administrativo es unilateral, hay una única
voluntad), pero pueden concurrir varias personas ya que por ejemplo, cuando el consejo de
ministros de medio ambiente, pues todos los miembros del toman una decisión en conjunto y esto
es un acto administrativo que se denomina acuerdo ya que intervienen varios en su creación pero
no deja de ser un acto unilateral, porque manifiesta una única voluntad.

Las decisiones de los órganos administrativos pluripersonales se denominan acuerdos

y se llevan a efecto por medio de resoluciones de la autoridad ejecutiva de la
entidad correspondiente.
Extensión o ruptura del acto administrativo pues la doctrina se refiere a que el concepto que da el
legislador de acto administrativo que parte señalando que es una decisión no se condice con la
conceptualización que el propio legislador da de distintos tipos de actos administrativos, debido a
que en el caso de los dictámenes y declaraciones de juicios, constancias y acuerdos, no
necesariamente estos tipos de actos administrativos tienen un contenido decisional, o decisorio.
Por ejemplo, los dictámenes con sentido hermenéutico; las constancias que comprueban algo.

Uno de los principales problemas actividad jurídica de la administración del estado es que no logra
enmarcar una denominación univoca para los distintos tipos de actuaciones, esto lo podemos ver
reflejado por ejemplo en el art. 35 de la CPR que hace referencia a distintos tipos de actos
administrativos –decretos, reglamentos e instrucciones- y además el art. 3 de la ley 19880 hace
referencia también a diversos tipos de actos administrativos –D.S, resoluciones, dictámenes o
declaraciones de juicio constancias o acuerdos-. La ley 19.880 no hace referencia a los
reglamentos, ni a las instrucciones y la CPR no hace referencia a las resoluciones. Acá hay una
pluralidad de actos administrativos y por lo tanto los tipos de actos a que hace referencia el art. 3
de la ley 19.880 como a los que hace referencia el art. 35 de la CPR no es una clasificación
taxativa, también hay otros tipos de actos administrativos, por ejemplo las circulares, planes
70
reguladores y programas.

Artículo 35.- Los reglamentos y decretos del Presidente de la República

deberán firmarse por el Ministro respectivo y no serán obedecidos sin este esencial
requisito.
Los decretos e instrucciones podrán expedirse con la sola firma del Ministro
respectivo, por orden del Presidente de la República, en conformidad a las normas
que al efecto establezca la ley.

El inciso final del art. 3 hace referencia a características del acto administrativo.

Los actos administrativos gozan de una presunción de legalidad, de imperio y

exigibilidad frente a sus destinatarios, desde su entrada en vigencia, autorizando
su ejecución de oficio por la autoridad administrativa, salvo que mediare una orden
de suspensión dispuesta por la autoridad administrativa dentro del procedimiento
impugnatorio o por el juez, conociendo por la vía jurisdiccional.

NOTA EXPLICATIVA.

Podemos distinguir características legales que se derivan del art. 3, estas serían la presunción de
legalidad, la exigibilidad, el imperio, la ejecutoriedad, formalidad y unilateralidad.

La presunción de legalidad constituye una seguridad jurídica para los administrados.

HISTORIA DE LA LEY.

La ley de procedimiento administrativo data del año 2003, antes de ello existía una discusión
doctrinal por parte de los profesores SOTO KLOSS y SILVA CIMMA, pues como la ley no decía que
había presunción de legalidad se cuestionaba cuándo era válida ¿cuándo nace? O ¿cuándo es
vinculante?, hay algunos autores que plantean hasta el día de hoy que si el acto administrativo no
cumple con ciertos requisitos o supuestos, ese acto administrativo sería nulo y nunca nacería a la
vida del derecho, sería inexistente , otros en cambio sostienen que esa nulidad del acto
administrativo, por adolecer de ese vicio debía ser declarada.

CARACTERISTICAS.

1.- La presunción de legalidad parte diciendo que los actos administrativos son armónicos con
la constitución y las leyes, y eso no solo tiene sustento en la seguridad jurídica, sino que en el
sentido común. La presunción de legalidad puede ser desvirtuada, admite prueba en contrario, y
por lo tanto lo que hay que corroborar para desvirtuarlo es comprobando que el acto
administrativo es contrario a derecho. Hay dos vías para desvirtuar, la administrativa y la judicial.
Tienen como objeto que la suspender la ejecución o aplicación del acto administrativo, por vía
administrativa es la invalidación y la judicial es la nulidad de derecho público.

71
Los actos administrativos gozan de una presunción de legalidad, de imperio y
exigibilidad frente a sus destinatarios, desde su entrada en 3 vigencia,
autorizando su ejecución de oficio por la autoridad administrativa, salvo que
mediare una orden de suspensión dispuesta por la autoridad administrativa dentro
del procedimiento impugnatorio o por el juez, conociendo por la vía jurisdiccional.

2.- Imperio. Los actos administrativos son ejercicios de una potestad pública realizadas por una
autoridad del Estado, y al estar está habilitada por el legislador para actuar en virtud de la
competencia, el contenido del acto administrativo se impone a sus destinatarios
independientemente de su voluntad o aceptación, pues los actos administrativos son vinculantes y
obligatorios No solo para los destinatarios del acto, sino que para toda la administración.

Bracey Wilson y Ana Inés Ovalle hablaban de imperio en sus clases de derecho romano. *

3.- exigibilidad: la administración está facultada para exigir directamente el cumplimiento del
contenido del acto administrativo. Por lo tanto el acto administrativo obliga, es vinculante.

4.- La ejecutoriedad del acto: supone que la propia administración que crea el acto
administrativo puede exigir el cumplimiento del acto administrativo, puede aplicar el contenido del
acto sin intermediación. Por ejemplo la ley no tiene ejecutoriedad porque el dicta la ley es el
Congreso, pero éste no es el que la aplica, son los tribunales de justicia los aplican la ley. La
ejecutoriedad tiene una excepción que es en caso de la expropiación, entendiendo esta como la
transferencia coactiva de un bien del patrimonio de una persona al patrimonio del Estado, previa
indemnización de perjuicios. La expropiación se materializa por un decreto expropiatorio, pero
para que este proceda primero debe darse la autorización de un juez para que proceda la
indemnización de perjuicios. La autoridad no puede de manera inmediata sacar el bien del
patrimonio de la persona.

*(complementar esta materia con la potestad ejecutiva).

5.- Carácter formal o escrituración. Esto es complementado con el art. 5 de la ley que
estudiamos.

Art. 5. Principio de escrituración. El procedimiento administrativo y los actos

administrativos a los cuales da origen, se expresarán por escrito o por medios
electrónicos, a menos que su naturaleza exija o permita otra forma más adecuada de
expresión y constancia.
NOTA EXPLICATIVA.
Según el profesor OÑATE VERA en su cátedra de derecho administrativo, menciona que los Actos
Administrativos son formales, y deben expresarse siempre por escrito, aunque el legislador no dijo
nada claro en el artículo precedente.

6.- unilaterales. Es unilateral porque requiere de una única voluntad, que es la voluntad de la
administración del estado.
Este carácter está determinado porque el acto administrativo es la manifestación de una sola
voluntad. La de la administrativo del Estado aun cuando para la dictación del acto administrativo
72
puedan concurrir varios entes que van a expresar de igual manera una sola voluntad. (Más entes
en la decisión que expresan la voluntad unilateral del administrativo se denominan acuerdo).

CLASIFICACION DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS.

Hay diversos criterios que permiten clasificar los actos administrativos, ya tenemos una
clasificación o tipología en el art. 3 de la ley de Procedimiento administrativo, desde una
perspectiva doctrinaria haremos las siguientes distinciones.

1.- Según el ámbito en que producen sus efectos.

Interno: es aquel que produce sus efectos al interior de la administración pública y que por
regla general es manifestación de una relación de sujeción especial, como por ejemplo el
Jefe de Servicio Público son sus subalternos.

Externo: Es aquel que produce sus efectos fuera de la administración pública y que es
obligatorio para los destinatarios del mismo que no son funcionarios públicos.

2.- Según el número de administraciones requeridas para su dictación:

Actos simples: Son simples aquellos que para su dictación requieren de la intervención de
solo un órgano o entidad administrativa, como un D.S del PDR o resolución de un
intendente.

Actos complejos: Aquellos que se requiere de la intervención de una pluralidad de órganos

administrativos para su dictación, como un acuerdo.

3.- Según su función en el procedimiento administrativo:

Actos trámites: Estos son aquellos que se dictan dentro de un procedimiento

administrativo y que dan curso progresivo al mismo.

Actos terminales o decisorios: Son aquellos donde se radica la resolución administrativa,

es decir, la decisión que pone fin al procedimiento.

La importancia de esta clasificación está dada en la ley 19.880 puesto que la principal
característica de los actos trámites es que estos no son impugnables, salvo cuando se imponga la
imposibilidad de continuar con el procedimiento administrativo y produzcan indefensión de tal
forma que por regla general podemos colegir que son impugnables los actos decisorios. La regla
general es que el acto administrativo siempre es impugnable. El traslado en el juicio de cuentas no
es impugnable, porque es un acto de mero trámite.

4.- Según el efecto que produce en la esfera jurídica del particular.

Acto favorable: Este produce una ampliación o ensanchamiento del patrimonio del
destinatario del mismo. Un bono.

Acto desfavorable: supone un gravamen, restricción o limitación en el patrimonio de su

73
 destinatario. Una expropiación, restricción vehicular.

La importancia de esta clasificación radica en la procedencia o no de la revocación como medio

anormal de extinción de los actos administrativos, por lo tanto en el art. 61 inc. 2 de la ley de
procedimiento administrativo establece que la revocación no procederá cuando se trate de actos
declarativos o creadores de derechos adquiridos legítimamente.

Artículo 61. Procedencia. Los actos administrativos podrán ser revocados por el
órgano que los hubiere dictado. La revocación no procederá en los siguientes casos:

a) Cuando se trate de actos declarativos o creadores de derechos adquiridos

legítimamente;

5.- Según la naturaleza del derecho otorgado al particular.

Concesión: Es un acto administrativo de contenido favorable que entrega a un particular la

explotación exclusiva y excluyente de un bien nacional de uso público, como la playa o mar,
o bien también el acto permite la ejecución de un servicio público como el agua,
alcantarillado, caminos.

Permiso: Es de carácter precario que permite desarrollar una actividad o utilizar un espacio
público que normalmente no puede utilizarse o usarse, como las ferias, circos, o en casos de
construcciones el permiso para dejar escombros en la vía pública.

Autorización: Remueve un obstáculo jurídico que existe para ejercer un derecho

preexistente en el patrimonio del ciudadano solicitante, p. ej. Instalar una botillería o
panadería, lo cual, se debe solicitar autorización a la autoridad competente, teniendo
preexistente el art. 19. 21 de la CPR. “derecho a crear cualquier actividad económica”.

ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO.

Los elementos constituyen una análisis de la doctrina administrivista, pero este análisis es muy
relevante en cuanto a los vicios o deficiencias que afecten a los elementos constitutivos de los
actos administrativos afectaran la vigencia y validez del mismo.

1. Elemento objetivo. Debemos distinguir el contenido propiamente tal, y la competencia.

El contenido: se refiere a la orden o mandato de la Administración del Estado que se expresa
en su actuación y que en la estructura general de los actos administrativos lo encontramos en
la denominada parte resolutiva, es pues el orden o mandato, o bien su naturaleza decisional.

La competencia: Habilitación y delimitación que hace la CPR y las leyes para que los órganos
de administración del Estado actúen válidamente –dictar actos administrativos-.
La competencia a su vez tiene elementos propios que son:

74
 1. La materia: Contenido que la constitución y la ley le asigna a la
Administración del Estado, por ejemplo, el MOP no puede hacerse cargo de la
construcción de viviendas, ni yacimiento de minerías, ya que no pertenece a el
ministerio, pues la materia delimita el contenido de materias respecto de las
cuales debe hacerse cargo.

2. Territorio: La administración del estado está facultada para actuar dentro

de un determinado ámbito especial, ya sea nacional, regional, provincial o
comunal.

3. Grado: Posición o jerarquía que el órgano o entidad tiene en la estructura

administrativa.

2. Elemento causal o de motivos.

Como sabemos los actos administrativos deben sustentarse en una justificación, una causa.
Debemos distinguir justificación fáctica y jurídica. La justificación fáctica hace relación con los
hechos que generan la actuación de la administración del Estado, podemos decir que
generalmente son necesidad pública que se requiere satisfacer. La justificación jurídica supone
el supuesto de derecho, o sea, la autorización y facultades que otorga la ley, competencia que se
le asigna al órgano entidad administrativa que le permiten actuar.

La autoridad sanitaria cuando clausura un local lo hace a través de un acto administrativo, pues el
supuesto factico varia, en ello a modo de ejemplo “hay ratones” “está sucio”, el código sanitario es
la justificación jurídica para autorizar a actuar.

Las decisiones de la administración deben ser fundadas y discrecionales, ya que sabe cuándo
actuar. Si hay vicios se afectará a su validez, y se puede producir el decaimiento del acto
administrativo, que produce cuando desaparecen los supuestos fácticos o de hecho que sustentaba
la actuación administrativa.

Se expresa a través de la estructura de los actos administrativos en los “vistos y considerandos”

3. Elemento formal.
Deben escriturarse, ergo, se expresan por escrito. Sin embargo, la formalidad del acto
administrativo está dada también por el conjunto de fases o etapas que es necesario cumplir para
su dictación y tramitación del acto administrativo.

En el elemento formal encontramos la forma en que el acto administrativo se exterioriza, lo que

dependerá del contenido y alcance del mismo, en efecto, si el acto administrativo es de contenido
general y va dirigido a sujetos indeterminados se publicará por regla general en el diario oficial. En
cambio, si el acto administrativo va dirigido a sujetos específicos este acto administrativo se
notificará a los destinatarios del mismo. Otro caso son aquellos que no se notificación ni publican,
sino que se comunican como lo son las circulares que se dan a conocer a los destinatarios de la
misma.

No todos los vicios o defectos que alteren el elemento normal de los actos administrativos
producen la invalidez de estos de hecho la propia ley de procedimiento administrativo dispone que
75
los vicios de forma cuando no son esenciales no afectan la validez del acto administrativo esto en
virtud de lo que se denomina el “principio de conservación de los actos administrativos”.

4. Elemento teleológico.
Este apunta al fin del acto administrativo. Como sabemos que el fin del acto administrativo es el
mismo que el de la administración que es satisfacer necesidades públicas, que para el estado
propone al bien común. Este fin se sincroniza en el acto administrativo por lo tanto, es reglado el
fin y por el legislador, si el acto administrativo se aparta del fin, lo cual procederá invalidación a
través de una causal establecida en el consejo administrativo francés, y tomada en la doctrina y
jurisprudencia nacional que se denomina desviación de poder.

EXTINCIÓN DEL ACTO ADMINISTRATIVO.

Hablamos de ello en la pérdida de eficacia o de la extinción de los efectos del acto administrativo,
aquí tenemos que tener presente que hay dos grandes formas de cómo se extingue el acto
administrativo.

- Vía normal u ordinaria de extinción de los actos administrativo: Una vez que se dicta cumple
los propósitos, y el objetivo por el cual fue dictado y por lo tanto sus efectos se extinguen
de manera normal, D.S del PDR para designar ministro.
- Anormal u extraordinaria: Esto es porque la propia constitución lo estima, o porque el acto
administrativo adolece de un vicio que afecte alguno de los elementos constitutivos o
porque sea contrario a derecho. En ello existe para poner término:

Revocación.

o Caducidad.
o Decaimiento.
o Invalidación.
o Nulidad de derecho público.

9 de diciembre.

Los actos administrativos se pueden extinguir de manera normal u ordinaria, o de manera anormal o
extraordinaria. Respecto a la vía normal u ordinaria hace relación con que una vez que el acto se ha dictado
para cumplir ciertos propósitos u objetivos los efectos del acto quedan extinguidos, por ejemplo, el acto
administrativo –decreto- que designa a una persona como funcionario público, pues una vez que es designada,
el contexto, el propósito, se extingue. Sin embargo, las formas extraordinarias recaen fundamentalmente en
vicios o imperfecciones que afectan a los elementos circunstanciales del acto administrativo, alterando su
validez, o respecto de circunstancias de hecho que siendo ponderadas por la administración del Estado
producen su extinción. Los mecanismos que tienen como objeto poner termino extraordinario al acto
administrativo son la revocación, la caducidad, decaimiento, invalidación y nulidad de derecho público.

1. REVOCACIÓN:
Consiste en la extinción anormal de un AA por razones de merito o conveniencia, las que son ponderadas por
la propia administración del Estado, que decide dejar sin efecto el acto administrativo mediante un acto de
contra-imperio, a ello se refiere el art. 61 de la ley de procedimiento administrativo que dispone:

76
 Artículo 61. Procedencia. Los actos administrativos podrán ser revocados por el órgano que
los hubiere dictado.

La revocación no procederá en los siguientes casos:

a) Cuando se trate de actos declarativos o creadores de derechos adquiridos legítimamente;

b) Cuando la ley haya determinado expresamente otra forma de extinción de los actos; o

c) Cuando, por su naturaleza, la regulación legal del acto impida que sean dejados sin
efecto.

La revocación como causal de extinción anormal de los actos administrativos, supone el ejercicio de la potestad
revocatoria de la administración del Estado, potestad que no tiene plazo para ser ejercida, y que tiene como
única limitación, los derechos adquiridos incorporados al patrimonio del destinatario que se
pretende revocar. En definitiva el acto administrativo es armónico con el derecho, y siendo una razón de tipo
subjetiva, la que lleva a la administración del Estado ha decidir revocar dicho acto.

2. CADUCIDAD:
Esta vía anormal de extinción opera en aquellos casos de que el AA esta sujeto a una modalidad, que
generalmente es plazo o condición resolutoria, que pues cumpliéndose aquel plazo o verificándose tal condición
se extinguen los efectos del AA. Por ejemplo, consecion de pesca a salmones, bajo la condición de que se
mantengan niveles de produccion determinados (acuicula), pues si no cumple el acto se extingue. Los peajes
también, pues estas se dan por la cantidad de vehiculos que circulan diariamente o mensual.

3. DECAIMIENTO:
Desaparecion o extincion de los supuestos facticos que justificaron la dicción del acto -recordando el elemento
causal o de los motivos, y la parte expositiva (donde considera los supuestos fácticos que fundamentan el
acto administrativo)-, vgr, persona que asuma cargo público, pero antes de ello esta fallece. Un acto admin.
municipal de Viña para que estacionamiento en el estrecho cuando no haya agua, y pues si sube la marea y
hay agua ya no podria dar el permiso.

Ni la caducidad ni el decaimiento son causas que estan reconocidas por la ley, pues son parte de la doctrina,
sin perjuicio de que la Corte Suprema en su jurisprudencia la ha acogido, pues si hablamos de derecho
comparado Uruguay lo ha tenido en cuenta en sus leyes. Pero, la revocación y la invalidación si estan
contempladas en la ley.

4. INVALIDACIÓN:
La causal generica de esta extinición es que el AA es contratio a derecho y que se ejerce por via admin.
mediante la sustastación de un procedimiento administrativo. Esta causal esta regulada en la L. P. ADM, en el
art. 53.

Artículo 53. Invalidación. La autoridad administrativa podrá, de oficio o a petición de

parte, invalidar los actos contrarios a derecho, previa audiencia del interesado, siempre que
lo haga dentro de los dos años
contados desde la notificación o publicación del acto.

La invalidación de un acto administrativo podrá ser total o parcial.

La invalidación parcial no afectará las disposiciones que sean independientes de la parte

77
invalidada.

El acto invalidatorio será siempre impugnable ante los Tribunales de Justicia, en

procedimiento breve y sumario.

Siguiendo al nuevo Contralor General de la República (JORGE BERMÚDEZ SOTO), esto ha tenido puntos de
avance e incertidumbre respecto de la invalidación administrativa, esto porque antes de la entrada en vigencia
de la ley 19.880 se discutia el alcance que tenia la invalidación en el entendido de que si administración del
Estado podria dejar sin efecto por si misma un acto contrario a derecho y todavia más, era si la administración
del Estado podia dictar un acto contrario a derecho y si la propia administración podia hacerse cargo de ello
dejandolo sin efecto, pero claro está que la ley 19.880 arreglo la situación, y por esto es que Contralor señala
que el art. 53 produjo algunos puntos de avances, pero también algunas incertidumbres que aún estan
pendientes.

PUNTOS DE AVANCE DEL ART 53.

1. Es inegable que la admin. cuenta con potestad invalidatoria. Es decir, la propia administración de oficio
o a petición de parte puede dejar sin efecto un AA contrario a derecho.
2. Existe un plazo para invalidar. Debe operar dentro de los años siguientes a la entrada en vigencia del
AA (2 años), que pues da seguridad juridica dando seguridad jurídica.
3. Esta clara de invalidacion, es decir, contraria a dere ho que permite difirenciar a la invalidación de la
revocación –ya que aquí no es contrario a derecho-. La contrariedad a derecho debemos entenderla
de manera sistemica, ya que hay vicios que no pueden ser invalidantes en virtud del principio de
conservación del acto administrativo, pues hay vicios no invalidantes, como aquellos que no son
esenciales (desprendido de los incisos segundo y tercero del art. 13 de la L. P. ADMIN.)
4. La invalidación podrá ser total o parcial , la parcial no afecta la parte del acto administrativo que es
armonica con el derecho. OÑATE VERA, no comparte esto ya que considera el acto como un todo, una
unidad, y pues no puede haber una sola parte contraria a derecho.
5. El ejercicio de la potestad requiere de un tramite esencial el cual es la audiencia del interesado,
entendiendo por interesado el destinatario del acto administrativo.
6. El acto administrativo es siempre impugnable en procedimiento breve y sumario. Sin embargo, así
como

PUNTOS DE INCERTIDUMBRE.
1. Plazo pa invalidar, ¿qué pasa si pasan los 2 años?, ¿si precluye?, pues el AA seguirá siendo contrario
a derecho, y no hay por la via administrativa una forma de dejar sin efecto el AA contrario a derecho,
tal vez si se hubiese seguido la doctrina comparada como el derecho frances que establece que si es
un beneficio serán 2 años, pero si son de aquellos que genera una carga o gravamen no hay plazo. Si
se extingue la via administrativa tenemos otra forma de dejar invalido el acto, en ello la via
jurisdiccional (pero esto ya es por la via de nulidad de derecho público, y esta es “imprescritible”).
2. Qué pasa con la toma de razon, pues si sabemos que es un control a priori que verifica el acto antes
que nazca a la vía del derecho, y después se invalida ¿en que queda la toma de razón?.
3. ¿Quién invalida? la propia autoridad que dicto el acto contrario a derecho, o el superior jerárquico?

Cuando el scto adm es contrario a derecho o tiene un vicio en su contenido o es dejado sin efecto por la adm

78
por acto contra imperio, el acto queda extinto.

5. NULIDAD DE DERECHO PUBLICO:

Son los tribunales de justicia los que la declaran. La nulidad de de público es una sanción que afecta la validez
de los AA que adolece de contenido normativo ( parte final del art. 7 de la CPR). En virtud del Ppio de
juridicidad, las actuaciones de los órganos de la administración del estado (gobernar y administrar) van a ser
validas si cumplen con 3 requisitos ya vistos; investidura, competencia y formalidades),

Art. 7. Inc. 2. Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse,
ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades y
sanciones que la ley señale.

El art. 7 inc. 2 de la CPR ES LA PIEDRA ANGULAR DEL DERECHO PUBLICO, también nos dice que la
contravención al ppio de juridicidad acarrea la nulidad del acto. No hay cuerpo normativo en chile que se
refiera a esto y que la regule, por ello, esta institucion es una construcción jurídico doctrinaria y jurisprudencial
procedente del derecho francés (del aporte del consejo de estado Frances)

El art. 7 de la CPR tiene su origen en la CPR de 1833 de don Mariano Egana dictada durante el gobierno de
Manuel Montt (art. 160) que buscaba ordenar la organización de la incipiente estructura institucional que
existía en ese entonces (recordar el régimen portaliano). Las grupos de personas solo pueden actuar cuando
tienen competencia, demostrando un "orden"; que dice después que la contravención a ello genera la nulidad
de dicho acto y generará las responsabilidades que la ley señale. ¿que nulidad es esta? R// no sabemos de
que se trata, no es la de Andrés bello. Eduardo Soto Kloss y Pedro Pierry nos habla sobre ello; Soto Kloss dice
que es una nulidad "ipso jure" de pleno derecho, por tanto si el AA no cumple con el Ppio de juridicidad este
es nulo de pleno derecho equiparable a la inexistencia operando de forma "Automatica". Pierry, en cambio,
nos dice que es una nulidad que debe ser declarada argumentando una razón histórica compartida por la
catedra y que esta dada por el propio constituyente de 1833, en efecto, se desprende de eta constitución que
" los actos del presidente de la República a requisición del ejercito general al mando reunión del pueblo eran
nulos de nulidad de pleno derecho", cuestión que luego repite la CPR de 1925 en su art. 75 al señalar "toda
resolución que acordare el presidente de la República, la cámara de diputados, el senado y los tribunales de
justicia a presencia o requisición de un ejercito, de un jefe de frente de fuerza armada o de una reunión del
pueblo que ya sea con armas o sin ellas desobedeciere a las autoridades es nula de derecho y no puede
reproducir efecto alguno", es decir, que la constitución de 1833 en su art. 160 (actual art. 7) no es una
nulidad de pleno derecho, sino que debe ser declarada, porque si "fuera ipso jure" la misma constitución lo
hubiera señalado expresamente como lo haría el art. 75 (revisar si efectivamente es tal articulo) de la cpr de
1833.

Soto Kloss sigue postulando hasta el día de hoy de que la nulidad opera ipso jure.

La ley de procedimiento administrativo resuelve esto haciendo referencia al principio de conservación de los
actos y principio de presunción de legalidad de los actos administrativos ( los actos administrativos se
presumen armónicos con el drecho desde que entran en vigencia, de modo que al presumirse armonico con
la cpr y las leyes debe declararse su nulidad de una manera posterior.)

La acción de nulidad es de lato conocimiento de los tribunales civiles, efectivamente, esta acción que busca la
nulidad del acto administrativo es y no tiene plazo para interponerse. A modo práctico es muy raro que se
79
busque la nulidad del acto sin la indemnización de perjuicios por los daños derivados del acto, son 2 acciones
(importante). La acción de indemnizacion de perjuicios (4 años) subsume o incorpora a la accion de nulidad
por lógica: nadie buscara la simple nulidad de un acto sin la indemnizacion , ej. interpongo una acción de
nulidad de derecho publico que autorizó la edificacion de un edificio que me impide mi vista al mar desde mi
departamento busco la indemnizacion de perjuicios, entonces:

a)Nulidad de dercho publico---- imprescriptible

b)Indemnización de perjuicios---- 4 años

Lo ideal sería primero recurrir a medios administrativos para posteriormente ejercer esta nulidad de derecho
público.

Otro ejemplo es la expropiación (que debe tener una ley general o especial que la autorice y que sustente el
decreto expropiatorio)

La nulidad para la cátedra debe ser declarada!!! (estudiar el artículo que mandará)

CAUSALES DE NULIDAD DE DERECHO PÚBLICO.

No existe ley que determinen las causales por las cuales se puede declarar, son de orden jurisprudenciales.
La nulidad en general podemos entenderla bajo la premisa de 3 principios;

A)Autonomia de la voluntad.

b)Legalidad o juridicidad

c)Proporcionalidad:

El profesor Cordero: Nos contrasta el derecho publico con el derecho privado

La nulidad supone una afectación de la voluntad tanto de las personas de naturales como la de los organos de
la administración de estado ( privado y publico respectivamente). En el cado del derecho privado puede
hacerse todo aquello que no este prohibido por el legislador primando la autonomía de la voluntad, por tanto,
las limitaciones para actuar deben estar expresamente consagradas por el legislador que son las caulaes de
nulidad de los actos jurídicos (absoluta y relativa establecidas en el codigo civil), de igual forma, las
actuaciones de los órganos de la administracion del estado (AA) serán validos si es que estan autorizados o
facultador por el legislador para poder ser dictaodo en virtud del principio de juridicidad o legalidad (la
competencia autoriza y faculta a la administración para actuar), ahora, si la administracion actua en
contravencion a la ley o fuera del marco de actuación que la ley. le ha fijado ese acto será nulo (principio de
juridicidad).

El estado solo puede actuar si esta facultado por ley y si tiene competencia y si aquello va en contra de la
constitución y las leyes es nulo, pues tomamos de ello el principio de autonomia de voluntad y legalidad.

Derecho publico / codigo civil

Derecho privado/ contravencion a la constitucion y a las leyes.

Sobre el principio de proporcionalidad, la nulidad supone esto de modo que la contrariendad a derecho sea de

80
tal magnitud que justifique la exclusion del acto respecto al ordenamiento juridico, por ello, no todo vicio es
causal de nulidad de derecho publico (por razones de seguridad juridica), ej. error en la fecha, error de tipeo
no lo es.

En España se habla de nulidad anulabilidad (nulidad de derecho publico que implica que el acto nace a la vida
del derecho presumiendose legal y que se desvirtuo a traves de los tribunales de justicia) y vicios no anulables
(vicios formales). Esto constituye la graduación de la nulidad. En cambio en españa si el acto nace ilicito es
inexistente de inmediatamente.

En Chile, los actos son validos gracias a la presunción de legalidad, esta presuncion puede ser desvirtuada
mediante la "anulabilidad" cuando concurren alguna de las siguientes causales construidas por la doctrina y
la jurisprudencia francesa recogida por nuestro ordenamiento jurídico:

CAUSALES DE NULIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS.

1. Investidura irregular
2. Incompetencia
3. Ausencia o ilegalidad en los motivos
4. Desviación de poder
5. Vicios de forma (estos no hacen relación al error de tipeo, etc. Sino a la exteriorización del acto, como
si devio haber sido publicado en el diario oficial y no lo fue).

Si nosotros sabemos que en virtud del ppio de juridicidad las actuaciones tienen que cumplir con los
investidura, competencia y formalidades para que sean validas.

1. Investidura Irregular: Es un concepto jurídico indeterminado que supone el reconocimiento que hace la
constitución y las leyes del órgano de la administración del estado sumado al cumplimiento de deter. requisitos
que otorgan una calidad de tal ( recordar ejemplo del presidente de la República al principio de la materia)

Que esta sea irregular supone que no se han cumplido con estos requisitos, cuestión que ya explicada por los
romanos en el digesto a propósito del pretor barbario filipus (ver textos).

Este es un caso en que es un esclavo que es nombrado pretor y comienza a actuar, el tema es que, como no
podia ser investido como tar por ser esclavo sus actuaciones debieren ser nulas, Ulpiano nos dice de que sus
actuaciones son validas porque quienes actuaron con Filipus lo hicieron de buena fe. Esto sirve para explicar
el "funcionario publico de hecho" regulado en el srt. 63 " la designación de una persona inhábil será nula, la
Invalidación no obligara a la restitución de las remuneraciones percibidas por el inhábil siempre que la
inadvertencia de la inhabilidad no le sea imputable" es decir, que si una persona asume un cargo sin cumplir
los requisitos para ser investido. no debe devolver las remuneraciones recibidas. " la nulidad del nombramiento
en ningún caso afectara la validez de los actos realizados en su designación y la fecha en que quede firme la
declaración de nulidad", es decir, los actos que ejecute un funcionario inhábil son validos ( va mas lejos que
barbario filipus porque ulpiano dijo que son validos los actos si los destinatarios actuaron de buena fe)

¿los actos de una persona que no ha sido investida regularmente son nulos? NO por la institución de funcionario
de hecho. Este criterio refuerza de que la nulidad de derecho publico debe ser declarada.

2. Incompetencia: Sabemos que la competencia es la habilitacion y delimitacion qur hace la cor y las leyes
para actuar validamente suponiendo una autorización y una facultad para actuar de manera especifica para

81
actuar dentro de un marco que ha otorgado la constitución y las leyes, esta a su vez esta delimitada por:

1. Materia
2. Territorio
3. Grado

De suerte que el funcionario publico debe actuar dentro del marco de la cpr y las leyes (normas dictadas
conforme a ellas) siendo este marco especifico; ej. el inspector del SIIque tiene competencia en cuanto la
materia sobre la evasión tributaria (competencia fiscalizadora, la misma del inspector de la dirección del
trabajo), este director, sin embargo, no tiene competencia para aplicar multa a una empresa que no respeta
la jornada laboral de sus trabajadores, lo que quiere decir que ambos órganos tienen competencias
fiscalizadoras pero no competencia fiscalizadora específica sobre determinada materia, porque la competencia
es especifica, dado que solo puede imponer la multa el inspector del trabajo y no el SiI.

15 de diciembre.
3. Ausencia o ilegalidad de los motivos: El elemento causal o de los motivos, este elemento supone que
los actos administrativos tienen que tener un sustento que lo justifique, puede ser factico o jurídico. Si algunos
de estos sustentos, no existen o desaparecen se afecta la validez del acto administrativo, produce el
decaimiento del acto administrativo. Supone que debe existir un fundamento de hecho y jurídico que justifique
el acto administrativo. Por ejemplo si la autoridad sanitaria decide ordenar las destrucción de ciertos alimentos
contaminados a raíz de un acto administrativo, de una resolución del ministerio de salud, el sustento factico
de esa actuación va hacer la contaminación de los alimentos y el jurídico el código sanitario, la legislación en
definitiva que autoriza al ministerio de salud para dictar ese acto administrativo.
a) La determinación de la ausencia de los fundamentos de hecho o de derecho de los actos administrativos
supone un amplio abanico de posibilidades entre las que podemos distinguir; primero no solo se debe
determinar la existencia de los hechos sino que se debe hacer una adecuada calificación jurídica de los
mismos. Recordar que esto de la adecuada calificación jurídica se explicó cuando se vio lo del alcance
de la toma de razón. Es importante tener presente que si no se realiza una adecuada calificación jurídica
de los hechos que justifican el acto administrativo se generaría esta causal de ausencia o ilegalidad de
los motivos.

b) En segundo lugar el legislador utiliza lo que denomina los conceptos indeterminados cuya apreciación
queda entregada en una primera etapa a la autoridad administrativa. En el ordenamiento jurídico en
general está lleno de conceptos indeterminados, por ejemplo orden público, utilidad pública, interés
general. La utilidad pública sería un fundamento factico o jurídico que justifica la actuación
administrativa, el problema de los conceptos indeterminados es determinar esa indeterminación.

c) La tercera posibilidad es la que dice relación con la facultad discrecional que tiene la administración del
Estado para poder actuar, en la medida que esa discrecionalidad está justificada porque la CPR y las
leyes autorizan y facultan a la administración para actuar, es decir le asignan competencia. Esa
discrecionalidad con la que administración actúa debe tener una justificación fáctica o jurídica lo que
impide que esa actuación discrecional se transforme en una actuación arbitraria, ilegal.

4.Desviación de poder: acá está presente el elemento teleológico del acto administrativo. Los actos
administrativos persiguen la misma finalidad que la administración del estado, esta es satisfacer necesidades
públicas. Este fin genérico se concretiza en el acto administrativo, por eso que el fin del acto administrativo
es reglado, y lo regla el legislador. Puede ocurrir que la administración dicte un acto administrativo que se

82
desvíe del fin reglado por el legislador y por eso a esta causal que proviene del derecho administrativo francés
–configurada por el consejo de estado francés-, que es recogida por el derecho administrativo chileno y por la
jurisprudencia de los tribunales de justicia, a esta causal que se le denomina desviación de poder, porque el
fin del acto administrativo se aparta del fin que ha reglado el legislador. Esto es muy común en el caso de las
denominadas comisiones de servicio.
Por ejemplo a un funcionario público se le quiere destituir, para ello debe haber un sumario administrativo,
pero para que haya un sumario debe haber una causal que sustancie ese sumario administrativo y puede
ocurrir que le jefe del servicio público quiera destituir a un funcionario público pero no pueda sustanciar un
sumario administrativo porque no hay causales que lo justifiquen, entonces esa jefatura de servicio lo que
hace es destinar a un funcionario en comisión de servicio y los destina por ejemplo a Cabo de Hornos. Lo que
se configura aquí es apartarse del fin que persigue el acto administrativo. El fin que persigue el acto
administrativo de comisión de servicio es que esta permita contribuir a mejor el funcionamiento del servicio
público en el lugar donde la funcionario se le está destinando, sin embargo la administración del estado no lo
está haciendo con ese fin, sino que lo hace con la finalidad encubierta de “deshacerse del funcionario”, porque
no lo puede destituir.

5. Vicios de forma: No todo vicio de forma afecta la validez del acto administrativo, asi se desprende del
inciso 2° del art 13 de la ley 19.880, en virtud del principio de conservación de los actos administrativos. Por
ejemplo un error de tipeo, error en un número, estos son vicios de forma no sustanciales.
Artículo 13. Principio de la no formalización.
El vicio de procedimiento o de forma sólo afecta la validez del acto administrativo
cuando recae en algún requisito esencial del mismo, sea por su naturaleza o por mandato del
ordenamiento jurídico y genera perjuicio al interesado.

El régimen de nulidad de derecho público, debiese ser un régimen de anulabilidad, porque sabemos que
los actos administrativos gozan de una presunción de legalidad, en virtud del principio de presunción de
legalidad de los actos administrativos. Estos admiten prueba en contrario, y se sustenta en razones de
seguridad jurídica. La nulidad de derecho público debe ser declara ex post por los tribunales de justicia.
Se pueden distinguir 3 estadios: en primer lugar está la nulidad de derecho público, que sería la nulidad
automática o ipso iure, que sería equivalente a la inexistencia del acto administrativo, por ejemplo un acto
administrativo con contenido ilícito; en segundo lugar anulabilidad que debe ser declarada por los tribunales
de justicia y se configura bajo las causales que ya hemos analizado; y en tercer lugar los vicios de forma no
invalidantes, a los que hace referencia el inciso 2° del art 13 de la ley 19880, en virtud del cual si bien cierto
los vicios de forma afectan el acto administrativo, no se afecta la validez del mismo, por cuanto existe el
principio de conservación.

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO ADMINISTRADOR

En esto seguiremos al profesor Jorge Bermúdez Soto.
Lo primero que debes saber es que la responsabilidad hay que entenderla como un principio transversal al
derecho. La responsabilidad no podemos encasillarla en una línea exclusiva del estudio del derecho, es un
principio transversal, y supone que cualquiera que cause un daño o perjuicio debe responder por ello, y no
solo las personas naturales también las personas jurídicas de derecho público, los órganos de la administración
del estado. Si el estado en el ejercicio de la función pública que le corresponde causa un daño o perjuicio
debe responder por ello. Hay que preguntarse si la responsabilidad se regula respecto de todas las funciones
públicas que realiza el Estado. Como sabemos la función pública se relaciona con los poderes del Estado, no
hay responsabilidad del estado respecto de todas sus funciones públicas, por ejemplo no hay responsabilidad
del Estado legislador.
En el caso de la función jurisdiccional, por regla general no hay responsabilidad del estado en esta función,
83
salvo por error judicial en materia penal, que en los últimos 10 años hay 3 o 4 casos.
Responsabilidad en el ejercicio de la función ejecutiva: La administración del estado debe responder por los
daños o perjuicios que genere en el ejercicio de sus funciones. Esto no siempre fue así, ha habido una evolución
en lo que respecta de la responsabilidad del estado administrador.
En una primera etapa se distinguía la irresponsabilidad del estado administrador, en efecto en la época de las
monarquías absolutista, el monarca era absolutamente irresponsable respecto de sus actos, por lo tanto el
monarca que quien era el que administraba el estado era irresponsable e infalible. Luego esto evoluciona, y
se distingue lo que se denomina la responsabilidad funcionaria, en que el funcionario público es el que debe
responder por los daños o perjuicios que produzca en el desempeño de sus funciones, sin embargo se le
aplican las disposiciones que regulan la responsabilidad de todas las personas naturales, propias del derecho
civil. Por consiguiente todavía no hay una responsabilidad del órgano o entidad administrativa.
En la evolución de las responsabilidad también se distingue en lo que se denominó responsabilidad por hecho
ajeno, en que si bien, se identifican que los órganos e entidades de la administración del estado los que
causan un daño o perjuicio quienes responden son las personas naturales titulares de esos órganos o
entidades, bajo la concepción de la responsabilidad por el hecho ajeno, en que si bien el daño o perjuicio es
realizado por el órgano o entidad administrativa quien responde es el jefe superior del servicio como
funcionario público regulándose por las normas propias del derecho civil.

Esto avanza con el correr de los años y encontramos la teoría de la responsabilidad objetiva. Esta teoría
supone que el órgano o entidad del estado responde por los daños o perjuicios que ocasione en el ejercicio de
la función pública que le corresponde. Nuestra doctrina nacional toma esta legislación propia del derecho
alemán y español, la desarrolla en el país siendo uno de los principales exponentes el profesor Soto Kloss.
Hasta principios del año 2000 fue la teoría de responsabilidad del estado que consideró la jurisprudencia de
la C.S y los demás tribunales. Esta tesis supone que se configura bajo tres elementos:
1. Debe existir un daño o perjuicio
2. Que ese daño o perjuicio derive de una acción u omisión de un órgano o entidad de la administración
del Estado.
3. Debe existir un nexo causal entre esos elementos

Parte de la doctrina dice que esta responsabilidad objetiva es a la que hace referencia el art 38 incisos 2 °
CPR. Que parte señalando que cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la administración del
estado o las municipalidades podrá reclamar ante los tribunales que determine la ley, y señalan que aquí el
constituyente estaría configurando un tipo de responsabilidad objetiva, porque cualquier daño que cause la
administración del estado habilita a la persona que está lesionada en sus derechos para reclamar ante los
tribunales que determine la ley, que antes eran los tribunales contenciosos administrativos.
Finamente llegamos a las responsabilidad subjetiva por falta de servicio, este régimen es propio del derecho
administrativo francés y más que una falta del servicio, lo que se configura es una falla en el servicio público,
existiendo una especie de culpa o negligencia de parte del órgano o entidad administrativa. Esta noción de
falta de servicio implica que el órgano o entidad de la administración del estado no presta el servicio debiendo
hacerlo, lo presta de manera deficitaria o lo presta de manera tardía.
Esta falla en el servico requerirá ponderar las características del servicio público y el contexto en el que se
desarrolla su función pública, por eso es una responsabilidad de tipo subjetivo, que tiene como contrapartida
lo que la doctrina ha denominado el estándar medio de funcionamiento, es decir la administración del estado
para defenderse de la supuesta falta de servico señalará que ha actuado dentro del estándar medio de
funcionamiento. Esta tesis propia del derecho francés ha sido sustentada por el profesor pedro Pierri y ha
estado implantada en chile por más de una década.

Fuentes normativas de la responsabilidad del estado administrador

84
CPR: los artículos 6 y 7 de la CPR hacen referencia a la responsabilidad del estado.

Artículo 6º.- Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las
normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la República.
Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos
órganos como a toda persona, institución o grupo.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que determine la
ley.

 Este artículo en su inciso final hace referencia que las infracciones a lo que se dispone en el art. 6°, o
sea que los órganos del estado no sometan su acción a la CPR y las normas dictadas conforme a ella.

Artículo 7º.- Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular de sus
integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente
se les hayan conferido en virtud de la Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades y
sanciones que la ley señale.

 El inciso final de este art. dice que todo acto en contravención es nulo y generará las responsabilidades
que determine la ley, o sea si los órganos del estado actúan sin investidura previa y regular, sin
competencia y si se atribuyen más atribuciones más derechos que expresamente le han conferido la
CPR y las leyes, esas actuaciones serán nulas.

No solo son los artículos 6 y 7 de la CPR que hacen referencia explícitamente a la responsabilidad del estado
administrador, también hay autores que sostienen que la responsabilidad del estado administrador estaría
regulada en el art. 38 inciso 2° de la CPR. Para parte de la doctrina dice esta norma es una norma que
determina la responsabilidad de la administración del estado, sin embargo esta norma a nuestro entender no
relacionada con la responsabilidad del estado administrador, sino que es una norma que determina la
competencia de los tribunales de justicia para conocer de los juicios que interpongan las personas que resulten
lesionadas en sus derechos por la administración del estado, sus organismos o municipalidades.
Artículo 38.-
Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administración del Estado,
de sus organismos o de las municipalidades, podrá reclamar ante los tribunales que determine
la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere
causado el daño.

Autores como Soto Kloss, Fiamma plantean que la responsabilidad del estado es una responsabilidad de
rengo constitucional y objetiva, sustentándose en este artículo y que se configura porque se produzca una
lesión en el los derechos de las personas, derivada de una acción u omisión de un órgano de la administración
del estado o de las municipalidades y que exista un nexo causal entre ambos aspectos. Antes de la reforma
constitucional del año 1989 este artículo hacía referencia a los tribunales contenciosos administrativos, que
debían resolver los conflictos entre los particulares y organismos de la administración del estado. Con la
reforma del año 1989 se estableció una competencia amplia que tienen los tribunales civiles, para conocer de
estas materias, estimamos que la responsabilidad tal como señalan los arts. 6 y 7 de la CPR, es un instituto
que está regulado por el legislador. Recordando que estos señalan que generará la responsabilidad que
determine la ley.
Características de la acción de responsabilidad del estado:
1. Es una acción general, ya que comprende el daño provocado por cualquier órgano de la administración.

85
 2. Es directa, ya que se hace efectiva en el patrimonio del estado, no del funcionario.
3. Es a posteriori, ya que opera una vez producido el detrimento en el patrimonio individual.
4. Es patrimonial, puesto que busca la debida reparación del daño causado.
5. Es amplia, no distingue el origen de la lesión pudiendo esta derivándose de actos, omisión o simples
hechos materiales.

Leyes: ley de bases: Se refiere a la responsabilidad como principio en el art.4 el cual dispone que “el estado
será responsable por la daños que causen los órganos de la administración en el ejercicio de sus funciones
sin perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado “. Esta
norma, es una norma que además está inserta en el título 1° de la ley de bases, que se denomina “de las
normas generales”, por lo tanto es aplicable a toda la estructura de la administración del estado. Esta norma
establece un principio general.
Artículo 4°.- El Estado será responsable por los daños que causen los órganos de la
Administración en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que
pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado.

El Art. 42 de esta ley de bases también hace referencia a la responsabilidad, este artículo señala que los
órganos de la administración serán responsables del daño causen por falta de servicio. El legislador está
optando por un régimen de responsabilidad, que es el subjetivo por falta de servicio, el legislador hace
referencia a la falta de servicio pero no la define. Agrega este artículo, no obstante el estado tendrá derecho
a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal.
Artículo 42.- Los órganos de la Administración serán responsables del daño que causen por
falta de servicio.
No obstante, el Estado tendrá derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere
incurrido en falta personal.

Análisis:
Primero. Hay que tener en cuenta que este art. 42 es el último artículo del párrafo primero del título II, y
este título II se inicia con el art. 21. El título II se denomina de las normas especiales, y el art. 21 en su inciso
2 ° dice:
Artículo 21.- La organización básica de los Ministerios, las Intendencias, las Gobernaciones
y los servicios públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa, será la
establecida en este Título.

 O sea este título va a regular fundamentalmente a los órganos o entidades de la administración

centralizada.

Las normas del presente Título no se aplicarán a la Contraloría General de la República,

al Banco Central, a las Fuerzas Armadas y a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, los

Gobiernos Regionales, a lasMunicipalidades, al Consejo Nacional de Televisión, al Consejo

para la Transparencia y a las empresas públicas
creadas por ley, órganos que se regirán por las normas constitucionales pertinentes y por sus
respectivas leyes orgánicas constitucionales o de quórum calificado, según corresponda.

Por lo tanto según el art. 21 que da inicio al título II de la ley de bases de normas especiales, las normas de
este título entre las cuales está el art. 42 que establece el régimen de la responsabilidad de estado, se estaría
aplicando solo a las entidades u organismos de la administración centralizada, y para los otros órganos no se
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aplicarían estar normas porque estos se rigen por sus propios estatutos especiales.
El artículo 21 nos dice cuál es el ámbito de aplicación del título II. ¿Significa esto que los daños o perjuicios
que esos órganos están establecidos en el inciso 2° del art. 21 no están afectos al régimen de responsabilidad
alguno? No es que no estén afectos a un régimen de responsabilidad, sino que no están afectos al régimen de
responsabilidad por falta de servicio, que es al que se refiere el art. 42, lo que nos lleva a concluir que en
Chile hay un régimen general de responsabilidad de la administración del Estado. Este régimen general es la
falta de servicio, un régimen subjetivo pero no es el único que existe.
Hay casos en que hay regímenes de responsabilidad objetiva, por ejemplo en los casos de materia municipal
y medio ambiental. Esta idea lo refuerza la LOC 18.695. art. 152, el cual dice:
Artículo 152.- Las municipalidades incurrirán en responsabilidad por los daños que causen,
la que procederá principalmente por falta de
servicio.

 Cuando la LOC emplea el término “principalmente” lo que nos está diciendo es que hay un régimen
general, pero no es el único.

En materia municipal hay un régimen de responsabilidad objetiva, y es el caso de los daños derivados por la
ausencia o inadecuada señalización o el mal estado de las vías públicas. Según Emilio Oñate aquí habría una
responsabilidad mixta, que hay que distinguir ausencia de una adecuada señalización es una responsabilidad
subjetiva y mal estado de las vías públicas es responsabilidad objetiva.

Respecto del Art. 42 podemos decir que parte de la doctrina ha estimado que este artículo es inconstitucional,
como soto kloss y Fiamma porque ellos dicen que la responsabilidad es objetiva y deriva del inciso 2° del art.
38 de la CPR. Pues como Soto Kloss insiste que el inciso 2° del art. 38 establece el régimen de responsabilidad,
dice que al CPR en su art. 38 no condiciona la responsabilidad del estado, sus organismos y municipalidades
a la falta de servicio. Entonces Soto Kloss dice como ese artículo es una norma de responsabilidad lo que el
legislador nos está diciendo en el art. 42 es que la administración del estado solo responderá por la falta de
servicio, o sea lo que está haciendo el legislador es que está condicionando la responsabilidad de la
administración del estado a una condición que la CPR no establece el art. 38 en su inciso 2°.
Tanto la CPR en su art. 38 y la ley de bases en su art. 42 y el art. 152 de la LOC 18.695, hace la siguiente
referencia. El art. 38 inciso 2° dice “sin perjuicio de la responsabilidad que pudiera afectar al funcionario que
hubiera causado el daño”, el art. 42 dice “ no obstante el estado tendrá derecho a repetir contra el funcionario
que hubiere incurrido en falta personal. Por lo tanto cuando hablamos de la responsabilidad del estado
administrador hay que distinguir entre la responsabilidad del órgano o entidad y la responsabilidad funcionaria,
que tiene el funcionario que ejerciendo las funciones que le corresponde ocasionó el dalo o perjuicio.

16 de diciembre.

Titulo segundo solo a la administración centralizada.

El art 42 distingue responsabilidad del órgano y funcionaria, por lo tanto, hay quienes creen que el art. 42 es
inconstitucional.

Cuando hablamos de responsabilidad de administrracion del Estado debemos distinguir distintos tipos de
responsabilidad.

Responsabilidad de organo o entidad del Estado (art 4 y 32 LOC bases), pero además hay una falta funcionaria
o personal del funcionario publico, y una falta personalisima. Respecto de las cuales hay que distinguir:

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1. El incumplimiento de los deberes funcionarios relativos a los ambitos de actuacion propia de la admin del
estado, por ejemplo, un funcionario publico ejerce trafico de influencias, o atenta contras las normas de
probidad administrativa en ejercicio de la función pública que le pertenece como funcionario público, por lo
tanto, el organo o entidad responde, o sea, pensemos en una licitación pública donde el funcionario ejerce
tráfico de influencias, pues, este afecta al servicio y otra cosa es que después el organo podrá repetir contra
el funcionario, pero aquella falta afecta al organo o entidad ya que el funcionario esta quebrantano un ejercicio
de la actividad pública. A modo de ejemplo, en las protestas de Valparaiso donde un funcionario de carabineros
ejerciendo la actividad pública que le corresponde casi mata a Rodrigo Aviles, pues en ese caso la institución
responde y después repite contra el carabinero.

2. Falta separable o incumplimiento de deberes funcionarios que no tienen relacion con la función pública que
el estado desarrolla. Se puede separar el incumplimiento del funcionario o servicio u organo de la
administracion del Estado. Por ejemplo, un vehiculo de gendarmeria que atropella a una persona.

3. Función publica personalisima, el estado no es responsable y se debe perseguir directamente al autor de

los hechos. Hay separacion de responsabilidades, dependiendo si alguien esta en el ejercicio de sus funciones,
por ejemplo, un carabinro de civil llega a su casa y encuentra a su mujer con un amante y les dispara.

La administracion del Estado tiene la posibilidad de repetir contra el funcionario publico que haya incurrido en
responsabilidad, siempre y cuando se haya indemnizado de perjuicios al afectado, por el organo de admini.
del Estado.

Es importante determinar cuales el vinculo juridico que el funcionario que incurrio en un daño o perjuicio tiene
con la administracion del Estado, para saber si este puede o no repetir contra el. Ya que hay vinculos con los
funcionarios del Estado de diversa naturaleza, por lo tanto debemos distinguir, pero antes de ello, ¿Quienes
son funcionarios publicos propiamente tales?, lo son quienes estan contratados en la planta de personal del
respectivo servicio público y por lo tanto pertenecen a la escrutura de empleos permanentes determinada por
la ley del respectivo organo o entidad de administración del Estado, siendo aquellos que hacen la denominada
carrera funcionaria.

Otros son Funcionarios publicos, condicion a contrata que tienen un empleo en la admin. del estado de tipo
transitorio, que culmina el 31 de diciembre de cada año.

También debemos decir que hay funcionarios públicos afectos al código del trabajo, porque los de planta y los
de contrata se rigen por el estatuto administrativo, que esta contenido en la ley 18.834, que sin embargo, hay
otra categoria de funcionarios públicos que estan afectos al regimén del código del trabajo como lso
funcionarios públicos del Banco Central, via el sistema de alta dirección pública.

Estas categorias definen el vinculo que el funcionario tiene con la administracion del Estado, y permitira si el
organo de la administracion puede repetir contra quien ocasiono el daño o perjuicio.

Si el funcionario publico pertenece a un organo de administracion centralizada. La admin puede repetir y se

aplican las normas del titulo II de ley de bases y el art. 42.

Si pertenece a organismos descentralizados –como una municopalidad- tambien hay un estatuto ley 18695,
del art. 152. "Tendra derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal"

Los funcionarios publicos reglados por el codigo del trabajo, pues hay dudas si el organo puede repetir contra

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ellos, pues habria discucion ya que no estan afectos al estatuto administrativo, y de ello no se aplica el art.
42. Doctrina y jurisprudencia han dicho que se les aplica supletoriamente las normas del codigo civil, de lo
cual el organo podria repetir aduciendo la aplicacion de las normas ciiviles, es dechir, resp por el hecho ajeno.

CONSIDRACIONES FINALES.

1. La responsabilidad de la administración del Estado esta considerada por el legislador en el art. 6 y 7 “las
infracciones a los articulos generaran las responsabilidades que establece la ley”.

2. El Regimen de responsabilidad de la administración del Estado, es de un sistema subjetivo, que se sustenta

por “la falta de servicio”, que es general, no único, también hay regimen objetivo en el ordenamiento juridico,
como la responsabilidad en las municipalidades por el mal estado de las vias públicas o la falta inadecuada
señalización. En materia medio ambiental, por ejemplo si un organo daña el medio ambiente es objetivo.

3. Falta de servicio es una noción doctinaria que ha sido recogida por la jurisprudencia que también señala la
ley en el art. 42 pero no es una noción conceptualizada por el legislador y esa noción se configura bajo las
hipotesis ya estudiadas. Por ejemplo, se produce un accidente y hay personas lesionadas, en ello se llama a
una ambulancia para que asista al sitio del hecho, y pues esta se demora y entonces una persona producto
de ello pierde una pierna, de ello la persona demanda al organo del servicio diciendo que llego de manera
tardia la ambulancia o deficitaria. Y de ello el servicio se defenderá diciendo que la ambulancia actuó dentro
del estandar medio de funcionamiento, lo cual dirá que se demora tanto en llegar, etc.

4. Es una norma que fija la competencia, no la responsabilidad. Inc. 2 art 38

5. La acción de repetición en virtud de la cual el servicio público puede repetir contra el funcionario, si se ha
indemnizado.

6. Es necesario saber para que pueda repetir, la naturaleza del vínculo.

EXPROPIACION FORZOSA.
Se pasa la expropiación aquí, porque también hay indemnización de perjuicio a la persona afectada lesionada
en su derecho. Para poder entender que es lo que es la expropiación podriamos partir señalando un concepto.
La adminitracion lesiona o limita derechos de propiedad de las personas, pero esa causa que justifica (en arras
de utilidad general) causa expropiandi, ese actuar es indemnizado, y asi se configura.

Podriamos decir que consiste en el traslado cohactivo de un bien del patrimonio de un particular al patrimonio
fiscal o al patrimonio del Estado por motivos de utildiad publica o interes general previa indenizacion de
perjuicios. O mediando.

REQUISITOS DE LA EXPROPIACIÓN FORZOSA.

1. Autorizacion previa del legislador, esa ley puede ser general o particular. De manera generica puede
autorizar a expropiar bienes sin particularizar dichos bienes.

Ley particular o especial, donde se especifica la facultad que se le da al organo para expropiar. Por ejemplo,
el Ministerio de Viviendas y Urbanismo, esta facultado por ley para expropiar, pero no se autoriza qué cosa,
pero también podría haber una ley que autorice al Ministerio de Transportes para que expropie Gran Avenida
para darle continuiedad al metro, ya que así particulariza la facultad para expropiar.
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2. Causa expropiandi, que se fundamente en razones de interes general o utilidad pública (conceptos
abstractos).

3. Indenizacion de perjuicios (garantia patrimonial), si no hay ello pueden haber otras figuras como
confiscacción, comiso de bienes.

4. Procedimiento expropiatorio. Que haya una acción que se pueda interpone contra la expropiacion
propiamente tal, y el monto de la indemnización.

Se parece pero no es igual a otras figuras que afectan al derecho de propiedad, que son las siguientes:

1. Nacionalización, la que supone el traspaso al Estado de unidades economicas o bienes de importancia

fundamentalmente de particulares o entidades extranjeras.

2. Confiscación, privación del dominio de un bien de un particular por parte del Estado sin imdenización a
manera de sanción por cuestiones de orden público, aunque esta prohibida en el art. 19 Nº 7 letra G (prohibe
la confiscación salvo las asociaciones ilicitas).

3. Requisición, apoderamiento de bienes particulares por la autoridad para satisfacer una necesidad colectiva
urgente por situaciones de conmoción pública o catástrofe. Contempladas en los denominados estados de
excepción constitucional. En este caso si tiene que ser indemnizada de perjuicios.

Inc. 2. Art. 45. CPR. Las requisiciones que se practiquen darán lugar a indemnizaciones en
conformidad a la ley. También darán derecho a indemnización las limitaciones que se impongan
al derecho de propiedad cuando importen privación de alguno de sus atributos o facultades
esenciales y con ello se cause daño.

4. Comiso de bienes, ya sea por la comisión de un delito o una infracción administrativa. Comiso de bienes
es la pérdida de los instrumentos o efectos del delito o de la infracción administrativa. Instrumentos son los
medios materiales que se han empleado para la ejecución del hecho (pistola, cuchillo). Efectos es el producto
del hecho sancionable, (como el dinero robado, el auto robado).

Art. 19. Nº 24. Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que
recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley
general o especial que autorice la expropiación por causa de utilidad pública o de interés
nacional, calificada por el legislador. El expropiado podrá reclamar de la legalidad del acto
expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendrá siempre derecho a indemnización por el
daño patrimonial efectivamente causado, la que se fijará de común acuerdo o en sentencia
dictada conforme a derecho por dichos tribunales.

CAUSA EXPROPIANDI
Comos sabemos hace mención con el fundamento de la expropiación que es la finalidad que se persigue con
ella (causa y fin), causa siendo el interes general o utilidad pública, pero s su vez es el fin, el cual es beneficiar.

Tanto interes general y utilidad pública son conceptos juridicos indeterminados, pues la utilidad pública se
asocia a una actividad prestacional y a la necesidad de contar con determinados bienes para satisfacer
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necesidades públicas, utilidad pública como la de construir una carretera para prestar un mejor servicio o
construir paraderos (utilidad pública).
En la requisición también hay causa expropiandi, pues aquello es que exista una connmoción pública.
El interes general esta dado en aspectos estrategicos de función pública, por ejemplo cuestiones relacionadas
con al defensa nacional, limites

La expropiación no define sobre que bienes recae la expropiación, el objeto podría ser un bien mueble o
inmueble e incluso bienes incorporales (siendo difícil en la práctica), pero debemos tener en cuenta el aforismo
juridico lo accesorio sigue la suerte de lo principal, se apropiaria por ejemplo una casa con todos sus muebles
adentro.

El beneficiario de la expropiación es toda la comunidad, aunque el beneficiario de la expropiaición puede ser

un sujeto determinado o indeterminado.

El beneficiario de la expropiación es toda la comunidad, aunque el beneficiario de la expropiaición puede ser

un sujeto determinado o indeterminado. Por ejemplo puede beneficiarse a un sector de la comunidad o a
individuos específicos, caso típico en una toma de terrenos, es que el minbu expropie todos esos terrenos y
construya casas, y estas se las de a quienes estaban en toma. Aquí el beneficiario de la expropiación es una
comunidad indeterminada pero también puede ser la comunidad, que es indeterminada, es en el caso de que
se construya una carretera o una nueva línea de metro.

Finalmente tenemos el decreto o resolución expropiatoria que es el acto administrativo que dispone el ingreso
forzoso de un bien al patrimonio público.

Características del decreto:

1. Es un acto de gravamen.
2. Contiene una garantía patrimonial, esta es la indemnización de perjuicios.
3. Este acto se encuentra privado en su carácter ejecutivo, por cuanto quien autoriza la toma de posesión
material del bien es el juez, previo pago de la indemnización de perjuicios. La ley de procedimientos
expropiatorios es del año 1878.
4. El decreto expropiatorio o resolución deben ir expresamente autorizadas en su dictación por la ley y se
trata de un acto impugnable por la vía de recursos administrativos contenciosos.
5. El procedimiento para su dictación está contenido en el decreto ley 2186 del año 1878.

PRINCIPIOS ORGANIZACIONALES DE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO.

De esto hablamos de las directrices que permiten que la administracion del estado pueda ejercer la funcion
administratriva.

Organizacion y funcionamiento de los organos de la administracion.

Principios de jerarquia, competencia y centralizacion.

Competencia, Implica la asignacion de facultades y la autorizacion que la constitucion y las leyes le dan a la
administracion del estado para que esta pueda ejecer la funcion administrativa. Por lo tanto, la competencia
es una autorizacion-poder que esta delimitada por tres elementos a saber.

1. Materia.
91
2. Territorio.
3. Grado.

COMPETENCIA.
Competencia es la habilitación y delimitación que hace la constitución y las leyes para que un organo de la
administracion del Estado pueda actuar valídamete, que por consigente sus actuaciones produzcan efectos
juridicos.

CARACTERISTICAS.
1. La competencia es siempre expresa, se debe manifestar en terminos explicitos e inequivocos.

2. La competencia es especifica, ya que si bien supone que se le otorguen atribuciones o facultades a un

organo de administracion del Estado, estas se particularizan en un determinado organo y determinada funcion.
Por ejemplo, la potestad sancionatoria que tienen varios organos del Estado se particulariza en una
determinada tarea, por ejemplo el SII tiene potestad sancionatoria (generica) y tiene potestad sancionatoria
(competencia), par aquellos contribuyentes que no pagan impuestos), si nos fijamos la potestad es generica,
pero la competencia es especifica. La dirección del trabajo también tiene competencia para sancionar a las
empresas que no cumplen con la normativa.

La competencia es imprescristible, ya que es un poder deber que la ley asiga al titular d ela administracion
del estado, y este es titular d ela competencia independiete si la ejerce o no.

ELEMENTOS DE LA COMPETENCIA.
1. Materia: Dice relacion con el conjunto de tareas, asignacion de tareas que la ley e asigna a la
adminsitarcion del estado.Ejemplo los ministerios que se hacen cargo de un asunto para asi satisfacer el bien
común. De otro modo, es el contenido o tarea del cual el organo debe hacerse cargo.
La seguridad pública es una materia, una tarea que es necesario satisfacer, pero para ello hay diversas
instituciones, ministerio del interior, intendencias, gobernaciones que todas deben hacerse cargo de la
materia. ¿Entonces como vamos delimitando esto?, por el territorio.

2. Territorio: es el ámbito espacial donde la administracion del estado puede ejercer la competencia que le
ha asignado la ley, como nacional del pdr y ministros de estado; regional como la competencia del intendente
o secretarios regionales ministeriales; provincial competencia de gobernaciones; local o comunal, alcalde,
municipalidad, consejo municipal.

3. Grado: posición o lugar que el órgano o entidad de la administraciçon del estado, ocupa en la estructura
administrativa. Esto permite que tenga claro cual es la función del organo del Estado, que permite que sea
más eficiente la administración en la satisfacción de necesidades públicas que impidiendo en palabras de SOTO
KLOSS una “patologia burocratica”, las funciones de los organos de la administración del Estado actuarian
desordenadamente,

Competencia especifica y exclusiva para cada organo o entidad de la administracion del estado no significa lo
que no pueda denominarse lo que se de llama competencia recurrente, donde distintos organos o entidades
de la administracoin del estado en el ejericcio competencial que a cada cual le corresponde, concurren para
cumplir un mismo objetivo. Por ejemplo, para la contrucción de un edificio se debe autorizar el plano de obra
que en el caso de Santiago es la intendencia, que probablemente una construcción tenga alcantarillado, habrá
que tener autorización de la autoridad sanitaria, para que asi pueda funcionar. Además un permiso de la
municipalidad de contrucción de obras, además un permiso para que durante el periodo de construcción los

92
escombros que se generaban podoian ponerse en la vía pública, pues aquí concurren varios organos de la
administración, pues ninguna se superpone hacen lo que hacen.

Los seremis autorizan los EISTU: estudios de impacto sobre el sistema de transporte urbano

JERARQUIA.
Debemos entenderla como indispensable para que la administracion del Estado pueda ejercer la funcion
ejecutiva, debido a que la administracion del estado al ser una estructura muy compleja hay muchas entidades
u organismos que incurren, pues si no hay jerarquia no ha orden. Hay otras expresiones del principio de
jerarquia que estan dadas por el legislador, asi el art 1. ley de bases y el 7. establecen que la adminsitracion
del Estado estará afecta a un regimen jerarquizado y disciplinado debiendo los funcionarios publcos cumplir
fiel y esmeradamente sus obligaciones para con el servicio, obedenciendo las ordenes que les imparta el
superior jerarquico.

Art. 7 expresa la misma idea, al señalar que las autoridades o jefaturas dentro del ambito de su competencia
y en los niveles que corresponda ejerceran un control jerarquico permanente del funcionamiento de sus
organismos y (buscar articulo).

De igual forma la ley 19575 sobre gobierno regional establece que el intendente es el superior jerarquico del
gobierno de la respectiva region, en cuanto es el representante natural e inmediato del presidente de la
republica en el territorio de su jurisdiccion, confiriendosele entre otras atribuciones (buscar)

18834. Estatuto adminsitrativo, dispone que entre las obligaciones de los funcionarios publicos esta la de
obedecer las ordenes impartidas sobre el superior jeraquico

LA CENTRALIZACIÓN.
Es un principio orgazinacional de la administracion del estado que permite que esta pueda estructurarse sobre
la base de un unico nucleo o centro de poder, que en el regimen chileno al ser presidencialista esta radicado
este unico nucleo en el presidente de la republica. como saemos la centralizacion implica que los organos de
la adminsitracion del estado sonc entralizaados y como tales carcen de personalidad juridica propia y tienen
la del estado de chile, patrimonio propio (tienen el fiscal). Y tienen un vinculo de suborginacion directa con el
pdr. Minsterios, intendencias, gobernaciones, servicios publicos creados para el cumplimiento de la funcion
propia.

El ordenamiento juridico ha establecido mecanismos de atenuacion de la centralizacion para que asi esten mas
cerca. Por ejemplo, la descentralziacio, la delegacion, la desconcentracion y la autonomia.

1. Descentralizacion, sabemos que esta se configura sobre la base de que los organos de la administracion
del estado tienen personalidad juridica propia, tienen patrimonio propio, y tienen un vinculo con el presidente
de al republica que es la de supervigilacia que ejercer generalmente de acuerdo al minsitro de estado
respectivo, por ejemplo, las empresas publicas, gobiernos regionales.

2. Delegacion. Debemos entender que es un acto administrativo que es ejercido por un o entidad que es el
superior jeraquico (que es el delegante) que le delega el ejercicio de una o más facultades o atribuciones a un
organo inferior que es el delegado , a traves o en virtud de un acto adminsitrativo delegatorio de manera
expresa y revocable.

En la delegacion no hay transferencia de facultades o delegacions (no es un titulo traslaticio de dominio), ya

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que el delegante no pierde la facultad o atribucion, ya que esta es la competencia. Transfiere el ejercicio de
la facultad o atribucion, no la atibucion o facultad en su totalidad, ya que esta solo la otorga la ley. Entonces
decimos que el delegante es el superior jerarquico del delegado, delegandose una o mas atribuciones.

Según el 41 loc bases, establecemos los siguientes aspectos.

1. Parcial y recaer en materias especificas, ya que lo que se delega es una parte del ejercicio o atribuciones
que tiene el delegante, sino que una parte y ademas de una parte esa delegacion y especifica porque
son materias especiales.
2. El delegado es un funcionario dependiente del delegante
3. Se cosntituye por un acto administrativo delegatorio que debe ser publicado o notificado.

La responsabiliadad por las desiciones administrativas que se adopten, o por los actos que se ejecuten en
virtud de la delegacion recaeran en el delegado sin perjuicio de la resp del delegante, Por negligencia en sus
obligaciones de control o direccion. En la delegacion se produce algo que se denomina avocacion, que consiste
en que el delegante debe inhibirse de conocer y de productarse de aquellas materias cuyo ejercicio fue
delegado , por ejemplo, si el delegante delego el ejercicio de fiscalizar ciertas materias el delegante no puede
hacer más.

No quiere decir que el delegante no tenga responsabilidad, pues la tiene pero es más atenuada respecto del
delegado ya que este responde primero.

Caracteristicas de la delegacion,
1. Es expresa, ya que se tiene que expresar en terminos explicitos o inequivocos mediante un aa
delegatorio.
2. Es especifica porque lo que se delega es una parte del ejercicio de la facultades o atribuciones, pues
es una parte concreta.
3. Es temporal, aunque no se diga nada.
4. Es revocable, ya que la facultad es del delegante, quien en cualquier momento puede revocar aquello
y recupera la facultad (de la misma forma). AA.

Formas o tipos de delegacion.

1. Nominada Nominada es intiuto personae, o sea un acto de confianza (la persona del delegante conoce
las caracteristicas de la persona). No es la regla general, si desaparece el delegado se extingue la
delegacion. Se extingue con la muerte, o como una acto normal, por ejemplo en la práctica que se den
en un jefe de división.
2. Innominada se delegan facultades en virtud del cargo que ejerce, independientemente de quien sea la
persona del delegado. Es la regal general, por ejemplo, que delegen los ministros de estado en los
seremis, registro de servicios de transportes públicos, pues esta se extingue con un acto administrativo
revocatorio públicado en el diario oficial y notificado al delegado.

De esto podemos hacer un paralelo con la desconcentración

Se extingue porque la ley extingue la desconcentracion, la delegacion por AA.

3.Desconcentracion, delegación de una o más potestades administrativas, que hace la ley en un organo
inferior dentro de la linea jerarquica de un mismo ente o estructura administrativa, como por ejemplo los
EITSU donde la ley da facultad al seremi de transportes y telecomunicaciones. Pues no se le otorga a la
máxima autoridad de la estructura.

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PARALELO CON DELEGACIÓN.

DESCONCENTRACIÓN DELEGACIÓN
Se constituye: por ley Se constituye por: acto administrativo
delegatorio
Confiere la facultad o atribución Confiere el ejercicio de dos o más
(competencia propiamente tal) facultades al delegado.
Se extingue por la ley. Se extingue por acto administrativo
propio.
Puede darse en organos o entidades También.
centralizados y descentralizados.

Desconcentración en organos descentralizados en casos de que se otorga al director de obra la facultad para
autorizad construcción, no al alcalde.

4. Autonomia. Interesa a profe que no es un concepto estandar. Que hay algunas que tienen su origen en la
constitucion y otras en la ley, de algunas el presidente puede remover a su superior jerarquico (como en
servicio nacional de aduanas) y en otras no como en la Contraloria, que si esta en la constitución (como lo
dice la doctrina alemana) hay una seguridad constitucional de que una ley no podrá modificar su forma.
(LEER TEXTO)

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