INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

SECCION DOCTRINAL

El hurt« famelico o necesana

P . 2ULIAN PEREDA

Profesor de to Universidad de Deusto

I-lace treinta v seis anos, cuando era aiin discipulo de JimtNrz Dr

AstitA, escribi, canto trabajo de clase, ini printer articulo en materia
penal sobre el hurto famelico (1). Dada la irnportancia de la nateria,
su intima relaci®n con los principios inas fundatnentales del berecho
penal y el nuevo desarrollo y mayor destacltie de * ciertos hrincipios
sociales, me ba harecido oportuno y actualisirno ainpliar mucho y
precisar to que entonces rlecianos yT que no dej6 de impresionar en
algunos sectores .
Me itnpulsa tambien el constaute insistir de los Romanos Ponti-
nces, que en sus pro£undos estudios alrededor del Derecho de prohic-
dad, no han perdido ocasion de insinuar .los principios y la razon po-
tisium que fundamenta este derecho (let hambriento .
En su alocucion (let 1 .° de junio de 1941, en el quinctiagesino
aniversario de la enciclica Rerumz Novarimn, decia Pio X1 .1.
hombre, 1>or ser viviente, time efectivannente(2)"Tod el dere-
cho natural fundamental de tisar de los bienes niateriales de la
tierra, quedando, eso si, a la voluntad hnnana y= a las fortnas
juridicas de los pueblos e1 regular inas particularmente la ac-
tuaci6n practica . Este derecho individual no puede suprinirse
can inodo algtino, ni aitn por otros derechos ciertos yT pacificos
sobre los bienes inateriales . Sin dada et orden natural, qtie deriva
de Dios, requiere taubien la propiedad privada v el lihre conter-
cio ntttuo de, bienes con canibios p donativos . . . Todavia toclo
esto queda subordinado a1 fin natural de los bienes ntateriales
y no podria hacerse independiente del derecho prinero v fun-
damental que a todos concede el usa, sino m<LS hien a_crudar a
pacer posible la actuacic5n en con£orinidad con su fiti ."
Mttp bien indicado qtte no ptiede hal>er derecho alguno sobre el
derecbc diving, ni sobre e1 fin que asigna a los bienes niateriales con
relacic5n a la,,; necesidades del hombre, como to ®eremos <unpliarnente
e-xpuesto por nuestr os clAsicos .
En el niissno pensar instate Jtr_aNT XYTTT en 1a tan celebrada en-
cielica Mater et 1Uacgistra .
"T;s cie-to --dice---- que el derecho de hropieclad privada

(1 .) PERTIDA, Julian, El Tiz4rto farnedico, R. F., %0, 1928, p . 106-120.

(2) B4c; I)c~ctritiia Pontificia, Doczvmentos soci<zles, adrid, 1959, p. 956.
VILA CRri-s, Socdoloctfa Pontificia, Barcelona, 1962, p. 211.
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

P. Julian Pereda

sol>re los bienes se basa en el propio derecho natural, pero se-

gtin el orden establecido por Dios, el derecho de propiedad pri-
vada no puede en manera alguna cotlstituir un obstaculo para
clue sea satisfecha la indestructible exigencies de clue los bienes
creados por Dios para provecho de todos los hombres lleguen
con eduidad a todos de actterdo con los principios de Ia justicia
v de la caridad."
Comenta Ruiz jim~wti.z la enciclica 1Water et hfagistra y- dice, con
referencia a nttestro punto de vista (3) : "en todo caso, aun en los
reginlenes de propiedad dividida, sttbyace la conlunidad natural de
bienes, ciue se trashice de modo apremiante coil exigencias de es-
tricta iusticia, en la situacibn de extremes necesidad de algitn llonlhre,
porque entonces todas less cosas se hacen conlunes ."
Por cierto due fx :vrf1`mz Dr AS-&A, en sit verdadera yr nlagnifica
enciclohedia penal puhlicada en Buenos Aires, dice (4) que esta teoria
de 1a comunidad de los hienes, tan pujante en nuestros clasicos, se
halla hov recluida ell los conventos. Hay en ello no poco de verdad
en cuanto a la materialidad de las palabras de la tai. teoria, pero la
raz©n clue en ella late, cfueda ficnze y- nlis fuerte, honda y inejor razo-
nada cfue la que . Boy= nos dan los grandes penalistas, colno to irenzos
viendo ; alas aun la nltsina forma de expresion la vemos Boy- en el
preclaro profesor de la Universidad Central de Madrid, 1ZARTANo
Ruiz JsntNEZ .

C)ne pensaron nuestros cldsicos

Entrando Ya en el objeto de nuestro estudio directainente, o sea,

en el parecer y, exarnen de nuestros grandes clasicos, que en tantas
materias, no solo teol6gicas y- inorales, sino tanzbien juridicas, hats
puesto colno nadie los pilares basicos que resisters el enzbate de los
siglos, direlnos clue esta rnateria del hurto fanlelico, o nlejor del lento
necesario o justificado, pues to anlplian a less necesidades fundanlen-
tales (let vivir, to estudian en nluy distintos sitios, aunclue to iuas
general es en el tratado de Elccmoslma, o en e1 de Restitutione v ell
los de hzstitia et jure al considerar el hurto . No es frecuente clue es-
tudien especificatuente el hurto fanlelico, maxillle en su aspecto juri-
dico, colno to 1laccn Lucd, los SALMAXTxcENsls, etc., pero todos des-
envuelven con aniplitud la materia, Hasta 17 coltutuzas en folio de
letra 111tiv metida le dediea T,tmo.
Aunque inks se relaciona con la obligacicin de dar la liurosna, me
parece illuv 1'ttil sill embargo, v tai vez necesario, ver less clases de bic,-
nes clue estableeen y- los grados de necesidad de los indigentes para
cfue urja en e1 rico la obligaci©n de socorrerles, y- el posillle derecho
del hanl1ariento para apropiarselos, si no hay otro renledio .

. (3) f BAc, Com,en-tarios a to 1ater et Vlagistra, Madrid, 1962, p. 389.

(4) jT11kNLZ DE: .AsfTA, I,ui,, Tratado do I)erreho Pcnal. IV, p. 454.
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

E? hurto famelico o necesario 7

Oases de bieiaes

Distinguen todos ellos entre hienes necesarios yT bienes superfluos,

y los necesarios los divider en necesarios "waturae" y necesarios
"statici" .
Llantan necesarios "natu.rae" (S) a los que son itnprescindibles pares
1a vida propia y de los suyos, y- necesarios "statia" a los precisos
pares mantener el Tango o altura social en qtte viven. Todo to demas
sera superfluo. No estan obligados a dar lirnosna de los necesarios
"naturae'', ni podra, por tanto, e1 necesitado apropia.rselos, pues los
-dos se encontrarian en igual necesidad "et tiuelior est conditio posi-
,dentis" . , Se veri obligado a Jar de to necesario "statiti" ?
Parece clam la divisi©n y, sin embargo, es grande la diferencia
,al querer precisar el concepto de to necesario "stataci" , o sea, a la
altura social en qtte se vine . Incluyeu, no pocos, en esto los convites
ti magnificencia moderada, la dote o herencia de los hijos, la reserves
Ae to posiblemente necesario para el nlanana por enfermedades, cala-
midades, guerras . . . Lo extienden tambien, dice LxGo (6), a to qtte se
-guarda para parientes algo necesitados, para fundaciones piadosas y
muy particularmente pares, mejorar de situacion, pares sul>ir en la es-
cala social, etc ., etc., de tal modo que, corno dice CORDOBA, - quien
puede Klecir que tiene hienes suherfluos z Quien, por tanto, tiene obli-
gacion de dar limosna ? j De que hienes podra, tomar to necesario el
menesteros©'
Cuatxlo son graves y- urgentes la necesidades, no es licito, dice;
E3<wFz (7), pensar en mejoras de estado y- nunca si no se tienen ra-
zones fundadisimas . ; Series bueno que a un campesino se le octirriera
ahorrar q nnas aliorrar para llegar a ser conde! . . . CASTtto POLAO (8).,
-creo clue pore la nota :de sensatez al decir : z pero acaso 50 aureos van
a aumentar o disminuir el estado de que se goza? Sin dtida que cinco,
,diez o veinte nail pesetas no deshacen un estado social determinado,
y- pocas veces sera mayor la necesidad del socorro social .
Peso veamos less claws de necesidades qtie consideran y- la consi-
guiente obligacicin . de atenderlas y, por tanto, los derechos del nece-
sitado .
(5) Soperflzacm naturae dicitur (mme id quod alicui superest, depsptis 7ae-
cessariis ad zlitam suans et suorum; superfizumv statzai . . . Tiabita, etiam rations
.casnum, yaotiro ofmiIIItt, qui ' coztitihere ,hossunt, sed eorum qui probabiliter timeri
vel exhectari debent. . .
AzYmcurTar .MARTINI, Enchiridiox sire illanuale Confesariorunz, I,ugduni,
1587, 1) . 674.
(6) Lum, De Justitia et lure., Venetiis, 1718 , I, disp . 16, sec. 7, p . 303 ss .
(7) BAmz, t7 ., Secivida secandoe S~ummae Teologiae, Veletiis, 15,86, p . 32,
=ale eleemosyna, p . 1146 ss,
"En IOs anos do znuy grandes laambres, tienen obligaei6n los ricos a disxns-
nuir de su estado v estrecharse en el gasto quotidiano vara socorrer a los po-
bres " . VnLArOBOS, I3 ., Sterrt}xa do la Thcologia moral g' eanosrica, Salamanca,
1623, Trat . XXII de la limosna, p : 519 .
(8) Cnsrxo Porno, F., opcris moralis pars septifara., De Izrstitia et lure, 'S%e-
netiis, 1690, dis. I, p. 110.
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

P. Julian Pereda

Grados en is m
.ccesidad

La necesidad, dicen, puede ser extremta, grave y camim. Extrema_

es, segun S.ANTo Tombs, cuando es inminente el peligro de muerte y
no hay mess renledio pares evitarla que apropiarse de to ajeno. Extre-
Nia. est, nos (lice DIANA, cuando carece de aquello necesario pares vivirr,
y no silo se considers tat aquella en que, si no se le socorre, al
instante o muy pronto morir<i, sino que dehe tomarse con mayor am-
plitud v sera extremes tamhien si sti vida se va abreviando por la pe-
nuria de todo o va cayendo en grave y larga dolencia . Con menus
amplitud, dice AzpiLc.-ur rn (10) qtie es extreina necesidad no s61¬,
cunt jam aniv-m'tn agit, cuando esti en las fltimas, sino tanibi6n cuan--
do aparecen sintomas de que se acerca el fin si no se le socorre. No
hay cltie esperar, dice Vz'r©Rrn, intercalando en el latin st s frases
castellanas, a "que este yes boqueando", pties entonces, continua ati-
nadamente C'ILLALOSOS, de nada servira el donativo.
Necesidad grace, afirma DfAN .a, es aquella en la citte falter to ne-
cesario pares vivir segim la condicinn y estado de la persona. Cuando
ttno no ptiede vivir decentemente segtin sti estado, dice C6RDOBa, y
se ve rebajado a tina vida miserable y vergonzosa entre los suyos.
Hay, mocha variedad en los autores al establecer casos de necesidad
grave, pues los limites entre 1a gravisima y la grave son muy indefi-
nidos y consideran ono:s como extrenia necesidad to qtte otros califz-
can de grave . Dicen, por ejemplo, 1os SAx,-zANTICENsrs (1.1) qtte
"padecen necesidad grave 1o :5 qtie viendose privados de to nece-.
sario a. sv estado tienen peligro de'perder et honor, de bajar de'
su esm1a social o de inctirrir en alguna calamidad como de infa-
mia, cautividad, carcel a otro mal grave, o en el peligro de pa--
decer alguna larger enfernnedad, o gran hamlare, desnudez o cosa,
semejante."
Sin dada . qtie machos califican de extremes necesidacl casos clue aqui
considers como de grave. Fste confusionismo tiene sus consecuen-
cias, conlo 1ueg. o veremos .
por in, llaman necesidad co9r1ulm la propla de 1()s menesterosos clue`
mendigan de ptierta, en ptierta y vixen ;de la caridad general.

Derecdzos del m.cnesteroso

Qttn derecho time e1 indigente en los varios casos qtte pueden

presentarse? jPuede <l. veces ¬epropiarse de to ajeno? zC'6zno y cuAndo?
F'ueden responder v responden la caridad y la justicia . Digam.os,
alga de la caridacl pares detenernos laego en la jnsticia .

-^ (9) DfArtn, A ., Resolrrtionucm -moralh+m, [tars chtlWa, Lugdutii, 1641 . '1'rat. 8

(1e eleemosyna, 1) . 195 ss .
(10) AznrLetwrn, oh . cit., p . 675 .
(11) Cort,rtrtl S~rnt:~tvTZCrNSZS Cius2ts Tlzeoloqiae 7taorulis, N'Catriti, 17'26, .
t. 3 . Trac . XIII de restitzrtiotze, p. 332 ss .
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

E? hurto fa7izElico o necesario g

"La mente del avaro, (lice SAN AMsxoszo (1 .2), siernpre ve oro, .
siempre plata. . . con ma.s clelectacion mira al oro que a1 mismo sol ;.
su misma oracicin a Dios solo pile oro. Ate dims : ~ que hay de in-
justo, si no invadiendo to ajeno guardo con toda diligencia to propio?
; Oh palabra irnprudente ! Lo propio, dices : pero z quc es to hropio?,
cuando saliste del vientre de to madre, z que ricluezas to aconipaiia-
ban? z C)uien nzas- injusto y avaro que el que. etnplea no para su uso,,
sino para su ahundaneia y placer, el alimento de muchos? 'Pan erimen
es qtiitar al clue tiene como negar to que to sohra a los indigentes .
Sabete clue invades los bienes de todos a los qtte puedes ayudar y no
to haces . . . Lie los hambrientos es el pan que tti guardas ; de los des-
nudos el vestido que reservas y la ahsolucion y redenci©n de los
miserahles el dinero que tti sepultas en la tierra ."
pxclamaciones de este corte son frecuentisiinas en los Santos Pa-
dres, peso prescindo de ello por referirse mas bien a la limosna.
1mmpiezan a entrar en . la justicia cuando se habla de la fuerza de-
la necesidad. Ya PLAT6N, en su tratado de Leggibus, nos dice que la
necesidad "laahet suas loges tame d-uras ut nec Mesas queat eas vlolare",
quo tiene sus leyes la necesidad tan durfis, tan apremiantes, quo ni el
inismo Dios puede violarlas . En el iuismo sentido, pero con frase muy
distinta, se ha dicho siea.npre quo necessitas caret loge . Y eomentan-
dolo, (lice la glosa del Decreto de Gratiano "Vecessitas non est sub--
jecta humanac constitutions; b-atnao excusat quod contra cam fit" . La
necesidad no esti suieta a ninguna constituci6n humana ; mas atin,,
excusa de to quo contra ella se hate .
Entren os va porn a poco en el aspecto juridico, aunque niucha
importancia tiene ya to dicho por la glosa (let Decreto.
1!,n las Decretales de GnrcOrro IX se dice (13)
"Si algtmo por hambre extrema<la o desnudez hubiera hur--
tado alinientos, vestidos o ganado, haga penitencia durante tres
semanas ; si to ch,volviere, no se 1e ol>liga al ayuno ."
uhf esta el docuiuento eclesi~stico juridico nuls antiguo quo fun-
dantenta el htirto riecesario. Ila originado innumerables comentarios,_
pues parece negar el verdadero derecho del indigen.te, ya quo impone
penitencia por la substracci6a . Ilay en 6.1 alguna contradiccion, quo
deriva, sohre todo, de la iiltima linea, qiie dice : "si to devolviere, no
se 1e ohligue al ayuno'" .
La ;losa aiiade : "IVota quod necessitas ontnis non excusat a furto
et intelligunt quidem de modica necessitate, secus de tinagna" . Se ve,,
pties, clue admite la innitmidad absoluta si se trata de necesidad ex-
trema .
La misnia glosa, al comentar la palabra poeniteat, dice : "ex eo
enim, quod (aoenitentia imponitur colliyitur quod fiterit neccssitas, si
enim magna 1aisset non imponcrchir poenitentia, qzzia iii. neccssitate,
om.nia sent communia", por el mismo hecho de imponer penitencia

(22) A-MBRoszt7s, ,Sermo7e $l, C.S .D .XL~~IT sicut hi .

(13) C'.1S. .Y.I?.3 . c, s.' quis .
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

;i() P. Jzalidn Perec2r

se deduce clue era mndica la necesidad, porrlue si 1lubiera sido grave

no se impondria penitencia alguna, lmes en la necesidad todos los
hienes son corrnunes .
Comentando este canon de las Decretales, asi habla CoVAxxtr-
mims
(14)'`Solo tiene valor esa decision para el caso en dtie la nece.5i-
dad no es extrema, sino tnas shave, pues entonces peca al apro-
piarse algo ajeno y delae hacer penitencia, como lo dice la glosa .
Pero ocurre preguntar, ~ por que en el nlistno capitulo se res-
ponde que si to devolviere no se vea ohligado a ayunar ? Una de
dos : o pec© al roger la cosy ajena, y entonces, attnclue restittiya,
dehe Barer penitencia por el pecado cometido, o no per©, y en
ese caso no tiene razon .de ser la penitencia . A esta objeci©n se
dehe responder clue la penitencia no es por el pecado conietido
al apropiarse de to ajeio, pues entonces deheria ser mas grave,
sino por la mora en la restituci6n . De modo que el sentido de
este capitulo es clue el clue se apropia coca ajena, en caso de
necesidad extrenia, debe pacer penitencia por la tardanza en
restituir ; y claro que, si restituvera en segaida, duedara libre
de la tal penitencia . . Tanilaien se podra entender en este otro
sentido ; es decir, qtie al toniar cosa ajena en extrenta necesidad,
haga penitencia por tres semanas coino por cierta supereroga-
ci6n ; pordue al fin y al cabo, tiene cierta, apariencia de hurto,
pero, sin embargo, si to restituve, cluede libre."
Son tut chas las interpretaciones dadas a este canon, estudiadas v
sopesadas niuy particularmente por CoveAr,Ez Tta,Lnz (15) ; pero unty
dadas de lado, y aun el canon misnio, por LuGo, CASTxo POLAO y
otros nzuchos, para quienes el canon "non est ex Pontificibus sod ex
poeniite,ntiali 1heodori" . Cierto es esto, tatnhien to reconoce G NZ,~LEZ
,rkrr.EZ ; pero sin dada qtte adquiere no poca autoridad al llevarlo e
incluirlo Giznvoxzo IX en el cuerpo legal.
Sin entrar en estas disquisiciones, si podemos afirmar que todos
ios autores, sin excepci6n ninguna, admiten el pleno derecho (let in-
digente a tomar to ajeno en caso de extrema necesidad.
La raz6n fundamental la da SANi..,o TonsAs y la van repitiendo y
exponiendo, coca mats o nienos perfiles, todos los dcnlas . .
"Respondo, dice SANro ToNiAs, clue e1 derecho htnnano 110
puede derogar al natural o clivino. Segdn el orden nattural itusti-
tuido por la diving providencia, has cocas inferiores estan orde-
nadas tiara clue con ellas se atienda a la necesidad de los honi-

(14) C®tinztttt`111As DIDMIX, C)iwra C)rl-mict, Gciievae, 1762, 1) . 600 . Wase

taml>zcii Y . PVnrbn, COVarrubias peltalista, Bailbao, 1959, 1) . 113 ss .
Lo habia dieho tainlti6n S"ro. TomAs . "Ad prim2em ergo cliccsid'iau q7todl clc-
~rretcriis illa laquitur he casu in quo non ost arryeas tiaecessitas" .
TFi. AQUINATs5, Opera oninia, Parisiis, 1595, V.111, q. 66, art. 7, P. 544.
(15) FTATANUELZS CxoNz.kLLz 'lfiu.z, Co7nme taria d;2. libriain 'Tr. Dccre. Gre-
gorii Ix, -\"enetiis, 1766, tit. 18, c. 3, p. 211,
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

-
;''> ia2:rrt~ fanzc? .iv.,o o rLcesar:o 11.

fires. Pot tanto, la, division v apropiacion clue procede del clere-
cho liumano, no impide el clue se deba atender con eras mismas
cosas a la necesidad del hombre."
Es la misnna razbn clue da SA-\-cizrz en sus Consilia Moralux (1C3),
~- con 6l los demas, sin excepcion
"Dues como en principio, (lice, fuesen las cosas comuncs y
por el derecho de gentes se las fueron apropiando, en una a otra
forma, los particulares, de tal modo se hizo la apropiacion, que
pudieran vol er a la comunidad, cuando, stlrgiendo ltna nece-
sidad extrerna, las cosas se debieran clar al menesteroso : esta
condicicin se incluyo v hobo pie incluirse sin renieddio en la di-
vision de las cows para que tal divisi©n fuese justa." "Esta
divisi©n seria inicua, afirman los Sar,IIANTICENSES (17), quiza
con nias nervio que S ;iNciaLz, si no se huhiera hecho con la
ticita condici©n de que, en is extrema necesidacl, volvieran las
cows a ser comunes, de tal manes que quedara a cualquiera
integro el derecho de coger to que le fuera en ahsoluto necesa-
rio. El derecho positivo no puede derogar al natural ; lnego te-
niendo todos por la misma ley natural derecho a usar de las
cocas creadas lo necesario a su conservacion (pues para eso fue-
ron creadas por Dios), la divisi<in cle los bienes, concedicla po .t-
el derecho cle genies, debic5 conservar integro e indemne aquel
otro derecho" . "La division de las cows, hecha segun e1 dere-
cho de gentes, no deroga el derecho natural segun el cual se dehe
socorrer con las cocas al hombre en su extrema necesidad" repite
UoNZArrz TC4,LEz, y asi todos 1os demas (18) .
Fijemonos como es la misma razon que boy clan los SS : PP . en
:5us Encielieas y mas profunda, sin ducla, que la clue clesarrollan los
penalistas . Zstos afirman el pleno derecho del hambriento a apropiarse
to ajeno y to fundatnentan, en ultimo termino, en el conflicto de va-
lores desiguales, en ctiyo caso debe prevalecer el de mas valor, o sea,
el de la vida sobre la propiedad'. Pero, podria preguntar el . perjudica-
do : , por que mis bienes ban de sufrir menoscabo ante la apretniante
necesidad de un tercero que no time nada clue ver conmigo? ~ Que
the importa de e.se conflicto de bienes siendo en personas distintas,
sin ma,s vinculo clue el de 1a rnera convivencia? Estti muy bier que
ceda mis derechos ; hero ? por clue deho ceder y- sttfrir la perdida de
1o tnio ?.

(1C) 5Axrcwz T,, Qpuscsdcr Moralia, Venetiis, 1738, C . 1' . c_ V' . (bib. y' .,
pagina 33 .
(17) COUrc,1x SALMANTICENSIS, 0l) . cit,, sifim, 31 .
(18) NAVARRA 1.0 eXtAica cii Cs-,t forma. Stipoiae tie testauieato, ei e1 que
se eleja trsia t;ran posesiGri a J`uasi, con la ol>1igacicixi do atcrzeler a su heratazto
Pedro si cay"era en la pobreza y dice : "conio si Pedro, lzerwano de aitzel rico
se viera en la aniseria, sin duda elw de jnsticia deberia darlc su herwano to
necesario. . . con esta diferencia que en este caso to deheria por justicia C.;on-
n :zctativa, pero en el ntiestro que ahora estu liatnios, por justicia distribu;:iva" .
NAVARRA Petri, Do 12cstitutione, Toleti, 1597, t. I1, tic fvsratztc of) wces-
aztafc°tn, p. 131 ss .
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

12 P. Juiidn Pered¢

1Tal se veran pan3 responder con autorida.cl y eficacia los petxalis-

tas ; en catnbio, nuestros clasicos dan la razdn contundente de clue
el derecho divino estA sohre toda decisi61 humane v antes de toda
divisidtt de los hienes entre los particulares, Dios otorg6 al hombre
el gleno derecho de usar de los hienes necesarios para sit vida ; cage
por tanto, to sttyo cuando se encuentra en necesidad extrerna .

Ccimo to iacndamentan los clcisicos

1,a raz®n general que clan los clasicos es la tan traida Ayr llevada
de Clue "in otitrema wcessitate o4Dmia bona sunt co11t7nZmia", pero con
clue agudeza y 1>roftindidad la estudian y c61no actuilatan los conceptos .
"nnTnia runt communia", (lice Tmio (19), no en cuanto clue por
la necesidad extrema se transfiera en seguida el dovniiiio, wino Clue
es conxt'm el derecho de uso, de tal. inodo, Clue no pticde hrohihirselo
el dneaio "quit i,cre situ Witud"`, el 1>obre v aiin puede este clefenderse
del proljietario comp de un injusto agresor, y si fuera necesario, "sei'-
vato jcsstae defensionis moderatntine, iota ~di~ n.t~ ~ie occidere" a.un trxa-
tarlo, guardadas las condiciones de la. legitinia defensa. Lo inisnxo y
a los tuismos extrenlos Megan los Sahnawicenscs y naclie les critica
ese harecer. Si en caso de necesidad extrema, dicen, quieres roger,
to a3esia y e1 dueno to to impide `- quiere por la fuerza expulsarte,
nuedes lanzarte contra 61, conio contra un injusto agresor, v aun
nlatarle "ildalin occidere",si hor otro (amino no encuentras solucidn..
< uien de 1t>s detensores modernos del necesitado se ha , trevido a
lanzar tales afirmaciones? .
No digo, afrnla AZPIL,CTILTA, due se haga senor de la cosy clue
neeesita, sino Clue licitamente la lxuede roger "auctoritate propia" ;
por st nxisnio y= usarla segfin su necesidad. Fl derecho no consiente
ciue lniedau curios tener "'in solidunt." el dorninio de la naisina cosa .
Aduella celehre le_y . . . no supone clue los c6sas se pagan comunes por
tit neeesidad del indigente "scd esse convrmanicandas" sino clue se-
deben repartir .
Lo esttulia tamhien aguda,nente VAzot-rz (21), el Agustin espa-
fiol, conxo le llaman los contemhorAneos, v traducido lihremente
lrara gue quede m<Ls clam la idea, pero exlxonienclo fi<telisirnatneite
su parecer, (lice asi ;
"T)ocir cIttie en el caso de necesidad extrema tortes los lhienes
setn c©tnttxxes, no es ttiirtnar clue lxierda e1 dmfio et donxinio addui-
rido lx>r c"1 "ills ;fcwirorr", porcItte Si e17 ese cnso los 1aicnes se

(19) Ta,ssars, i.eaizarcltrs, Do Jvstitia of jttrc, lihri qiaxtuor, Eclitio cluir+ta,

Anttterpiae, 1621, 1 . 2, duly . 12, do znjuriis fortxannram, p . 145 SS .
(20) MARTT-Tr AzVn,CLTrTA, Doctoris i~.rarri, 01wrcr in. tres zomos digcsta,
Zagduni, 1597, t. 1, p. 304.
(21) tiA2gtiarz, Gabrielis, Opuscula -1foralio, <"orm>luti, 1617 De iitcenosy- .
stcr . fol. 1 SS . '
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

El hurto fannelico o necesario 13

hicieran comunes ;- cluedarmi comp antes de la diVisiOl , serian del

indigente.
Me diras clue tan solo se hacen cornuues para el cqtue padece
esa necesidad, pees es el tinico al clue daiiaria la divisidn estahle
cida por el "his gentirtnt" .
Si es asi preyunto : z sera.n conlunes tan solo para cl indigen-
te o para el indigente S- e1 dueiio ? Si para los dos, entonces so-
ran del printer octtpante v al otro no le quedar~ derecho algtuio
en justicia ; pero conio va los posee el cluefio, de 6l scran. Si s6lo
son coniunes para el indigente, perder-6i en el inisnno instante
todo dominio el duei°to, at%n antes de que se, los apropie el nece-
sitado ; pero para carte el indigente se haga senor de acluellas co-
sas dtte en jtlsticia se le debei, dehe cogerlas z" con la aprelhen-
sidn hacerlas stiyas, pttes el seiior debe perder el dominio, en
otro caso, si sigue seiior de ellas sigue en pie el derecho de gen-
tes . 1'or tanto, cuando se dice que son las cosas conntnes en la
necesidad extrema y" que no le dehe dalar el~derecho de gente:s,
se entiende clue qtieda 1a caridad como reina. Tan s6lo, pues,
son conitules para hater desaparecer la miseria, no para dtte
queden como antes del derecho de gentes ."
ErzDio Coviticiti (22) es el que to trata con may aniplitud v lujo
,_1e detalles, haes distingue hasta sets clases de bienes : los nacidos es-
pontAneamente v clue los puede roger cualquiera ; los que no se pueden
conseguir apropiar sin Bran trabaj o y- habilidad personal, conic, lay
fieras, 1os peces, los niinerales profundos ; los que son fruto de la
habilidad v labor personal, coino lay ollas de alfarero ; los campos,
mares y rios ; to clue: la tiorra produce con la indtustria y trabajo del
hombre. En caso de extrema necesidad se puede apropiar de ctial-
quler cosa, pero no porque todas se puedan decir igualnaente coniu-
nes (y 1c, va estudiando en cada two de los casos) . Al afirmar, pues,
que se vuelti e al ius naturae no se debe entender que pierda el seflor
y dueno de lay cosas sti doniinio v que 1c, culqtuera el pobre, sect
solum significat divitem teneri re»t Pa.uperi dare, sino solo significa
due el rico estA ohligado a dirselo al pobre. Greo que clueda claro el
sentido que dan al principio de la coniunidad de los 1>ienes zntestros
clAsicos del tiempo pasado .
Consectiencia clara de todo esto es clue el necesitado, cuando se
apropia de algo en caso de necesidad extrenla no roha, no hurta, sino
dtte ej-ercita tin pleno derecho .
Entremos on c1 estudio deteuido de este derecho v en lay polenii-
cas clue engendra .

(22) Coannex, EGimtis, I)e rrzaralitate, rlatura ct effectib ;rs uctu2!rn mcfier
vcit2rralimrs, libri qzurtor, Ztigdmi, 1633, disp . 27, do 73leerrzosyna, p. 433 as .
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

14 P. Julidn Perecia

-Fs obligaci6n de jttisticia o de earidad

Si el necesitado time derecho de apropiarse de to ajeno, sin dudes

que el dueno tendr! obligaci6n de cia.rselo o de no impedirle el ejer-
cicio de ese derecho. Pero esa obligaci6n en c:1 rico es de justicia o
de caridad?
Grande es la division de pareceres, y su estudio esclarecera mucho
nlAs el fundamento de toda esta inateria .
Afirman que es de justicia estricta la obligaci6n para con el nece-
sitado en caso de extreina necesidad, CI CARDENAL CAYETANO, Snx-
Mitado, Spz:\,o, ARAG6N, 1V .wARP-~, etc., etc., y contra ellos se levan-
tan, en cerrado escuadr©n, Lraxo, Soxo, AzPsi.CUETA, S,~N CIMz To-
Ni3s, Comvcx, DIANA, Z%azclurz . etc., etc. Gigantos la lucha y los
fuertes argnnientos que se lanzan, nluy bien resunzido y concretado
todo, especiahnente en los SAL11AxTICENTszs y en LUco .
Es de justicia la obligaci®n, dicer a1gunos de los primeros, porque
peca contra la justicia el que inipide el ejercicio de tin dereclao, y de
la justicia del impedir se deduce la obligaci6n en justicia de dar : con
voz mess unaninne anaden que el juez puede ohligar al rico a socorrer
-1.1 inenesteroso, to cual es sepal clam de que media o-bligacion de jus-
ticia, y cot-no argunlento mess contundente afirinan todos o11os que
puede el n7enesteroso coger por si mismo to yue necesita en su extre-
ma. necesidad, etiam inscio et invito domino, atin sin saberlo el dueno
y aun contra su voluntad ; luego es claro que se le debe en justicia,
pues si solo se le debiera por otra virtud, v. gr., por el voto que liti-
1fiera hech,o de dArselo, o por penitencia que se le haves im,puesto 0
por caridad, nunca podria tomarlo el indigente por si mismo, ti_- mu-
cho menos invito domino, contra Ia voluntad del senor.
Pero 1 c6nao se puede 11an1ar a esa obligaci6n de los ricos de es-
tricta justicia, dicer los del campo opuesto, cuando nos llevaria a
absurdos que nadie puede adinitir Si fuera obligaci6n de. justicia,
quedaria el dueno obligado a la restitucion y- a la reparacion de todos
los danos y perjuicios para con 6l _y- los suyos, por no liaher socorrido
al nzenesteroso, lo que claranlente se del?e rechazar y rechazainos sin
poder duclar . Si en justicia se viera ohligado (23) e1 propietario, ello
supondria 1a previa perdida del donzinio en el dueno, en cuanto se
vea uno en extremes necesidad, y rno solo de las cosas que se podrian
decir conzunes por el ius geWiacm, sino tan-ibien de less propias segun
el its vaturae, v. g., de los frutos de su industries y de su trahajo y
liahilidad personal, y quien se puede atrever a alirnnar esto? ,
Copra juez de paz cluiere. presentarse Lucn, e inlpuesto el silencio a
unos y otros, expone su parecer diciendo clue unos y otros tienen su
algo de raze>n ; pero que la exageran tambien unos y otros. -Tay naucho
de justicia, pero initcho n-ias de caridad, y to prueba con CI sigtuiente
razonamiento, nluy a punto pares dejar eu plena luz el problerna

(23) SuARTaz, F., OPerd amniq, t. 12, p. 691 .

INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

El hurto ,famelico o necesario 15,

"Opino, pues, (lice Luco, quo la necesidad extrema da, de--

recho al indigente para coger la. cosa y con la aprehension ha-
cerla suya, adquiriendo derecho a ella o a su uso, segun la ne-
cesidad ; pero digo tambien que el propietario no time obligacion,
de justicia, sino de caridad de darsela : mas notese que despues
que el indigeilte, usando de su derecho, la coge y hace saya, el
dueiio clueda obligado en Justici-a a no impedirle el use de la
cosa, ni a quitarsela. La necesidad y 1a indigencia, continua, no
Ie hacen forniahuente duefio de nada, sino s©lo reniota y condicio-
naimente, o sea, en el misino sentido en qtte hate las cosas coulu-
nes . . . Por to dem<zs, antes de cogerlas el nienesteroso, no pierde
el dueno el dominio, sino tan solo tiene obligacion de caridad y
niisericordia de dirsela, no de justicia . Antes de ocupar Pedro
(pone el autor este ejemlylo) ttna cosy coniun, no tiene derecho,
alguno en jtistieia por la clue otros se wean obligados a darsela, .
sino que time titulo para hacersela propia por la ocupacicin ."
Ib o mismo dices Ios SALivTA2TCrsrs con toda claridad :
"Coino respecto a las cocas comunes no time dominio algunu
el menesteroso antes de la, apreliensi6n, pero puede cogerlas y
hacerlas suyas ; asi taml>ien al no dArselas el -propietario, no~
viola ningun derecho stuyo. Pero si le impide e1 cogerlas, agit con-
tra vacs quod habct al5prehendendi, okra contra su dereeho . . . : en
restimidas cuentas, que no dando las cocas necesarias, no okra
contra jtisticia, pero si va contra esa virtud impidiendole el ejer--
cicio de su derecho."
Parece preocuparles tin poco Ias diferentes clases de bienes que tail
atnpliamento entunera C;ow1ti czt, pees no todas se pueden decir colnu-
nes por la misma razon c> del mismo modo, y asi dice LUC,o, que en
todo caso puede el indigente liacer suyo lo que necesita en su extrema
necesidad, aunque e1 propietario tenga por derechci natural el domi-
nio do la cosy quo ha hecho o creado con su cultura, liahilidad o tra-
bajo - piles "Dios, como actor de la naturaleza, to produce todo y lcr
crea primo et Per se para use carntin y sustentacibn de los hombres,
y, por Canto, puede licitamente apropiirselas el inenesteroso ; porque
para use de ntiestra necesidad hall sido principalmeato destimalas por
Dios, como el mismo CONINCK to afirma ."
Le preocupa tainlrien a HURTano DE AIEN-DOZA, pues aunque afir-
ieia que es de justicia la obligacicin de asistir al indigente, dice coal
todo clue "qzatndo proximas indiyct nostra ind2istria, non tenetur illant
tun( ex hcstitia pracherc, quia ad eam numqicayt-t ille hahct ins iusti-
iiac . . . tcnctur ex caritate" .
Cots. ese modo de hahlar y opinar cle LUGO, se ve to f-Acilmente que
puede responder, y de hecho responde, a los extremistas de uno y otro
lado, barajando natty acertadamente la justicia v la caridad segun la
manera de hablar del adversario .
Quiera fijarme un inomento en la razon que dan a los que ven
ol>ligaci6n de justicia, porque se puede acudir al juez y ptiede este
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

16 P. JuZidn Pereda

obligar al rico a socorrer al pobre. TXGO to resuelve en pocas pala-

bras concediendo el hecho, pero afirmando clue "etiamz ad satisfacien-
dum aliis pTaeceptis gravibus aliarum_ vartutum." puede darse y se da
la intervencii>n del juez ; luego eso no prtieha clue sea obligacibn de
justicia .
Creo interesante el pirrafo en qtte 10 cotnenta Vtr,r,ALOBOS (24), en
agradable castellano, pues toca algitn pun-t<> juridico clue silencian ios
demas, o sea, . la inexistencia de verdadera aceiun judicial .
"Adviertase acerca de esto, dice, clue es inlay probable clue
el pobre, en caso de extrema, necesidad, time accicin de pedir
al rico la limosna ante la justicia, coma tienen C.=rrt.,-o, S~P,-
IVrico, gitAGr>.~ : el fundamento es porque, corno todos diced,
eu extreina necesidad todas his cosas son comunes, y asi conio
puecle ttno pedir pot justicia qtte le dexen caminar pot el rio ,°
aprovecharse de las demis cosas comunes ; to niismo aqui clue en
caso de extrema necesidad no ay clue actidir al derecho hunlano,
sino al natural : entre los juristas es combo qtie no tiene tccion
el pobre en este caso contra el rico . Assi lo dice la glosa y otros
clue refiere Z'iraquelo, to cual tambien es probable . Mas en
aribas opiniones es llano qte pueden los honibres implorar -el
oficio del juez, el cual ha de obligar a los ricos para clue. los
favoreman" (25) .

.zHay quo dar o pasta con Prestar?

Otra cuestibn al parecer un poco hatallvna v et la realidad de 1,1

Vida de poca trascendencia, se presenta a1 preguntarse los autores si
hastarA con el contrato de mutuo o habra qtte dar sinipplemente y en
absoluto ; en otras palabras, si quedara a1guna obligacion de restituir
al clue se ha salvado de la necesidad con. nuestra aytida .
Lo niegan en ahsoluto ll~ti~:z, para qtlien la sentencia opuesta es
EAltisima, SOTO . .MED NA, SAINTCFUZ, l`ALtINCIA, SU.im:z, etc., 5" el
-argutnento mas ftterte quo presentan es Pte, clue, a la verdad, tiene
dificil solucion dando a los termmos stt amplitud 1cigica. Si en algtin mo-
mento urge y tiene toda su razcin de set la limosrna, es cttan<lo se llalla el
pr6jimo. iruestro hermano, en cxtrenia nece"'idad ; pero la limosna con-

(24) ZdxrrzixciIT. °S% TUALotsos, ';mmna de la fheologia moral y calieivtica, Sala-

manca, 1623, t. T, ':rrac . XX11 de la limosaa, p . 519 .
(25) 1',o dice tanzlTidn CovnRxxm.ks coax esters palabras "7)ivitcs el<,otrtosy9talit
patt))erihtm rrogare cogertdos Maui evactinwe judieis rxterioris et in faro jtadi-
cla,li. Etenim qtcoties qtds tenctur clcerttosyttautt orf)garc, id cautittgit ex del>iln
tegali" . 1'or cierto clue IQ .pan clucrido Ilevar alguuos, coma TNTAvnFxin, par esta
nera de hablar al grupo de los clue militan par la oltligaci6n cv instititr :
ciertaLnente no fo creo lscr toda su ntanera de expresarse y con toda decisi6n 1,o
niega SAxcmu ; pues dice clue tan solo hahla COt'AtiRUBsns de cierta justicia
legal clue no da acci6n al pobre contra el rico "sed taattima. Posse iutplorare offi-
.tiuna jaticis, lit cogat divite.v, ita qttod haec actio jttdicis, officio et ttoIt jacre ctc-
tioitis sit" . CovARxusiAq, op .cit ., p. 3511 . 5nNCHFz, op . cit., p. 36, niun . 59 .
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

El hurto fanaelico o necesa-rio 17

piste esencialtnente en dar, luego la obligaci6n que entonces tenemos Cs

pura y simplemente de dar. Asi ban entendido siempre la limosna los
Santos Padres ; asi la entiende el Santo Fvangelio, asi lo ha enteidido
siernpre el misino sentido coniun . ~ Cuando se ha dicho, ni se ha podido
entender, que da una limosna el que hace un contrato mutuo ? Afladen
a esto : r No decimos que el pohre coge lo suyo, aun pudiendose
defender del propietario que se to inipida, como de till injusto agre-
sor ? Si coge to Stiffo, j de donde puede provenir esa obligacion de
restituir
Enfrente estln COVARRU DIAS, azyrr.Cur-r_A, LUGO, Lrszo, D.TArrn,
~etcPtera. Dicen estos, con no poco sentido comiui : La caridad me
obliga a satisfacer plenan2ente las necesidades clel menesteroso ; lttego
si ptiedo satisfacerlas, y las satisfago con simple mutuo, z por qtze ha
de hater tina donacicin absoluta, si no es necesaria? Los bienes son
coniunes en la extrema necesidad de tal modo (Itte pueda usar de ellos
y hacerlos stivos en el grado necesario para salir de tan angustiosa
situaci©n ; si pasta para ello el tnutuo, ~por qtte se ha de ohligar a mis
Tales limitaciones v distingos ponen a su argumentacion unos y
otros, qtle hacen mtiy veridico este parecer de LT-GO, "In praxi, dice,
paa~2or-ti reirtanere disorbuen inter utra-iwitive sententiana", poca dife-
rencia hay entre unos v otros en la pr<Lctica ; la lticha es puramente
espectdativa . .
Bien lo expone VMr,ArOBos, partidario, con 1;<LVrz, de la primes
sentencia, ctiatxlo dice en romance, como llamahan los cl6sicos al ex-
presarlo en castellano
"h;sto -alga de los que- son pobres absolutamente, porque ay
generos de pohres, unos que to son absolutamente, pctrque no
tienen aqui, ni en otra parte, no to ptieden ganar ; que no tienen
fuerzas ni saben of cio v a estos quando ay obligacion de darles
limosnas se les ha de dar dada . Otros pobres ay, que no to tienen
de pi`esente o no to tienen en este lugar, alas tendninlo otro dia,
como es el oficial que no to bone el dia que no trabaja y- ten-
dr<Llo otro dia o en avieudo doncle trabajar ; yT . estos, aunque en
alguna manera son pohres, no son absolutamente pobres v se
cuniple con ellos bastanteniente etnprestandoles, quc con esso se
satisface stt necesidad v no pan menester mas."
Con razdn dice, pues, el ntisnio 'Vrr,LALonos qtie las dos senten-
cias a opiniones son hrohahles, y- aun anade : "que es m<is mansa 1a
segunda yr se pt-.ede seguir", y COVAR1iUBTtts : no se me octilta clue la
opini©n de ESCOTO yr de otros (la (Itue exige dar) es mis pia v mats
alrrohada hor la mayor parte de hombres doctisimos : pero por razones
y autoridad de. otros mucllos, tamhien se huede sostener la segunda.

Fn resumidas cuentas, todos convienen en esto

a} Si es pohre e1 necesitado solo circtinstancialmente, teniendo bie-
nes en otra parte, claro que entonces pasta con e1 mtituo, como tam-
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

1g P. Julidn Perecia

bien s! solo necesita el use de la coca, no puede apropia.rsela en abso--

luto, v. g., el que coge un caballo para huir.
b) Si es pobre en el momento presente de la necesidad extrema,,
pero tiene hahilidad y trahaja en determinado oficio y ha de ganar to
suficiente, tampoco. entonces hace falta plena donaci6n ni puede, por-
tanto, en ahsoluto apropiarselo .
c:j Puede ser pobre re et sbe, es decir, pobre en realidad y, sin
esheranzas de mej orar en el futuro . Atin en este caLso se admite una
nueva distincion entre los de la segunda manera de opinar : o se da
cosy de gran valor o en mucha cantidad y entonces cabe donacidn con_-
dicional, o cocas de poca inonta y se deben dar en absolnto .
Como se ve, la diferencia es minuna e insignificante . Cierto clue-
VomoRZV, B.i vmz v otros dicen clue no le dueda al pobre ninguna ohli-
gacion, attn cuando llegtte "ad pingl.ltiorc71z fort20lant", a posicion mas.
desahogada : pero no se olvide clue los clue hahlan del mutuo no to en-.
tienden, coma dice 7. ,Too, de un contrato de mutuo "simpliciter inuhwnt
et c.ivni, onmi rigore'", sino de un rnuttio imperfecto, mutuo en algtin
sentido de la palabra ; hahlan de alguna obligacion 11-my condicional y
clue no presiona, ni fuerza, ni puede angustiar a1 inenesteroso, o, como.
dice COVARRUBzas, ita fiat, de tal manera sea "iit yore pauperi, Ludlum
offeral d2spendimn" .
Todavia en kv pr6Lctica es mas insignificante 1a ctuestion y acredita
ser pura lucha intelectual, en cuanto que Taro sera el caso que no se
arregle de momento con pocos cientos de pesetas, to que no 1?uede ser
inenoscabo °alguno para el rico, ni se pensari en contrato in inutuo de-
ninguna otra clase en tan tristes circtmstancias .
En cuanto a la primera dificultad, no poco seria, del coucepto de la
liniosna, responde Luco, qtte reahnente no hay diferencia alguna, sal-
e la ccrceptual, entre 1a donaci6n absoluta de la lnnosna .y° la qtw ;se
ftinda en esperanza tan vaga e incierta de "pizagv.tioris fortunae" : y
pone el ejetnplo de tun hrincipe clue da litnosna con la condicion de°
que se le dm-ueh-a si llegara a encontrarse 6l en la misina desgracia
v estado miserable.

Dc qmi claw de bienes w on qv~ grado de nccesidad puede apr9¢icfr--

selos of nzenestcroso

Otra cuesticin nYtty iinportante es la qtte relaciona el derecho del

menesteroso seg~n sus diwersas clases de m.cesidad y tanlbi6n diver-
srt elase de 1>ienes del potentado . z S©lo. tiene derecho e1 pohrd en Los
caso;s de extrema necesidad y s©lo huede apropiarse entonces to ne-
cesario de Los hienes superfluos naturae et statui, o pxede tanabi6n to-
mar de Los nccesarios statiti' . S61o en la extreina necesidad o tamhien
en la grave? .
Fs mocha la diversidad en Los autores y no poco dificil concretar-
lo en pocas palabras . Si nos ceflitnos a nuestro asttnto, hemos de decir
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

El hurto famedico o neeesario 19

con Li3c=o clue "nos solo-m agimus hic de iure quod habet indigew
ut sine f-urto accipiat", que solo vamos a tratar del derecho que tiene
el pobre `de apropiarselo por si y ante si sin hurto ; es 1-1 propio xtues-
tro y simplifies el problema .
Done Lrrco dos principios generales como preambulo
a) no puede cogerlo el menesteroso por si misrno, o quitarselo a
duien se encuentra en la misma necesidad ;
l>) no puede tomarlo si anies no to pide ; pues mientras haya otro
medio para salir de la extreula necesidad, ese dehe emplearse.
Digainos antes algo de estos dos prenotandos
Es claro Clue no tiene derecho el menesteroso a tomarlo a rluitArselo
a duien se encuentra en la emisma necesiclad ; pero ; se podria condenar
con la pena consiguiente a quien to hiciera
No to tratan los clasicos ; se contentan con af rmar is ialta de de-
recho. Ahora diriamos y decimos q ie no habr<i en ese supueslo causa
de justificacidn o ejercicio de un verdadero dereeho ; pero si es ver-
daderamente extream su necesidad afirmariamos su falta de culpabi-
lidad ; seria un conflicto entre bienes ignales de diversos titulares ; obra-
ria el 'necesitado con causa ale exculpabilidad o de inimputabilidad, se-
giin los casos ; pero siempre resultaria imptinible . Estamos, pues, con
los clasicos, aunque damos un paso mas adelante.
En cuanto al segundo prenotando, es muy frecuente ea estos auto-
res encontrar (y es nota simpAtica de hrofundo huinanismo cristiano)
la afirmacion de clue no tiepen obligacion de pedir euando sea grande
su vergiienza, por su estado social a otras circunstancias, ,o cuando
crea fundadamente que el rico se to ha de negar. Como excepcion se-
nalaremos a CONINCK (26), duien no ,poco durainente dice : "non re-
fort qieod ipsa vb valde piaeleat mendi.carc eo qiuod honestae sit fami-
liae, gma laic pudor in tanta necesitate vincendus est, n.ec tanto facien-
dcts at excziset", no importa que le resulte muy humillante el mendi-
gar por ser de honesta farnilia ; porclue en tan grande necesidad, tal
pudor debe vencerse, ni en tanta consideracion se 1e. debe tener que
lnteda excusar.
I! mismo LuGo dice que si to coge sin pedirlo antes, no pecara
gr<uvemente ; pues el pr6pietario podra sentirse razonablemente con-
traria(to en cuanto al "tnodo" solamente, no en ctianto a la sustraccion
de la cosa .
Supttestas, pues, estas primeras indicaciones, suelen los autores es-
tablecer varios casos generales : mas clara y ordenadamente due todos
1o liace Luc,o
1 .°) Todos acordes en clue, en caso de extrezna necesidad, puede
coger el aecesitado, sin responsabilidad penal ni moral alguna, 1o clue
necesita de los bienes superfluos ad naturant et station de cualquie-
ra, porque, y es la frase de SA :Ncnrz, se dap entonces la "omniiaoda
snPerflriitas et simn"ilia wcessitas" a un tietupo. Dicen mas : puede uta.
tercero cogerlo para el menesteroso, juientras (:1 no ptieda salvarle

(26) CoxlNcx, op . c.t ., p. 435

INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

0 P. Julidn Pereda

con to suyo (27), y esto to afirnian explicitainente CONZIN c1, ti AZQtrI?z,

Lrsio, AzPtr,cuEfA, LuCzo. . . llegando a decir Fco. vF VITORIA (28)
'`clue se puede robar para ayudar a otros sin escandalo, dice 5. TomAs ;
sin embargo, coil escandalo pequeno, aunque mediara mtierte de a1gu-
no, Lien se podria robar para ellos" . ; C6tno entenderia N` ToiuA to de
"escandalo peclueno", aun tnediando alguna nzuerte?
2.") En la necesidad extreina, . ~ puede e:1 necesitado apropiarse, no
solo de los bienes stiperfluos, pero atin de los necesarios ad station,
de los necesarios para conservar sti estado social?
Pocos to niegan . S:ivciint city a PFDro 'IARA»TTASIA, Rossrr,, -Vr-
GULIRo Y a SAN ANTONIO ; pero to admiten, attnque con diferencias, la
innlensa niayoria de los autores, y para S.xcx-irz esta opiuii©n es
or-ttt-ziuo tenozada, deben seguirla todos ; asi to pile el orden moral, conzo
<licen BAx-Ez ., ARav6:v, Lrt>rSITA, COVArznUBIAS, etc. Quizas la diver-
sidad entre ciertos autores pace del diverso concepto de lo necesario
M station ; por eso algttnos, con LUco, distinguen entre to necesario
sirnphciter ad slahtvt y to necesario ad rrrrlius t2iendmt2 stahtiwa . No
vez obligaci6n en to priznero Bwrz, CONINCK, LORCA. . . pero si en
1o segttndo ; por tanto, no podria el menesteroso coger ale lo necesario
simfilicitet, ad stctimnv, invito doMitiao, de iuanera que por ello bajare de
categoria el rico ; pero si de lo segundo.
Es interesante la justa silogistico-dial6ctica clue entablan entre si
los autores acerca de este pttnto . No se puede sentir nadie, nos dices
los de tun bando, mA.s obligado hacia el projirno clue hacia si rnismo,
y z dttien pttede obligar a tun rico a que agote stt capital y baje de es-
tado para tener algttnos problenlaticos arlos tmis de vida?, Lduien le
puede obligar a que acuda al tinico o casi iinico medico inundial o
busdue la nias exqttisita v carisima ttiedicina' Nadie . Luegc> el me-
nesteroso no pttede alegar derecho algttno mate e1 peligro de su vida
para que se uses con e1 tales dispendios, que pueden no usarse ni con
e1. propietario ; iii stenos podria apropiarselos fnvito domino, si estu-
vieran a su alcance. -
No prueba el arguntento, responden los contrarios, pordtte el rico
podra ceder de sit derecho, dice St .-,~REZ, 1>eron no pttede suplantar el de
tin tercero. "r'ttedes tti licitarnente (el, ejetnplo es le LT.ro) abando-
nar to buey o to asuo caido en una fosa ; pero no puedes hater to
tnisnio, sin pecado, con el asno o el buey de to pr©jinzo, si puedes, sin

(27) Viene a<Itri a porno el caso (to, hrtino 'l7orrenti, qtie, eti Roma, e1 20 de
ahril 1>asado, forzb la porteitucla de nn auto particular y 11cY6 a aria c1inica a
mx lterido clue se desangralaa eit coniplcto abaticlow . Lo 11amo la prensa et btten
sawaritaiYO, clue salv(5 asi la vida de qttien zto tetifa relaci6xi algutia coil 61 . Le
dctttrieron ; pero atrnquc no conoxco c1 restrlta<1o final, do5 por supttesto cltle
qucdci plenamente a1>strelto y aiyxt maltecido.
(2Fi) Possmit fttrrri ad alios sublczlamlos sire scamdalo, (licit D. Tholwas ;
tamcrz, cum, panvo scerttdalo, otiarrt. sri csscl ntors alicubes, beiic, liceret calrerc
Per Rlos.
VITORIA, F., Comezitcsrios a ltx seczatda secii7adae de Sto. Torttas, I-alarnan-
ca, 1934, q . 66, art. 3, p. 339, L%trIN7i liccot furclri proptcr 7icccssitatem .
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

El hurto famelico o necesario 21

gran trabajo, librarlos. No arguyes, por tanto, con acierto cuando al

no sentirte obligado contigo ruisrno, to crees tamhi6n desohligado con
el projimo ; porque en to caso cedes to de ttt derecho y no to viene
mal algttno contra to voltintad ; pero cuando es contra la voluntad del
tercero, dehes ay-udarle si esti en to mano."
La riot,. de sentidu conifn la establece el mismo LuGo cuando dice
que no puede sentirse ohligado el rico a socorrer al pohre con gran
perdida suya y recuerda los ejemplos antes traidos. 'No es, por tanto,
absoltitamente cierto, continua, dtie en peligro de la villa del projimo
haya qtte socorrerle con todos los bienes no necesarios a ntiestra villa.
Muchos argtimentos trae Con7i,\rcrt para probar to mismo, liaciendo
ver qtue mas interesa at Estado y- hien de la sociedad que hava faini-
lias con abttndantes medios econornicos, que no proteger por algiin
tiempo la vista del qtte dentro de poco ha de morir . Aquello es perma-
nente y de grari trascendencia social .
N?o tiene 1a cuestion valor alguno practico, segun creo, y- queda
=is hien en la pura region de las ideas, tan admirahlemente estudia-
das por nuestros clasicos . C)ue necesidad no se podrk reniediar con
algunos miles de pesetas qtte no alteren en to mas minimo el estado
social del donante?
3.°j J S61o en la extreina necesidad, o tambien en la grave, puede
el necesitado apropiarse to ajeno?
Este punto es tambien estudiado por los clasicos con profundidad
de pensamiento y- no poca division de opiniones, a mi modo de ver, mas
aparente que real ; pues depende del muy, diverso concepto que tienen
de 1o que se ha de entetnder por necesidad grave Empiezan a1gurios
por distinguir entre necesidad, simpliciter gravis o gravis quasi artrema,
y- a esta tzltima aplican tarnbien todo to dicho de la necesidad extrema.
Hoyr apenas tendria aplicaci61 entre nosotros esta doctrina ; plies
la nocesidad grace, tal como ellos la describen, v. g., peligro de caer
en gravisirna enfermedad, o de perder la libertad, etc., es muy bas-
tante para que el necesitado se apropie to que necesita, segun nuestro
pensar del estado de necesidad. Con todo es muy interesante su estu-
dio v esclarece macho el pensamiento de nuestros autores en niateria
tan importante .
Puede, pues, el menesteroso coger to clue necesite, en caso de gra-
ve necesidad, o sea, no extrema?
Son no pocos los que niegan este derectio, ,r . g., VALENCIA, Azoi,
CONCINA, e1 CArtDRNAL C,AXr,TANO, Tuz;ICTA:vo, S.v,6N, etc., y se fun-
(tan, entre otras razones, en que pudiendo ser machos los que se en-
cuentren en grave necesidad, v no teniendo el potentado ohligacion
estricta de atender a todos, puede elegir los qtie 61 quiera, v, por tanto,
ninguno puede adelantarse a tomarlo por si mismo. 'taste arganiento,
que parece Baser no poca fuerza a V,~zourz, no hace tlingtnia a Luoo
ni a Txsio, por simple retorsi6n a la necesidad extrema v por otras
razones positivas qtie se veriii al exponer sus opiniones.
Otros, como CONCINA, Green clue reconocer ese derecho en el indi-
gente seria tanto como ahrir Ia pnerta al latrocinio general : "benigni
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

. Julicin Pereda

ccrszrtistae zaotz przrrca", dice con cierto despeeho, nzzsac plus. i-irstn jrr-
vent PQ`uperim : .asuistas favorecen nl<ts
rapacitatl", tit) pocos i1enignos c

de to justo la rapacidad de los pobres .

La opini6n afirtnativa de este derecho es mas numerosa ; asi to
creep AzPz1.CU1;TA, MAtit;o.L SA, MEDiv.N, llzt~~a, L,Fszo, Su,~REz, Co-
vzxx v. aunque con ciertas cortapisas, V3zc~uF'z y Lrsro .
Lucao tiene su opinidn intermedia i- la creo profunda, bien funda-
da en razones de macho peso y clue proyectan no poca luz en toda
esta tnateria .
Entre los bienes creados por Dios para servicio del honibre, con-
sidera Priniero los coniunes a todos v a los que todos tiepen pleno
derecho, como son la viola, la salud, la libertad, los bienes necesarios
para vivir, etc., y los no coniunes a todos, aundue sean, en si conside-
rados, niuv iniportantes, v. g., altura social, sabiduria, magistraturas,
fania preclara, etc. Supttesta tal division . adtnite la doctrina afirniativa
(Tel derecho del pobre en 1a necesiclad grave cuando se trata de bienes
comunes a todos ; la rechaza, o sea, niega el derecho del necesitaclo a
apropiarse to ajeno por si mismo, cuando . el litigio es acerca de 1o~
hienes no cornttnes, v. g., pernnanencia en tat estado social .
La razcin clue da es clara. Si decimos, afirnia, clue 1a division posi-
tiva de ios bienes debic5 hacerse respetando sienzpre el derecho primi-
genio de todo hombre a valerse de ellos en caso de extrenia necesi-
dad, es induclable clue no huede toniarse este derecho ear sentido tan
estrieto clue s©lo etiando atnenaza mtterte innnediata pueda toner va-
lidez : huede tanzhien, sin duda, aplicarse a los bienes superfhuos de
otro en caso de grave necesidad. { Qnien podrAA negar, dice, e1 derecho
de cualquiera a coger un caballo de otro para huir ti" salvar su libertad
eti caso de peligro, aunclue hubiera de morir el caballo y no pudiera
conlpensar la perdida? Sin dada, en esos bienes conitntes a todos, que-
da e1 dereclhp natural en el necesitado, anterior ti- superior a to<lo de-
recho cle propie(lad individual . En caso de hienes no cornttnes, no creo
clue pueda hacerse viler ese derecho, pues 1a desigualdad social es algo
tarnbien qu.erido 1>or Dios v necesario en la villa comunitaria.
Pero le ohjetan los adversaries quo, aun en estos cases, tiene el
rice obligacio"n de desprenderse de hienes superfluos para evitar la
caida social de otro . Sin cluda, responde I,T?co ; pero esa obligacion no
es de justicia, sino de caridad, Nr no da, her tanto, derecho al po17re
a cogerlo per, si niisnio.
Attnclue ha esiudiado antes este lntuto, vuelve sobre 6l, dada la in1-
portancia due tione, y profundiza in<ts y mAs (29) .

( .?t)) T)lvFr'str r=sP rc=,rrulrr fuurcl<rris oNi,rtutimacrnt rlrrnrii ind'igcrtti ct r'qjukt darts
iris dneligniti ad czccipicudastn . Pi'irua fztrndatur iii cm-itarte . Fczcultas acci{ricrtelt
dMct frrndari in iur- quod sur,gulis zrniurcr iirsrz corrccdit ad utezrdum rebus
cmrmnntibus . . . qttar;' />uto /rossc cotttiragc.oa. . . quod aliclzds . . . /rrrssit sibi cYcci-
perc guoa' dorrrirau,r ex chrrritutr dare non tertel)utur . . . Nee -rrtirum videri dehel
quod7 titulus We .qui sufficit ut indigens possit aecipere, non snfficiat art
a'asnirrtrs eti(Mz nbligrit12' ctrl dcrxdum ; ratio rst. . . quia necessitus illa sohnn
mitcrt directr' impedivnontum et -reriucit rent ad stcrtimr illuarr ac si 7rul?doss
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

E? hurto fainelico o necesario 23

"Dice que CS diversa la regla que fundament.- la obligaci6ti

de dar en el rico y la que da derecho al menesteroso para apro-
piarse por si mismo los bienes que necesita . La priniera se fun-
da en la caridad (coma to ha probado antes), y la segunda debe
cimentarse en el derecho que da a todos la inisnia naturaleza para
usar de las cosas comunes. Por to cual, puede suceder que ten-
ga uno derecho a coger to que el senor no tenga obligacibn, ni
aun de caridad, de darle. "?47ec mirunt videri debet", ni to debe
extraflar qtie el titulo qtte justifica qtie to pueda coger el menes-
° teroso, no baste para obligar al propietario a darlo. La razon
clara es porclue la necesidad del pobre quita directamente el im;
pediinento a la apropiaci©n, transformando la cosy en rent
mWivs, de manera que ptiede apropiarsela si qttiere l sto no
pasta para que el sefior deba ya prescindir de ella o expropiir-
sela por si °inisrno, sino tan solo haee clue no pueda inipedir que
la ocupe el due tiene derecho a ello ."
C)ueda, pues, conipletamente claro, con-lo consecuencia de todo to
,diclio, clue nuestros clisicos ven en el hurto, famelico o necesario, el
,ejercicio de tin derecho pleno y absoluto ; o sea, clue se encuadra per-
fectamente en to clue hoy llaman causes de jttstificacion . Nada de bus-
car explicaciones subjetivas clue aminoren o anulen la culpabilidad
(let acto en si considerado ; nada de alusiones a exctisas absolutorias o
a circunstancias objetivas de exculpabilidad, sino afirmaciones abso-
Ititas de convivir dentro del msis estricto orden juridico . "Is razon de
no pecar el clue se apodera de to ajeno en la necesidad extremes, repite
PEnxo .DL Ai:Ac>6w (30), es porque tail innato Y natural le es al horn-
bre el derecho a la conservaci6n de su propia villa, clue ante tal ,dere-
°clio, todos los demas caen, especialmente los positivos'', ut ei cuncta
laha cedant, anaxime quae sent de htre positivo . "El fin de less cocas
inferiores es servir a los hombres en la necesidad, dice LEsto, de nxodo
clue estos puedan concerti ar y proteger la vida ; por to coal a todos con-
qcede este derecho la naturaleza, sin clue haya podido abolirlo el dere-
cho de gentes, porque este supone, no destruye el natural, pritici-
pattnente el clue es tan necesario a la conservacion de la vida" .. . y
'testitnonios conmo estos se encuentran a montones y inuchos quedan
`yes expuestos en .lo dicho hasty aqui .

Gnocro, PCIFENDORY, C-,',IZYZOVrt7, 1ZA:rIIArus

flay clue salir ale nuestros clasicos y entrar, sobre todo, en los pro-
testantes para encontrar disidentes, atinqtie de gran valia, en esta
iznportante niateria,
esset hi bcmis tct iwdiyens hossii emrz legitime ompare si vedit . Hoc cattem simi.
sl .cfficit ut dorabius defeat se e:rpadiare, scud solum ne a3sitm earn occu%antem
Prohil7ent Itti iicre silo .
LIJGO, op. lit., p. 307. Aunque larga la vita lie querido tambien ponerla en
latin por creerla Tnuy importante.
(30) Axas6V . PFTxts llF : Iii serisadam seearidae D . Tlsnmae, De Justitia
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

24 P. Julidu Pereda

Creo que el fundamento de la discordancia esta en el diverso con--

cepto del derecho natural, el racionalista de los Grocro, Pm'IwDORF,
etcetera, y el cristiano de los Luc=O, 5u,~REz,, etc. ; estos llegan a la.
causa ultifna, a la voluntad de Dios clue asigna e1 fin de los bienes
creados, dirigidos todos at servicio (let hombre, y acjuellos se estan-
can en la raz6n humana ti- no encuentran fundarnento bastante para.
el verdadero derecho del hombre contra la propiedad Ia establecida .
PUFENDORF (31) nos dice qtue hay ciertaniente alguna obligacidn
en el rico de asistir at pohre en caso de extreina necesidad ; pero clue
es una obligaeion imperfecta, "ex imperfecta du,ntaxat ohligatione", na .-
cida iinicannente "ex v-irtute humzanitatis", aunque no haya dificultad
mayor en admitir, continua diciendo, que dicha obligaci®n huperfecta
puede transfornlarse en perfecta por nxedio de la ley civil,
Clue poca cosy y clue fria! . . . Se concibe que nos diga, a continua-.
eion, qtze nadie debe, admirarse de clue la apropiaei6n de to ajeno ell
casos de extreina necesidad haya silo considerada cotno verdadero
hurto o rapiiia.-
Parece que e1 sentido comtin se to rebela y por eso llega a decir
despues "que yo no creeria reo de tat crinlen at que en. caso de nnuy
extreina necesidad de hanibre o frio se apropiara de algo ajeno . . . pero,
atm entonces pone estas condiciones ; que no se encuentre en tat estado,
por culpa propia (32) ; clue hava suplicado antes a to,,; ricos v podero-
sos su ayuda ; qtte hava ofrecido precio o la prestaci6n ;de sus servi-

et Jurc, q. 66, art . 73 .

(31) PvFLrrrtoxr, A ., De Jure Naturae at Gerthon libri octo, hrancofurti
et: Lipsiae, 1759, t. 1, c. 6, de hire at favore necessitatis, par. V, p. 217.
(32) fie aqui una condici6n quo no la encuentro en ningun clasico y que
tiene su raz6n de ser ; pues puede deberse el estado actual del menesteroso 
maxime en cases de harnbre, a su holgazaneria o abandono habitual . La pone
tarnbien coma condici6n precisa el 1' . -MONxns (Dereclao Penal Espazaol, San
Lorenzo de El Escorial, 1929, vol . T1, p. 19'4) y hablan tambien de ella Jimp:-
Xrz D; Asfrn, (op. cit., p. 459) y Joaquin GnrxrGTXS, boy gran autoridad en el
Derecho mercantil, quo hizo sus primeras armas en e1. Derecho penal, escri-
biendo su Ensa1'o de critica pr(ictica solrre a~gvrnos piattos riel Codigo penal,.
(Ifadrid, 1920, c. 9, p. 54). Creo que la opini6n de to,,, clasicos, por su manera.
habitual de pensar, se inclinaria at parecer de GARRTC*Um, quien s61o la aprecia,
como atenuante, si se debi6 el estado de necesidad a causas a 61 s61a imputa-
bles . AstA en cambio, cree que : "esta causes justificantc no se nvalida cuando
la situaci6n fue provocada culposamente por el mismo que luego resulta necesita-
do ; esto es, clue el hambriento que robes tin naneeillo, debe qttedar impune, aunclue.
la causes de sit situaci6rn indigents haya silo su propia holgazaneria o su prodiga-
lidad" . Ciertamente el ejemplo clue pons de cosy tan minima parece inclinar a su
paxecer ; pero puede darse en casos zntty tnayores y no se verm tan clara la plena
impunidad. No hay slue fijarse en el ejemplo, sino en el fundamento de la afxma-
cion . El Codigo, al regular e1 estado (.to necesidad sit general se atiene al criteria
do AstA, pues pone en el apartado 7 clel art. 5, como seguada condici6n : "que la,
~:itttacibn (to necesidacl no haya sido provocada inteacionadamente por el sujeto" ;
por tanto, si to es s61o culposamente, lmede alegarse como causes (to justificacibn.
PurrrrDoRr, con excesivo desenfado, afirma claramente la necesidad de que
no baya sido por culpa suya, pues to contrario series "ejasdem imrtilia pecora-
ingratus alendi" tenor quo alimentar sin agradecimiento alguno a ese ganadcr
iniitil .
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

El Faurto famelico o necesario 25 .

cios, "neque pretio, neque oblata sua opera", y afiade, por fin, que-
tenga intencion de restituirlo en cuanto llegue a mej or fortuna.
Pero ? que hay ell todo esto del verdadero derecho del pohre, tan
exaltado por nuestros clasicos, tan admitido hoy por todos r Nada real-
mente . Repite to de la ohligacibn (let rico, pero recalcando siempre qtle,
es imperfecta, de donde deduce algira derecho del menesteroso, pero
"jus duntaxat invperfechina", tan scilo para que se dirija extra ordi-
nerEt al magistrado civil . i Figurense si hay tiempo sobrado para que-
se lnuera de hambr e
CItOCTO (33) conoce mas a folldo a Yluestros cl-Lsicos y casl se lden-
tifica con ellos. Cita a SANro TomAs, a, SOTO y frectientenieiute a Co-
VARRUaras . Adlnite la: posihle reviviscencia del derecho pristino del
pohre, en cuanto hombre, ea caso de tiecesidad extrenm ; pees sin
dada, aiiade, huho alguna especie de contrato al hacerse la apropia-
ci611 de los bienes por los particulares ; no contrato explicito y con-
ereto, sino qtte si priani interrogati fuissent si huhieran sido pregunta-
dos, todos to hulaieran ,adniitido - e1 contrato es, pues, implicito y vir-
tual . Pone como condiciones que no se halle el propietario en situacion
semejante ; que no haya .sido por su culpa ; que no falte la, plena res-
tituci©n y que se hayan antes tentado todos los m.edios posibles de-
suplicas, recursos a los magistrados y toda clase de ofrecinlientos po>°
parte del pohre. -
Es curiosa, aunque .no nueva, la ohjecidn de PuFENDoRF a este-
sentir de GROCIO, y comp en ella se ve claro que no entendio el pare-
cer de nuestros clasicos, voy a exponerla.
Dice que no concibe conio se huede hahlar de restitucion si, el
necesitado ejercita un pleno derecho al coger to ajeno ; piles (y son-
sus palahras) "si tal restitution se hate, se ve claro que no expirb e1
derecho (let propietario a la cosy per alteriu.s necessitatevi;, por la ne-
cesidad del tercero, sino que espontaneamente debici el darla gracio-
sarnente o mediante precio a (Ara compensation" .
Ya hemos estudiado este hunto y ha quedado claro que no se afir--
ina por los clasicos que desaparezca el derecho del propietario por la
lnera necesidad extrema del menesteroso, sino tan solo por la apro-
pia.cion concreta de la coca ; pues toda obligacicin (let rico se reduce a
no impedir el ejercicio del derecho de apropiaci6n del necesitado . Tam-
1>i6n hernos vista las diversas opiniones en cuanto a la obligacidn de
restituir.
Singular y contradictorio se nos presenta MATRArrrs (34) . Estudia
el easo del que hurta ut expleat stoinachmn. latrantevi, para acallar los
ladridos del estdmago hanal.n-iento, peso no le gusta la solucibn de los
que le ahsuelven. Creo, dice, quo se (lehe distinguir entre delito y
pena : delito se comete .cuando i-irrIonto necessitate se hurta to necesa-

(33) GRoxtl FICTGONrs, fee hire 13clli ac Ncis libri tres, vol . I (sin lugar), .
1719, 1. 2, p . 201 .
(34) NIATTliAIz, A., De Crimirozibus Crrntmen-tariivs, Antuerpiae, 1761, p. 4$ :
" siguientes .
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

26 P. <TuZitin Perecla

rio ; pero la pena se dehe nutigar y aun suprimir, propter necessitatis

vim delinquontis por la fuerza de la necesidad, y trae coino confirma-
cion Ia sentencia aquella de Czcrx6N (de o ffiris 3) ; cada uno debe
sobrellevar su desgracia antes que quitar nada de las utilidades o ga-
nancias de otro : sam7rc cuique irrconrznoduzn ferendum- sit., potius quam
.de alterius cw-nmodis quidquanti subtraendima, y atiade por su euenta :
quien podri, forzar a1 varon sabio v bueno a- que se contamine a
sa1>iendas coil alguna tvrpeza
Queda claro, por tanto, qtte tie torpeza tnoral ; ve delito en el hecho
~en si mismo considerado, atinque ve tambien raz6n para arninorar o
suprimir la pena : o sea, no ve cattsa de jtistificaci6n, no tie el ejer-
scicio de -an derecho, sino, a to mas, alguna' causa ale inixnptttabilidad,
propter necessitatis vim, o de exculpabilidad o algnna excusa aUso-
Itttoria o simplemente atentiante .
1o es muy feliz en los ejemplos que trae, puts en ellos se trata
Ae extrema necesidad comtin a todos ti> en ese caso cierto es que no
ptiede qttitarse nada de to necseario al que se encuentra en el mis-
itlo . estado y que entonces dobe intervenir energicaniente la autoridad
para evitar el caos general ti- el tritinfo de la fuerza brnta.
Jttega tambien su lama e1 gran CARPZOVxv (35), de criterio intiy
parecido al de :11xTEIArus, atinque con frecuentes citas de 'CovAxxu-
Bz as, no bien asimiladas . Se f tuda en el articulo 166 de La Carolina,
-que deja a la decision de los jueces al ladron qtte, d-urch rechte hun-
gersnoth die or, sein wail odcr lfinder leaden, roba algo de cosas de
comer en caso de verdadera necesidad que le agobia a 6l o a su intijer o
-a stts hijos, de donde saca esta regla general, como 6l la llama : '
"Cualquiera qtte impulsado- poi la necesidad (let hambre coniete
'algdn hurto, no del->e see castigado con la pena ordinaria del ladron ."
Da coino raz6n qtte el hambre, como pttiial agudisimo, se clava
v acaha con la vida, tiz contra el enemigo ti sus arznas es licito a to-
dos defenderse . Juzga, pees, qtte se debe castigar el hurto famelico,
aunque con pena extraordinaria . Afiade que aundue, la necesidad no
-fttera tan estricta, atin entonces, furem ca poem suspendi liberari (posse,
se 1e puede librar de la horca (; ahi es nada!), pero que se le debe so-
'meter a pena extraordinaria mas grave, v. g., a la de azotes . Como
compensacion, anade . que si la necesidad es extrema, -° el hurto de
cosa de poco valor, podra el juez a veces, corno se deduce del misnio
artictilo 166, lihrarle ,de. toda pena, y aim deherA hacerlo asi ctiando
Ileve ya varios clias el reo en. hrisi6n v' antes de terse la cattsa .
Repite ccni todo, al fin, que dehe prevalecer el castigo, aulique
lece, Imes se trata de verdaderos liurtos, y aiiade c!ue asi to lia prac-
lic.ado 61 eu los casos qtte se le hair preseutado .
Qu(, diferencia tan grande entre nuestros chsicos apovados en
el verdadero derecho natural y los protestautes en el natural racio-

(3K) CARPZONzo PIWOiz~W novac iznpcriczlis sczxoniczel, rcrvm cris ;tiurzlhrnt .

Frctneofurti, 1652, n'ars . TI, h. 275 y ss .
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

Ed hurto famelico o necesario 27

nalista'. i 1O U6 mayor aprecio de la personalidad humana v de sus

derechos naturales, anteriores a todo derecho positivo ! ; Que mayor
conocimiento del fin de los bienes, creados por Dios pares el lionabre
y por ell hombre !
Digainos, tiara terminar, algo de la legislaci(Sn espafiola
I+,1 primer Cddigc> espaiiol, el de 1822, recoge el hurto fatnelico
como atenuante en sit articalo 75 (36) . ; C6mo se ve qtte no bebi6 en
less fttentes claras de nuestra tradicidn ! Lo silencian todos los de-
mas, hasty el de la dictadura de 1928, que to considers tatnlaien como
atenttante, en el niuuero tercero del articttlo 65 . Nada dicen tamho-
co los C©digos posteriores .
z Cer't; por tanto, tiara todos ellos pttnible el hurto famelico ? Sin
duda, clite no . Los Ccidigos dtie reglamentan el estado de necesidad,
podriamos creer clue reglamentan tamhien el Inn-to necesarlo, conio en
6l incluido . -torque hresentahan cierta dificttltad los del 48 y 70, ftteron,
sin embargo, no pocos, con C)LZVIar, BERG at,DO Dr QUIR6s, el P. Mo .-
°ris, As*A, etc., los clue sostuvieron con razcin la afirnnativa, v cfeye-
ron, por tanto, x.11 lhttrto fanielico causes de justificacic?n . En los Codigos
posteriores, creo cane no cal>e dada razonable.
Qtiiz~s podria sostenerse to coritrario del . Codigo del 28, pees,
comp acabaznos de ver, le considers corno atenuante en el articulo 65 .
Es niuy interesante, con relacion a este 1>unto, el (,studio que hate
JIMArrz Dr,- Astia del Codigo argentino, el coal como el de 1a dic
tadura deel 28, admire atnpliamente el estado de necesidad, y regla-
inenta, cotno atenuante, el hurto famelico . Cree el preclaro actor clue
son tnuy compatibles los dos articulos, y clue el admitir "la miseries
corno motivo de atenuaci6n no obliga a desechar aquella fcirmula exi-
inente ctiando nos hallamos en casos extremos de inanicidn" .
La jurisl>rudencia ha tardado mess en entrar por e1 recto catui-
no . A11i't por el 1526, cuando tan fAcilmente se imponia la pena de
rntterte por los delitos de robo v hurto, foe tin triunfo sonado de
Salttstiano C>lozaga saltiar de la horca a tun pobre albanil, due pares
goner algo de sttstancia en la sopa de pan (lite 1e daban. de limosna
hurtia dos lil>ras de. tocino . . .
En less causas del S de fehrero de 1907 (37) y 7 de febrero de 1917,

(36) Tambien como atenuante la consideraba T11zAQt-ELrt-s (Dc> POOPis 1r-

titt-, 1'enetiis, 1560, Causes 33, p. 146), pues dice : "atinque nunca sea permitido
delimluir pcn la pobreza, peca mAs levemente el qtte delindue por ells e1 caso
(to Itambre y necesidad y, lic'r tanto, siempre deb(, ser tambi6n tnAs leveirnente
castit;ado" . No se ve, eon todo, elaro clue no admits la plena impunidacl. en caso
de izecesidarl extremes ; pees continua clidendo : si qvis, noccssitatc cnrabaclsrs, ca
tan-iv "nuaa cxtrclma'°, qztidqtazm ful-atur, Beet nor ovocbio cxcitsetur, miticcs taaltcn
Pwcedcndit,r est -y cla la razc5n- qxoct non est licitttm bb lepe, icrccssitcrs facit
licitum .
(37) Pcr cierto  en la Rcvista. Juridica TTeracr2t-any, en el ixiunerca de ag'osto
de 1961, en tin articulo interesante del notable ittrista Ct sat, CAM_tnco M;AxiX,
ilos habla del lntrto famelico en la gag. 260 y relates su deiensa nobilisima, pero
frustrada, de un grupo de hombres lharnbrientos clue salid al Paso a uno,; pana-
4eros c(ue lleral)an pan en unas caballerias y les auitaron algtmos panes. Por la
INDICE DE ANUARIOS SUMARIO Búsqueda: AUTOR / ARTÍCULO EN DOCUMENTO ACTUAL EN TODOS LOS DOCUMENTOS

28 P. Julian Pereda

en casos de eetrena necesidad, se considers a los reps coino verda-

deros Iadrones, aunque se atenfia la hens -degando el estado de arre-
bato y obcecacicin . La jurisprudencia posterior, t= . g., la sentencia de
7 de junio de 1945 ya to considers comp causa de justificacion .
Cuanto nos hubiera servido conocer niejor t- selnzir nuestra glo-
riosa tradicion claeica

eclad clef ab©gado y las ciretinstancias (let caso, nos parece ser esta causa (let S
de febrero de 1907 .
(38) El clue ciuiera notas curiosas acerea de: esta niateria y to relativo a 1a
legislaci6n, jurisprudencia y opiniones cle autores, tanto espaizoles como extran-
jeros ; puede ver en Jimrhrz i7F. Astn, , .'d hainbre canio cstado de mecesidad, a
lc clue dedica 56 p,xginas en la obra v lugar citados.