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• Es la norma jurídica suprema del ordenamiento jurídico y por debajo de ellas están
subordinadas las demás normas
• Tiene fuerza normativa directa e inmediata
• Tiene supremacía formal y material
• Regula la estructura organica : integración, atribuciones y relaciones entre los órganos –
presidente y congreso
• Hace referencia a los sistema s de control:
Político controlan los catos de gobierno
Legalidad y juridicidad art 7 – 6inc1
Judicial trib.justicia
Monetario banco central
Adm contraoria
• Reconoce derechos y garantías const.
Forma de gobierno
Presidencialista – reforzado y vigorizado
El presidente tiene mas atribuciones que el congreso nacional
Separación flexible de funciones publicas.
Ejemplo: Rol colegislador del P.Rep.
Senado actua como tribunal en juicios e cuenta
Rol judicial P.Rep. respecto a los indultos particulares
Partes de la constitución
1. Dogmatica derechos y deberes constitucionales
2. Organica forma en que se componen, organizan y estructuran los órganos del estado
3. Relacional vincula ambos: garantías constitucionales
4. Preámbulo capitulo 1: principios fundamentales que se proyectan a toda la constitución
Antecedentes históricos
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Bases de la Institucionalidad
Capitulo I CPE - art.1 al art.9
Función que cumple el capitulo I se refiere al Preambulo de la const. Porque contiene los valores,
principios y preceptos que sirven: fundamento del ordenamiento jurídico
Interpretar los normas const.
Se proyectan a toda la const.
Al momento de interpretar y aplicar la carta fundamental es imperativo tomar en cuenta el capitulo I
y si algún valor o principio de la const.se encuentra en contradicción con los preceptos de este
capitulo siempre de primar los de este por su carácter básico y fundamental.
Artículo 1°.
1. Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos
2. La familia es el núcleo fundamental de la sociedad.
3. El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a través de los cuales se
organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonomía para
cumplir sus propios fines específicos.
4. El Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien
común, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a
todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realización
espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantías que esta
Constitución establece.
5. Es deber del Estado
1. resguardar la seguridad nacional,
2. dar protección a la población y a la familia,
3. propender al fortalecimiento de ésta,
4. promover la integración armónica de todos los sectores de la Nación
5. asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de
oportunidades en la vida nacional.
Libertad: es estado reconoce al hombre como dueño de sus actos y que úede autodetermonarse
libre y consecuentemente.
Respecto de la Libertad, ella se manifiesta por el derecho de toda persona para decidir lo que se
puede hacer o no hacer. Implica además, la proscripción de cualquier forma de esclavitud o de
dominio de uno respecto de otro.
Es un ser Racional: voluntad y responsabilidad
Político: necesita autoridad
Social: no puede vivir solo
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En la CPE la libertad se interpreta como
o Libre albedrio: libertad para elegir dentro de distintas alternativas y crear otras
o Libertad de participación: participar en los actos de elecciones y plebiscitos
o Libertad de exultación: posibilidad que tenemos para alcanzar el pleno desarrollo como ser
humano es decir un desarrollo integral
Consagración de la libertad
1. Art.1 inc.1 las personas nacen libres en dignidad y derechos
2. Art.19 N.7 libertad personal y seguridad social
3. Art.19 N.11 libertad de enseñanza
4. Art.19 N.12 libertad de emitir opinión e información
sin censura previa en cualquier forma y cualquier medio
5. Art.19 N.15 libertad de asociación sin permiso previo
6. Art.19 N.16 libertad de trabajo y su protección
7. Art.19 N.18 libertad de afiliacion
8. Art.19 N.19 libertad sindical
9. Art.19 N.23 libertad para adquirir todo tipo de bienes
Consagración de la igualdad
1. Art.1 inc.1 las personas nacen libres en dignidad y derechos
2. Art.1 inc.5 igualdad de oportunidades en la vida nacional
3. Art.18 sufragio: sistema electoral publico, igualdad entre partidos politicos e indep.
4. Art.19 N.2 igualdad ante la ley
5. Art.19 N.3 igualdad ante la justicia
6. Art.19 N.7 letra i igualdad judicial
7. Art.19 N.17 relacionar con Art.38 inc.1 igualdad para ingresar a la adm. del estado
8. Art.19 N.20 igualdad tributaria
9. Art.19 N.22 igualdad en materia economica
10. Art.20 recurso de proteccion
Dignidad: supone el reconocimiento de que el hombre tiene calidad de ser humano, que tiene
inteligencia y voluntad.
Es una interpretación filosófica que reconoce que el ser humano es el único con conciencia y
voluntad.
Dignidad Humana es aquella condición que poseen todos los seres humanos, por la cual se tornan
merecedores de respeto y consideración.
Persona digna está dotado de una serie de derechos básicos, llamados Derechos Humanos o
Derechos Fundamentales, que no pueden ser vulnerados bajo ningún contexto.
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Consagración de la dignidad
1. Art.1 inc.1 las personas nacen libres en dignidad y derechos
2. Art.19 N.1 derecho a la vida y la integridad física y psíquica de las personas
3. Art.19 N.4 respeto y proteccion a la vida privada y honra de las personas y la familia
4. Art.19 N.5 inviolabilidad del hogar y de toda comunicación privada
5. Art.19 N.7 letra i libertad personal
Persona Humana:
Persona en sentido genérico hombre y mujer y en sentido iusnaturalista art.55 CC
Es un ser racional libre, autónomo, con autoridad propia, orientado a fines específicos que por el
mas intimo dominio de su libertad es dueña de si misma y en consecuencia responsable de sus
propias acciones.
Las normas que regulan lo relativo a la familia son de derecho público: son irrenunciables e
inmodificables.
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Consagración de la familia
1. Art.1 inc.2 la familia
2. Art.1 inc.5 es deber del estado dar protección y propender
3. Art.19 N.4 respeto y protección a la vida privada y honra de la persona y la familia
4. Art.19 N.5 inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicación privada
5. Art.1 Ley matrimonio civil: la familia es el nucleo fundamental de la sociedad
Y el matrimonio es la base principal de la familia
Principio de subsidiariedad
Grupos intermedios:
Son entidades sociales o políticas intermedias entre los individuos y el estado
Son independientes y autónomos
Se constituyen en forma natural o por un acuerdo deliberado para cumplir con fines determinados
que deben estar subordinados al bien común vigente en cada sociedad. Si no cumple con los fines
o se desvía de ellos pierde su autonomía
Autonomía: estado-gobierno asegura la adecuada autonomía para cumplir sus fines específicos.
Tienen libertad de formación, organización y actuación
La autonomía que se les asegura a los grupos intermedios “no es cualquier autonomía”, vale decir,
no los habilita para desarrollar actividades que sean contrarias al orden jurídico. Ello se demuestra
en la expresión “adecuada autonomía” que usa el Constituyente sobre este particular.
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Consagración de los grupos intermedios
1. Art.1 inc.3 el estado reconoce y ampara a los grupos intermedios
2. Art.1 inc.4 el estado esta al servicio de la persona humana
3. Art.19.N.12 libertad de emitir opinión e información
sin censura previa en cualquier forma y cualquier medio
4. Art.19.N.15 libertad de asociación sin permiso previo inc.4 garantiza pluralismo politico
5. Art.23 inc.1 principio de autonomía: mal uso de la autonomía y fines específicos de los
grupos intermedios serán Sancionados
6. Art.93 N.10 tribunal constitucional podrá declarar la inconstitucionalidad de aquellos
grupos intermedios que transgredan lo estipulado en art.19 N.15 inc.6
7. Art.96 inc.1 tribunales electorales regionales serán competentes para intervenir en
elecciones de los grupos intermedios que señale la ley
Bien Común: conjunto de condiciones que permiten a todos y a cada uno de los miembros que
componen la comunidad nacional acercarse en la máxima medida de lo posible a su pleno
desarrollo social
Que el Estado deba “promover el Bien Común”, significa que el Estado debe adoptar una actitud
activa, positiva, dinámica en orden a “tomar la iniciativa” en la obtención de dicho Bien Común.
Vale decir, el Bien Común no aparece como un mero límite en la actuación de los órganos del
Estado, sino que debe representar su objetivo fundamental, por lo que ellos deberán buscarlo,
perseguirlo y propender hacia él.
Por otra parte, la noción de “bien común” se relaciona con el hecho que el bien que se busca debe
ser el bien de todos los miembros de la sociedad, y no el bienestar particular de determinados
sujetos.
Luego, la Constitución indica que, para alcanzar el bien común, el Estado deberá “contribuir a crear
las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad
nacional su mayor realización espiritual y material posible con pleno respeto a los derechos y
garantías que esta Constitución establece.”
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INC.5 Es deber del Estado
Características no son taxativas es decir no son únicas, son obligaciones generales y de máxima
importancia. Son manifestaciones del bien común.
• El estado es PJ de derecho público: significa que todas las autoridades del estado se van a
regir por las normas de orden publico y también puede actuar como particular y en este
caso va actuar con las normas de derecho privado.
Clases de controles
• Control jurisdiccional TC y los tribunales superiores de justicia
• Control político cámara diputados como órgano fiscalizador
Senado actúa como tribunal
• Control adm. Contraloría y la superintendencia
• Control monetario banco central
Seguridad nacional:
Concepto amplio: Integridad territorial y desarrollo del país.
- “Toda acción encaminada a procurar la preservación del orden jurídico institucional del país,
de modo que asegure el libre ejercicio de la soberanía de la Nación interior como en el exterior,
con arreglo a las disposiciones establecidas, a la Constitución Política del Estado, las leyes de
la República y a las normas del derecho internacional, según corresponda”.
Objetivos generales: Luchar contra el terrorismo, violencia, guerrilla, alianza entre narcos,
fuerzas paramilitares, asonadas urbanas y otros peligros semejantes.
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2. dar protección a la población y a la familia
Creando políticas públicas para garantizar a la población y a la familia: salud, educación,
habitación, acceso a la cultura ect.
Dar protección a la población. Vinculado al principio de servicialidad, los órganos del Estado
debe velar por proteger debidamente a todos los miembros de la población, no solo los
nacionales, no solo los ciudadanos, sino que todos los que integren a la población.
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Principios s
La ley no es condición o requisito de su existencia o actuar, pues el hombre existe aún sin ley. En
el caso del ser humano, la ley sólo establece limitaciones y, más allá de ellas, existe un amplio
campo para su libertad creadora. En el fondo, el ser humano es libre en su ser y actuar salvo en
cuanto la ley prohíba una conducta determinada.
Por ello se habla del principio de la “autonomía de la voluntad” como la regla general en derecho
privado.
No obstante ello, en derecho privado existen normas de orden público, que son aquellas que por
resguardar aspectos de interés para la colectividad obligan a los sujetos y no pueden ser alteradas
por ellos.
El artículo 1º, inciso 1º de la Constitución precisa: "Las personas nacen libres e iguales
en dignidad y derechos". La dignidad de la persona es el rasgo distintivo de los seres
humanos respecto de los demás seres vivos, la que constituye a la persona como un
fin en sí mismo, impidiendo que sea considerada un instrumento o medio para otro fin.
Tal dignidad se constituye en la fuente de todos los derechos humanos. Podemos
sostener así que dada la primacía de la dignidad de la persona sobre los derechos,
debe rechazarse el ejercicio de cualquier derecho que suponga un atentado a ella. La
dignidad de la persona constituye una barrera insuperable en el ejercicio de los
derechos fundamentales.
El ser humano tiene derechos que son, anteriores y superiores a las legislaciones
escritas y a los acuerdos entre los gobiernos, derechos que no le incumbe a la
comunidad civil otorgar. La norma jurídica positiva no crea los derechos esenciales o humanos,
su labor está en reconocerlos, asegurarlos, convirtiéndolos en obligación jurídica, garantizarlos y
promoverlos, como lo reconoce expresamente nuestra Constitución en los artículos
• 1º inc1º "Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos";
• 19, inc1º "La Constitución asegura a todas las personas" los derechos que señala;
• 5º, inc2º ”El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación el respeto de los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana".
Todas las personas son titulares de estos derechos, constituyendo un rasgo estructural de ellos. Al
ser tales derechos inalienables e innegociables constituyen prerrogativas inalterables.
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2. Principio de Subsidariedad del Estado
Se encuentra implícito en el artículo 1º incisos 2,3 y 4 CPE.
El Estado no sólo reconoce y ampara, sino que además “garantiza la adecuada autonomía” de los
grupos intermedios (art. 1º inc. 3º)
Que el Estado garantice la debida autonomía de los grupos intermedios, significa que no podrá
realizar aquellas actividades que de acuerdo a su naturaleza deben quedar entregadas a la
actividad de los grupos intermedios. No podrá interferir ni obstaculizar la acción, respetando los
espacios de creación y movimiento que le cabe a estas instituciones sociales.
Vale decir, si bien el Estado debe cumplir con determinados objetivos y fines, en ningún caso ello
puede significar una obstrucción o limitación de los grupos intermedios.
Esto es lo que se conoce como “principio de subsidiariedad”, el que básicamente tiene una doble
expresión:
1) subsidiariedad negativa El Estado no podrá desarrollar las actividades y funciones que por su
naturaleza le corresponden a los grupos intermedios
2) subsidiariedad positiva El Estado deberá desarrollar todas aquellas actividades y funciones
que por su naturaleza no puedan realizar ni cumplir los grupos intermedios.
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- 19 N° 11: los padres tendrán el derecho de escoger el establecimiento educacional de sus hijos,
consagrándose el derecho de toda persona para abrir, organizar y mantener establecimientos
educacionales;
- 19 N° 12: si bien el Estado puede ser dueño de medios de comunicación social, en ningún caso la
ley podrá establecer monopolio estatal sobre dichos medios
- 19 N° 17: las prestaciones de seguridad social podrán realizarse a través de instituciones públicas
o privadas.
- 19 N° 21: se consagra el derecho a desarrollar cualquier actividad económica, y el Estado sólo
podrá desarrollar actividades empresariales en forma excepcional cuando una ley de quórum
calificado así lo establezca;
- 19 N° 24: si bien el Estado tiene el dominio de todas las minas y las aguas, podrá permitir que
sobre ellas se establezcan derechos en favor de particulares para explotarlas; etc.
Concordante con el reconocimiento de la dignidad del Ser Humano (art. 1º inciso 1º de la CPE), la
Constitución establece que el Estado se encuentra al servicio de la persona humana, lo que implica
un reconocimiento explícito a la situación preferente que ocupa la Persona en nuestra
institucionalidad.
No hay misión más importante para la Sociedad Organizada que servir a la persona humana.
De esta forma, debemos entender que cualquier actuación que realicen los órganos del Estado
debe estar enfocada, directa o indirectamente a servir a las personas. Por el contrario, si el órgano
actúa sin atender a esta finalidad, estaríamos en presencia de una conducta inconstitucional.
Este principio constituye unos de los pilares fundamentales del Constitucionalismo Humanista, con
un aparato estatal que se dirige y justifica por el servicio permanente a favor de la persona
humana.
El cumplimiento de este principio es, por lo tanto, la base que permite legitimar al Estado en
general y a sus autoridades en especial en todas y cada una de sus actuaciones, por lo que sirve
de estándar continuo de evaluación de las mismas.
Enmarcado dentro del principio de Servicialidad del Estado, y de esta búsqueda activa del Bien
Común, el citado art. 1º inciso 5º de la Constitución procede a indicar que son deberes del Estado
los siguientes:
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conforman. No obstante ello, debe velar por la eliminación de toda forma de exclusión,
promoviendo la participación de los diferentes sectores sociales.
• Asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida
nacional. Para Alejandro Silva Bascuñán, esta expresión significa que todas las personas
deben estar habilitadas para intervenir en la toma de decisiones estatales, sin diferencias
notables entre unos y otros. Para José Luis Cea, en tanto, esta frase consagra el derecho
a la Igualdad de Oportunidades, como derecho autónomo, con consecuencias no sólo en el
área política, sino que también en lo económico, social y cultural.
En virtud del principio de la igualdad en la CPE, todo ser humano no es superior ni inferior a
cualquier otro, ninguna persona es más que cualquier otra persona en dignidad y en derechos,
nadie puede ser discriminado. La igualdad implica el reconocimiento de la misma dignidad y
derechos a todos los seres humanos, la igualdad ante la ley, la prohibición de discriminación, todo
lo cual exige que exista una coherencia interna del ordenamiento jurídico, que respete así este
principio.
Art.1 inc.5 Es deber estado “Asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad
de oportunidades en la vida nacional”
La igualdad de oportunidades se traduce en la obligación de remover todos los obstáculos que de
hecho limiten a las personas a participar de esta forma de vida nacional. La principal limitación la
constituye la extrema pobreza.
Todas las personas deben estar habilitadas para intervenir en la toma de decisiones estatales, sin
diferencias notables entre unos y otros. El derecho a la Igualdad de Oportunidades, debe aplicarse
no sólo en el área política, sino que también en lo económico, social y cultural.
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Art.1 inc.1 “Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos”.
La libertad entonces, reconoce a los habitantes de la nación como personas que son libres. En
este principio se encuentra la Libertad- participación. Esto es, libertad para participar en el Estado.
La participación ciudadana es el involucramiento activo de la población en aquellos procesos de
toma de decisiones públicas que tienen repercusión en sus vidas . Además, es un mecanismo
importante para empoderar a la ciudadanía acerca de sus derechos y para fortalecer aspectos
como rendición de cuentas, transparencia, y gobernanza, entendidos como elementos necesarios
de una democracia moderna.
El derecho a la participación puede ser concebido como un Derecho Humano o como una
manifestación de los derechos
• El derecho a reunirse pacíficamente sin permiso previo y sin armas. art19 N13
• El derecho de asociarse sin permiso previo. art19 N15
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Artículo 2.
Se puede distinguir:
1. Estado unitario: Hay un centro de poder que se extiende por todo el territorio
un ordenamiento jurídico, una sola Const.
2. Estado compuesto: Regional, federal, confederaciones.
Características:
1. No tiene patrimonio propio.
2. No tiene personalidad jurídica propia.
3. Actúa con el patrimonio y personalidad jurídica del fisco.
4. Sus autoridades son designadas por el poder central el vínculo entre los servicios
centralizados y los órganos desconcentrados es de jerarquía o subordinación (Vinculo de
jerarquía).
Ej.: Seremi (Secretaria Regional Ministerial).
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Ejemplo Gobiernos regionales y municipalidades.
¿Tipos de gobierno?
1) Presidencialista.
2) Presidencial (EE.UU).
3) Democrática.
4) Semiprecidencial.
5) Directorial (Suiza).
¿Cómo se elige el tipo de gobierno?
Se elige entre la relación del sistema legislativo y el ejecutivo.
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En la republica hay una separación y la forma de acceder es mediante elección, el representante
es responsable.
¿Cuál es la diferencia?
El referente a reforma constitucional es vinculante y el municipal no.
El de reforma constitucional es una atribución especial del presidente y en las materias que se
trata.
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Artículo 5:
La soberanía reside esencialmente en la Nación. Su ejercicio se realiza
por el pueblo a través del plebiscito y de elecciones periódicas y,
también, por las autoridades que esta Constitución establece. Ningún
sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio.
El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber
de los órganos del Estado respetar y promover tales derechos,
garantizados por esta Constitución, así como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
Por soberanía debemos entender el Poder Político máximo o supremo en un determinado Estado.
La Soberanía implica el poder máximo de mando al interior de un Estado, pero a su vez la absoluta
prescindencia de otro Estado soberano.
Vale decir, la Soberanía debe ser entendida en dos dimensiones: “la soberanía - autonomía” que
corresponde al poder que se ejerce en un Estado determinado, y la “soberanía – independencia”
que alude a una posición de igualdad frente a otros Estados también soberanos.
El artículo 5º inciso 1º de la Constitución Política no define soberanía, sino que indica quién es el
titular de ella y quién la puede ejercer (y de qué modo).
Los DD.HH. son garantizados por la C° y por tratados internacionales sobre DD.HH, estos
últimos tienen que cumplir con algunos requisitos: que sean acuerdos sobre DD.HH, ratificados
por Chile y que estén vigentes.
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Doctrina art. 5 inciso 2º CPR: introducido por el artículo 1º de la reforma constitucional Nº
18.825 de 17 de agosto de 1989.
El inciso segundo del artículo 5º de la CPR, se encuentra compuesto, a su vez, por dos oraciones,
gramaticalmente separadas por un “punto seguido”:
La primera oración de dicha norma forma parte del texto original de nuestra Constitución de 1980,
y según la Comisión de Estudios de la Nueva Constitución (CENC) tiene por objeto establecer que
los derechos esenciales “tienen como fundamento los atributos de la persona humana y no nacen
del reconocimiento que les brinde determinado Estado, siendo, por tanto, anteriores y superiores a
todo ordenamiento jurídico”. De esta norma derivan las siguientes consecuencias:
a) Se establece el principio que el ejercicio de la soberanía se encuentra limitada por “el respeto a
los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana”.
b) Ello significa en primer término, reconocer que la soberanía popular no es total, absoluta o
ilimitada, sino que reconoce en sí misma, una frontera trascendental, como es el respeto por los
derechos fundamentales. De esta forma, ni el Pueblo ni los órganos públicos se encuentran
habilitados para tomar decisiones que impliquen vulneración a esta clase de derechos. Esta norma
es, pues fundamental para nuestra Democracia, la que sólo se justifica por el respeto a las
personas y sus derechos más esenciales.
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- Los órganos judiciales. Deberán aplicar siempre las normas de un justo y debido proceso.
Además, deberán aplicar e interpretar las normas de acuerdo a criterios pro-homine o favor
libertatis.
- El poder constituyente. Incluso en la generación y modificación de la Constitución Política,
no podrán afectarse estos derechos. En caso contrario, la norma constitucional afectará
principios o valores superiores sobre los cuales se asientan todo el ordenamiento jurídico y
social de un país, pero por sobre todo, se afectarán las normas contenidas en el derecho
internacional de los derechos humanos, adquieriendo en tal caso, responsabilidad
internacional.
f) Por lo mismo, son límite de la soberanía todos los derechos esenciales que emanen de la
naturaleza humana, y dentro de ellos:
- los que señale la propia Constitución Política en su art. 19, y en los demás preceptos
constitucionales,
- los que se indique el derecho internacional convencional a través de los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos (hay autores como Humberto Nogueira que
incluyen también aquellos que reconoce el derecho internacional por otras vías, como los
principios de ius cogens o por vía consuetudinaria),
- todos los demás derechos que emanen de la naturaleza humana, aun cuando no se
encuentren incluidos en los sistemas normativos señalados anteriormente. Estos derechos
se conocen como “derechos implícitos”, y que además de lo establecido en el art. 5º inciso
2º de la CPR, tienen una suerte de reconocimiento en lo dispuesto por el art. 29 letra c) de
la Convención Americana de Derechos Humanos (“Art. 29: Ninguna disposición de la
presente convención puede ser interpretada en el sentido de: c) excluir otros derechos y
garantías que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma democrática de
gobierno”)
i) Como corolario final, y en atención a lo señalado, los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana se encuentran en una posición jerárquica aún más alta que la propia
Constitución Política (entendida ésta en su sentido formal) ya que ésta también es una expresión
de la soberanía popular y, por lo tanto, en el evento que la Carta Fundamental estableciera normas
contrarias a esta clase de derechos, nos encontraríamos frente a una norma que aun teniendo
rango constitucional, debe ser reformada con el objeto de ajustarla a los parámetros antes
señalados.
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2.- Es deber de los órganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados
por esta Constitución, así como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que
se encuentres vigentes.
La segunda oración del inciso segundo del artículo 5º de la Constitución Política fue incorporada
por la Ley de Reforma Constitucional Nº 18.825 del año 1989, y establece algunos deberes de los
órganos del Estado, relacionados con el respeto y promoción de los derechos fundamentales de
las personas. Al respecto, debemos indicar lo siguiente:
a) El primer deber del Estado consiste en respetar “tales derechos” (debemos entender “los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana”). El deber de respeto debe ser
entendido como un deber de carácter negativo, vale decir como una prohibición. O sea, los
órganos del Estado tienen prohibido violar, atentar o amenazar estos derechos.
b) El segundo deber consiste en promover los derechos fundamentales, lo que constituye un deber
de carácter positivo. Ya no se trata solamente de un “no atentar” o de un “no amenazar” estas
prerrogativas, sino que se impone la obligación de tomar una actitud activa destinada al verdadero
imperio de estos derechos. El Estado, por lo tanto, se obliga a hacerlos efectivos en la práctica, lo
que significa en primer término utilizar criterios de interpretación que los favorezcan y nunca que
los disminuyan en cuanto a su poder normativo. Implica, además, adoptar acciones concretas de
protección de derechos, vinculados por ejemplo, con la generación de condiciones de vida
favorables para los ciudadanos, así como una correcta educación en lo que a Derechos Humanos
se refiere.
c) No sólo los derechos consagrados en la Constitución deben ser respetados y promovidos, sino
que además aquellos que garanticen “los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes”. Y si bien no lo dice expresamente, entendemos que todos los demás
derechos esenciales también deben ser respetados y promovidos, por aplicación de la primera
parte del art. 5º inciso 2º de la CPR, el que alude simplemente a “los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana” sin distinción alguna.
Tratado: “Es un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho
internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos, y
cualquiera que sea su denominación particular”
Ratificación: “es el acto unilateral por el cual un Estado hace constar en el ámbito internacional su
consentimiento en obligarse por un tratado”.
Vigencia: deben reunir requisitos copulativos
- Que haya sido ratificado
- Que haya sido depositado o canjeado el instrumento de ratificación
- Que haya sido publicado en el Diario Oficial
- Que exista constancia del consentimiento de todos los estados negociadores en obligarse por el
tratado. (art.24 Conv. Viena o en su defecto nº2)
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Tratados internacionales sobre DDHH: LEY 18.825 de 17 de agosto de 1989 modificó el art. 5 de
la CPR, pero no hay constancia fidedigna de la intención del constituyente de modificar esta
disposición, por lo que su sentido es ampliamente interpretable. Estas son las tesis sostenidas
hasta ahora:
• Tratados sobre DDHH como parte de la Constitución: sostiene que son materialmente
constitucionales, es decir, sus preceptos tienen jerarquía de norma constitucional. Cuando
se ratifica uno de estos tratados se utiliza un procedimiento secundario de reforma
constitucional distinto y más simple que el del cap. XV de la CPR.
Si los tratados ya eran válidos en Chile antes de la reforma, al menos con rango de ley, la
única manera de entender la reforma (ley Nº 18.825) como un reforzamiento de los
derechos humanos es asignándole a estos tratados un rango superior a la ley, es decir, de
norma constitucional.
Si los DDHH son un límite a la soberanía y es deber de los órganos del estado respetarlos
y promoverlos, esta obligación también es aplicable al poder constituyente.
Partidarios de esta tesis: Cecilia medina, Humberto nogeira, jose luis cea egaña.
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N2191, porque las personas de la época tenían fuero militar, cuestión que resuelve la Corte
Suprema y lo que se tradujo en la conclusión de las investigaciones.
Articulo 6º:
“Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y
a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden
institucional de la República.
Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o
integrantes de dichos órganos como a toda persona, institución o
grupo.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y
sanciones que determine la ley.”
Articulo 7º:
“Los órganos del Estado actúan válidamente, previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma
que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden
atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra
autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan
conferido en virtud de la Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las
responsabilidades y sanciones que la ley señale.”
Entendemos por Estado de Derecho, aquél donde existe un ordenamiento jurídico vinculante,
obligatorio para gobernantes y gobernados, de manera tal que cualquier conducta, de aquéllos o
de éstos, originará las responsabilidades y sanciones que el mismo ordenamiento establezca.
El Estado de Derecho, en consecuencia, se caracteriza por su objetividad, puesto que constituye
un régimen que impera tanto para quienes detentan el poder, como para los administrados.
También se caracteriza por la ausencia de arbitrariedad ya que se entiende la existencia de un
ordenamiento común, conocidos por todos, y que no hace exclusiones ni discriminaciones
antojadizas.
Por este motivo, la Comisión de Estudios de la Nueva Constitución, CENC, estableció en sus actas
que “el concepto de Estado de Derecho se caracteriza por ser un ordenamiento jurídico objetivo e
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impersonal que obliga por igual a gobernantes y gobernados, traduciendo así el concepto chileno
de la juridicidad, de clara estirpe portaliana”
Por su parte, tres son los principios más importantes sobre los cuales se sustenta la idea de un
“Estado de Derecho”:
1. Principio de legalidad o juricidad. Artículo 7 CPR.
2. Existencia de la jerarquía normativa o Principio de la supremacía constitucional (que
efectivamente establezca la seguridad jurídica). Articulo 6 CPR.
3. Control jurisdiccional de la administración (Principio de responsabilidad). Artículo 6 inciso
final y 7 inciso final CPR.
4. Separación orgánica de funciones. Artículo 7 inciso 2º CPR.
5. Reconocimiento y garantía de los derechos fundamentales de las personas
A su vez, estos se encuentran protegidos por determinados ordenamientos jurídicos y deben ser
protegidos a través de las Constituciones, los tratados internacionales sobre Derechos Humanos,
el derecho internacional consuetudinario, los principios generales y otras fuentes del derecho.
El Derecho Internacional de los Derechos Humanos es el que establece cuáles son las
obligaciones que tienen los Estados de tomar medidas, o bien de abstenerse de ciertas
actuaciones a fin de respetar, proteger y asegurar los Derechos Humanos y las libertades
fundamentales de los individuos o grupos.
En este sentido, el artículo 1 y el artículo 2 inciso primero de la Declaración Universal de los
Derechos Humanos dispone:
“Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como
están de razón y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros”.
“Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta Declaración, sin
distinción alguna de raza, color, sexo, idioma, religión, opinión política o de cualquiera
índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra
condición”.
El respeto y la promoción de los derechos fundamentales significa valorarse como personas, seres
únicos e irrepetibles dotados de dignidad.
Si bien es posible encontrar diversos antecedentes a lo largo de la historia relativos al surgimiento
de los Derechos Humanos y su respeto, tanto en la antigüedad, el medioevo, las polémicas
relativas a los naturales americanos, la Ilustración y la Revolución Francesa con la Declaración de
Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789); sin embargo, los Derechos Humanos como idea
cobran relevancia internacional al término de la Segunda Guerra Mundial como una reacción ante
los crímenes masivos que se cometieron durante su desarrollo. Se necesitaba dejar en claro que ni
aun la soberanía de los Estados podía vulnerar ciertos valores y principios basados en la dignidad
humana. Por esto, los países victoriosos proclamaron y firmaron la Declaración Universal de los
Derechos Humanos en diciembre del año 1948. No obstante, el primer documento de Derechos
Humanos de carácter general es anterior por casi seis meses. Nos referimos a la Declaración
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre de junio de 1948.
23
En este sentido, el Preámbulo (introducción de un instrumento internacional que busca enunciar su
finalidad) de la Declaración Universal de los Derechos Humanos expresa:
“Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el
reconocimiento de la dignidad intrínseca y de los derechos iguales e inalienables de todos
los miembros de la familia humana”. “Considerando que los pueblos de las Naciones
Unidas han reafirmado en la Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre, en la
dignidad y el valor de la persona humana y en la igualdad de derechos de hombres y
mujeres, y se han declarado resueltos a promover el progreso social y a elevar el nivel de
vida dentro de un concepto más amplio de la libertad”.
Es importante destacar que los Derechos Humanos son reconocidos, y no formalmente creados,
puesto que se entienden como consustanciales a la persona, lo que los distingue de otros
derechos. Desde otra perspectiva, muchos de los derechos proclamados en la Declaración
Universal pertenecen a la tradición de los derechos propios del liberalismo político. En el mismo
sentido, desde una perspectiva historicista, estos derechos contenidos en la Declaración muchas
veces han sido conquistados a partir de situaciones sociales concretas y largas luchas políticas.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sostenido que:
“el derecho a una protección igualitaria ante la ley, que a su vez se desprende
‘directamente de la unidad de naturaleza del género humano y es inseparable de la
dignidad esencial de la persona humana’. El principio de igualdad ante la ley y no
discriminación impregna toda actuación del poder del Estado, en cualquiera de sus
manifestaciones, relacionada con el respeto y garantía de los derechos humanos” (Opinión
Consultiva 18/03).
Hay una responsabilidad comunitaria para el respeto de estas garantías. Son nuestros padres,
familia, escuela y sociedad los que tienen la responsabilidad de educarnos e informarnos, desde el
día en que nacemos, sobre cuáles son nuestros derechos y su importancia para la vida. Así,
somos también nosotros responsables de la protección de estos derechos.
Dado que la responsabilidad de proteger, promover y respetar los derechos fundamentales es
propia del Estado, en la mayoría de las democracias constitucionales los derechos y garantías de
las personas se encuentran contemplados en la Constitución Política. En el caso chileno, entre los
derechos constitucionales contamos el derecho a la vida y los derechos a la integridad física y
psíquica de la persona (artículo 19 Nº 1 CPR), la igualdad ante la ley (artículo 19 Nº 2 CPR), la
igual protección de la ley y el debido proceso (artículo 19 Nº 3 CPR), el derecho a la protección de
la vida privada y la honra (artículo 19 Nº 4), la libertad de conciencia (artículo 19 Nº 6), el derecho a
la libertad personal y la seguridad individual (artículo 19 Nº 7), el derecho a vivir en un medio
ambiente libre de contaminación (artículo 19 Nº 8), la libertad de emitir opinión (artículo 19 Nº 12),
el derecho de presentar peticiones respetuosas a la autoridad (artículo 19 Nº 14), el derecho de
asociarse sin permiso previo (artículo 19 Nº 15), el derecho de propiedad (artículo 19 Nº 24), entre
otros.
La Constitución, a través de su artículo 5º, integra también los derechos contenidos en los tratados
internacionales de Derechos Humanos, que tienen un valor preeminente. Los tratados son
acuerdos que normalmente establecen derechos y obligaciones recíprocas entre dos o más
Estados; sin embargo, los acuerdos sobre Derechos Humanos no buscan establecer derechos
para los Estados, ni equilibrar recíprocamente la posición de ellos, sino que se establecen para el
respeto y protección de su población, persiguiendo el establecimiento de un orden público común a
las partes que tiene por objeto la protección de los individuos (Cassese, 2001).
24
La discusión sobre el valor de los derechos fundamentales en el ordenamiento jurídico chileno se
relaciona con la reforma que agregó el inciso segundo al artículo 5º de la Constitución. Si bien aún
es un punto discutido la exacta jerarquía de estos tratados respecto a la Constitución, podemos
decir que, de acuerdo al artículo 5º. se encuentran incorporados a ella (Nash, 2006).
A casi 70 años de la Declaración Universal de los Derechos Humanos, hombres y mujeres han ido
tomando progresiva conciencia de sus derechos fundamentales, de forma paralela a su desarrollo
internacional mediante instrumentos internacionalmente reconocidos desde 1948 a la fecha.
En 1948 existió un consenso internacional por proclamar y afirmar los Derechos Humanos, lo que
desembocó en la Declaración Universal. Sin embargo, por la propia naturaleza de las potencias
vencedoras de la Segunda Guerra Mundial no era viable un tratado internacional que estableciera
obligaciones. El Reino Unido y Francia eran imperios coloniales, la Unión de Repúblicas Socialistas
Soviéticas (URSS) tenía un gobierno totalitario, y los Estados Unidos de América presentaba
fuertes problemas de segregación racial. Por ello, aun cuando ninguno de estos actores
internacionales estaba dispuesto en ese momento histórico a suscribir tratados que les impusieran
obligaciones estas materias, sí fue valioso el establecimiento de este “consenso superpuesto”, es
decir, un acuerdo con vocación de establecer principios comunes para la humanidad, sin pretender
estar necesariamente de acuerdo sobre el fundamento de estos derechos (Rawls, 2001).
b) Por lo anterior, las normas deberán cumplir con una doble condición:
- Constitucionalidad de Fondo: Opera cuando la norma se ajusta, en cuanto a su contenido
a los contenidos contemplados también en la Carta Fundamental. En caso contrario, se
dirá que esa norma es “inconstitucional de fondo”.
- Constitucionalidad de Forma: Opera tanto por cuanto la norma es dictada por el órgano
competente, como porque se ajusta a los procedimientos que la Constitución establece
para la formación de la misma.
c) Pero además la Carta Fundamental es, en sí misma, una norma que, como tal, es de carácter
imperativo, y que, por lo tanto obliga a todos, tanto a los órganos del Estado y a sus titulares,
como a toda otra persona, institución o grupo.
La Constitución tiene, por lo tanto, fuerza normativa directa, lo que la convierte además en
un precepto que perfectamente puede fundamentar las actuaciones de los órganos del
Estado, y sustentar los derechos y deberes de las personas.
d) A su vez, la supremacía también se manifiesta porque sólo a “las normas dictadas conforme a”
la Constitución, los órganos deben someter su acción.
Por lo mismo, lo que legitima y otorga valor a las demás normas del ordenamiento jurídico
es el respeto que ellas observen del marco constitucional.
25
e) Por último, la Fuerza Normativa de la Constitución se demuestra porque toda infracción a la
Constitución
“generará las responsabilidades y sanciones que determine la ley”.
1. El principio de Legalidad encierra como idea central que toda persona u órgano debe actuar
conforme a la ley. También se habla, con bastante más propiedad, del principio de “juridicidad”,
ya que en verdad los órganos del Estado y, en general, toda persona debe ajustarse no solo a
la ley, sino que más bien a toda norma integrante del ordenamiento jurídico (vale decir, no solo
a la ley, sino que también a la Constitución, a los Tratados Internacionales, a los reglamentos,
las sentencias, etc.)
2. La norma en análisis, establece que los actos de los órganos del Estado son válidos sólo si
cumplen copulativamente, tres requisitos (“condiciones de validez”):
- Investidura previa y regular de sus titulares. Vale decir, es necesario que quien detenta el
cargo, haya asumido el mismo, dando cumplimiento a los requisitos y formalidades que el
ordenamiento exige para ello.
- Actuación dentro de la competencia. Esto se relaciona con que cada órgano deberá actuar en
el marco de las atribuciones que fije al efecto, la Constitución y las leyes.
- Respeto de las formas establecidas en la ley. Se vincula con los requisitos externos, o
solemnidades que deben revestir los actos estatales, de modo tal que su no cumplimiento
origina la nulidad de dicha actuación.
3. Por último, el inciso segundo del mismo artículo séptimo ratifica la idea de la actuación “dentro
de la competencia de cada órgano”, pero por sobre todo, es la consagración constitucional del
principio que consagrara Montesquieu, conocido como el de la separación de poderes, por el
sólo hecho de indicar que ninguna magistratura (entendido el término en un sentido amplio, no
sólo referida a “magistrados”) puede atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias
extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en
virtud de la Constitución o las leyes.
Consagrado art.7 inc.final : Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las
responsabilidades y sanciones que la ley señale.”
Nulidad de derecho público: Es la sanción que afecta a los actos u omisiones que carecen de
uno o más de los requisitos copulativos previstos para su validez, por la constitución y, con
26
sujeción a ella, también por la ley. Encomienda a la ley contemplar responsabilidades y sanciones
al infractor: responsabilidad política, civil, penal, administrativa y nulidad.
Inexistencia: Argumento de texto, art. 35 CPR; “No serán obedecidos sin este esencial requisito”
Nulidad sinónimo de inexistencia: (kloss, alwayn, procht)
Sanción nulidad (*), recordar que en derecho público sólo puede hacerse lo que expresamente se
ha facultado por la Constitución o la ley.
Características de la nulidad
- No se distingue entre nulidad relativa ni absoluta
- Opera de pleno derecho para Jose Luis Cea Egaña, pero para Hernán Molina no operaria
de pleno derecho, esto por lo que señala el artículo 38 inciso 2º CPR.
- Declarada la nulidad de derecho público: tiene efecto retroactivo
- Insubsanable
- Acto nulo no puede ser revocado por la autoridad de que la dictó
- La acción para pedir nulidad no caduca, ni prescribe
- Es de orden público, es irrenunciable.
27
Son entonces parte del territorio chileno las naves, aeronaves públicas, de guerra o no, en
cualquier lugar que se hallen, y las privadas que se encuentren navegando en alta mar o
sobre ella, bajo pabellón chileno.
2. Legal, derivada, adquirida o jurídica: Cuando se cumple con ciertos requisitos formales.
1) Carta: Necesita 5 años de permanencia en Chile.
2) Gracia: Prestación de servicios al país.
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¿Cuál es la diferencia entre la fuente natural y la derivada?
En la derivada hay que cumplir ciertos requisitos y en la natural se obtiene por el solo hecho de
nacer.
Numero 2°: ‘’Por D.S del P. de la R. en caso de una guerra exterior prestar servicios a enemigos o
aliados de Chile’’
¿Qué pasa en situación de guerra? ¿Cómo se declara la guerra?
Art. 63 N° 15 Se necesita una ley.
Art. 32 N° 19 Declarar la guerra.
Numero 4°: ‘’Por ley que revoque la nacionalidad obtenida por gracia’’.
Se deja sin efecto por ley la nacionalidad por gracia.
¿Dónde está el fundamento C° de que la nacionalidad por gracia sea otorgada
mediante ley?
En el art. 10 N°4; art. 63 N°2; Art. 63 N°5.
29
Artículo 12: Recurso de privación o desconocimiento de la nacionalidad.
¿Diferencia entre privación o desconocimiento?
Privar es negar y desconocer es cuando cumple con todos los requisitos se les desconoce.
Prueba de la nacionalidad:
1. Los nacidos en el territorio, por copia del certificado de nacimiento otorgado en el registro civil
en que se practicó la inscripción.
2. Si no hubo inscripción de nacimiento, entonces se aplica el artículo 309 del CC, y el principio
ius sanguinis y se prueba la nacionalidad acreditando la nacionalidad de uno de los padres
adquirida conforme a los numerales 1°, 2° y 3° del artículo 10°.
Útil: La nacionalidad se acredita con el certificado otorgado por el ministerio del interior.
¿Qué es la ciudadanía?
Es la calidad reservada de los nacionales de un E°. Es un atributo de ciertas personas que gozan
de D° políticos, pudiendo formar o tomar parte del gobierno o del país.
Ciudadano: Es aquel nacional que se encuentra habilitado para el ejercicio de los derechos
políticos.
Articulo 13 Inc. 2°
‘’Los ciudadanos con D° a sufragio que se encuentren fuera del país podrán sufragar desde
el extranjero en las elecciones del P. de la R. y en los plebiscitos nacionales. Una LOC
establecerá el procedimiento para materializar la inscripción en el registro electoral y
regulara la manera en que se realizaran los preceptos electorales y plebiscitarios en el
extranjero, en conformidad con lo dispuesto en los Incs. 1° y 2° del artículo 18. (Agregado el
año 2014)
30
¿Qué requisitos deben cumplir los extranjeros para sufragar?
Deben estar avecindados en Chile por más de un año.
¿Una persona que haya adquirido la nacionalidad por el art. 10 N°3 puede participar en un
partido político? ¿Puede ser P. de la R?
Si, puede optar a un cargo político, pero no puede ser presidente ya que solo podrá ser P. de la R.
un nacional que haya adquirido su nacionalidad por el art. 10 N° 1° y 2°.
Concepto de sufragio: Es la expresión del poder electoral que fijo la orientación política del E° y
cuya función es la selección y nominación de las personas que han de ejercer o se convertirá en
titulares de los órganos del gobierno.
Es una expresión del poder electoral de un E° que se atribuye a los nacionales de un país
ejerciendo D° políticos.
Artículo 15.
Art. 15 Inc. 1°: Características de sufragio.
1. Personal Se ejerce directamente por las personas.
2. Igualitario Cada voto tiene el mismo valor.
3. Secreto Para asegurar la autonomía de la libertad.
4. Voluntario A partir del 2009. Autonomía de la voluntad porque el voto es un D° político.
5. Universal Para todo aquel que cumpla con los requisitos.
6. Informado ¿A que apunta? A conocer las propuestas de país. Ley 18.700 LOC sobre
votaciones populares y escrutinio y ley 18.556 sobre inscripciones y servicio electoral.
31
Artículo 16: Suspensión del derecho a sufragio.
El derecho de sufragio se suspende:
3. Por interdicción en caso de demencia;
4. Por hallarse la persona acusada por delito que merezca pena aflictiva o por delito que la ley
califique como conducta terrorista, y
5. Por haber sido sancionado por el Tribunal Constitucional en conformidad al inciso séptimo
del número 15º del artículo 19 de esta Constitución. Los que por esta causa se hallaren
privados del ejercicio del derecho de sufragio lo recuperarán al término de cinco años,
contado desde la declaración del Tribunal. Esta suspensión no producirá otro efecto legal,
sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso séptimo del número 15º del artículo 19.
Sistematizar: art. 38
Se refiere al sistema electoral público.
32
INC. 2:
Registro electoral: órgano administrativo que se diferencia del tribunal calificador de elección
(tribunal calificador de elecciones).
¿Qué hace el Tribunal calificador de elecciones?
Naturaleza jurídica, es un tribunal de justicia especializada. Órgano de control de legalidad o
juridicidad frente a los actos electorales y plebiscitarios.
Casos taxativos:
1. Elección presidencial, artículos 26, 28 y 29 de la constitución.
2. Elección de diputados y senadores, artículos 47, 48 y 49 de la constitución.
3. Plebiscitos de reforma constitucional, artículos 128 y 129 de la constitución.
4. Elección de alcaldes y concejales de los consejos municipales, artículo 119 de la
constitución.
5. Plebiscitos comunales y las consultas vinculantes, artículo 118 incs. 3° y 5° de la
constitución.
Fundamento de los derechos humanos: fuente universal y absoluta de la cual emergen, y que
no puede ser legítimamente restringida y menos desconocida por nadie. Se tiene como
fundamento mediato, filosófico, antropológico y moral. Es el concepto de dignidad el cual es
portador de un valor ético y espiritual superior indisponible, independiente de toda autoridad y del
prójimo, e inviolable frente a cualquiera pretensión de la comunidad política, sea nacional o de otro
nivel.
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libertad de conciencia, derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación,
libertad ambulatoria. Hay otros solo para las personas jurídicas.
• Tercera adicional: derechos no humanos, titulares son las cosas, bienes o tierra. Ej:
derechos medioambientales.
Por lo tanto, en caso que otra persona desconozca o vulnere esta facultad, su titular podrá recurrir
a Tribunales y exigirle su respeto incluso mediante el empleo de la fuerza.
Sin embargo, los Derechos Fundamentales, no solo son derechos en el sentido subjetivo, vale
decir, como facultades que le competen al individuo, sino que además, tienen un cariz objetivo, ya
que, analizados como un conjunto significan, por una parte, una limitación al ejercicio del poder, y
por otra parte, representan un norte, un motor, una motivación para la actuación de los órganos
estatales.
La idea de que estos derechos marcan el derrotero hacia donde se dirijan los esfuerzos del Estado
queda especialmente manifestada en el inciso cuarto del art. 1º de nuestra Carta Fundamental: “El
Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien común, para lo
cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los
integrantes de la comunidad nacional su mayor realización espiritual y material posible, con pleno
respeto a los derechos y garantías que esta Constitución establece”.
Los Derechos Fundamentales pasan a ser un valor en sí mismo, un principio general del Derecho,
y un requisito indispensable para la consolidación de un Estado Democrático de Derecho. También
constituyen un límite al ejercicio de la soberanía de un Estado.
Por todo ello, el Tribunal Constitucional español ha dicho que los derechos, sin perder su
naturaleza subjetiva son elementos esenciales de un ordenamiento objetivo de la comunidad
nacional, en cuanto éste se configura como marco de una convivencia humana, justa y pacífica,
plasmada históricamente en el Estado de Derecho y, más tarde, en el Estado Social de Derecho o
el Estado Social y Democrático de Derecho”.
De allí que hoy en día, la legitimidad de un determinado gobierno no sólo se mida a partir del
cumplimiento de formalidades básicas para asumir el poder (legitimidad de origen), sino que
además, sólo se mantiene si existe un real respeto y promoción de esta clase de derechos de tanta
relevancia. Los derechos fundamentales son, por lo tanto, representan una especie de índice que
permiten cuantificar y calificar el grado de legitimidad o ilegitimidad de un modelo institucional y
político.
34
¿De dónde emana la dignidad humana?
Dicho en otras palabras, ¿por qué habría de ser digno el ser humano?
Los derechos humanos no aparecieron de un momento a otro, sino que surgieron paulatinamente a
lo largo del tiempo. La evolución de estos derechos han dado origen a diferentes categorías de
derechos, las cuales se distinguen en lo que se llaman “generaciones de derechos”, las cuales se
van a agrupar según la época en que nacieron (estructura del profesor José Luis Cea):
35
A.- Derechos Civiles y Políticos o Derechos de Primera Generación
Los derechos civiles corresponden a aquella categoría de derechos que se reconocieron
en una primera época, como limitaciones al poder del Estado. De esta forma, estos
derechos se caracterizan por cuanto el Estado se compromete a no violar ni vulnerar, o
sea, a no interferir en determinados ámbitos de la vida.
Así, el Estado solo asume un rol pasivo, vale decir, un deber de abstención, de no
intervenir ni reprimir a las personas en el legítimo ejercicio de estos derechos.
Se trata de los derechos “tradicionales”, como el derecho a la libertad personal, el derecho
de propiedad, el derecho a la vida, etc.
Los derechos políticos, por su parte, se caracterizan porque los particulares no sólo
pueden exigir la abstención del Estado, en el sentido de no vulnerarlos, como sucede en el
caso anterior. En los derechos políticos, las personas tienen un derecho de participación,
de discutir y poder colaborar con las decisiones colectivas.
36
Diferencia entre Derechos y Garantías
Derechos
Son atributos inherentes a las personas, ingresan a su patrimonio moral.
No se pueden concebir fuera de la persona
Y lo que hace el ordenamiento jurídico es reconorcerlos y promoverlos
Garantias
Son herramientas o medios de tutela efectiva
Surgen para garantizar el cumplimiento de los derechos
Ejemplo art.20 R,Protección
Art.21 R.Amparo
Art.93 N.6 Accion inaplicabilidad
Art.12 Accion de reclamación de la Nacionalidad
Art.19 N7letra.i Accion de Indemnizacion por error judicial
Art.38 Acciones contensiosas administrativas
Los derechos fundamentales no deben quedar expresados como meras declaraciones, sino que
requieren que sean protegidos.
En lo que al Estado le concierne, éste tiene el deber de respetarlos y promoverlos (art. 5º inciso 2º
de la CPE), por lo que está en la obligación de elaborar la más completa red de garantías que
tenga por objeto hacerlos realmente efectivos en la práctica.
Existen diferentes mecanismos de protección de los derechos fundamentales como por ejemplo:
Protecciones normativas.
Las protecciones normativas son aquellas donde la sola existencia de un precepto en una fuente
formal de superior jerarquía, constituye por sí misma, un mecanismo de protección de los
derechos. No es necesario, entonces, la acción adicional de un Tribunal o de otro órgano, sino que
la norma basta para que se genere una garantía a ciertos derechos. Dentro de estas garantías,
destacamos:
a) Reserva de ley.
La regulación de los derechos fundamentales es una materia de exclusiva reserva de ley.
O sea, sólo puede ser regulada por una norma de rango legal y nunca por una de rango
inferior al de la ley. Esto se deduce principalmente de lo que establecen los artículos 64 y
19 Nº 26 de la Carta Fundamental. De esta forma, la regulación de un derecho sólo podrá
ser realizada por el órgano representativo por esencia, como es el Congreso Nacional. Las
únicas excepciones relativas a posibilidades en que organismos administrativos regulen
derechos fundamentales son las ya citadas situaciones ligadas a las libertades de culto y
reunión.
b) Respeto por el Contenido Esencial de los Derechos.
También constituye un mecanismo de protección de los derechos, la circunstancia que los
preceptos legales que por mandato de la Constitución regulen o complementen las
garantías que ésta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no
podrán afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos
que impidan su libre ejercicio (art. 19 Nº 26 CPR). De esta forma, el llamado “núcleo
esencial del derecho” queda “a salvo”, sin que sea posible vulnerarlo por ninguna clase de
norma.
37
Al respecto, el Tribunal Constitucional chileno señaló en su oportunidad que el derecho es
afectado en su esencia cuando se le priva “de aquello que le es sustancial, de manera tal
que deja de ser reconocible y que se impide el libre ejercicio en aquellos casos en que el
legislador lo somete a exigencias que lo hacen irrealizable, lo entraben más allá de lo
razonable o lo priven de tutela jurídica” (Rol Nº 43, de 1987)
Desde siempre, ha sido una cuestión recurrente, el plantear el choque o colisión de derechos de
los cuales dos o más sujetos dicen ser titulares.
Existen casos emblemáticos, tales como la contraposición entre el derecho individual de propiedad
y el derecho de los demás para que dicha propiedad cumpla una función social de la misma; o el
derecho a vivir en un medio ambiente de contaminación versus la libertad para desarrollar
actividades económicas. Otros casos recurrentes son los supuestos choques entre la libertad de
expresión y el derecho a la honra; o el derecho a la vida enfrentado a la libertad religiosa.
Al problema planteado, se han dado diferentes soluciones, dentro de las cuales estudiaremos las
más relevantes.
En Chile, esta fue la postura, por ejemplo, que evidenció Jaime Guzmán en el seno de la
Comisión de Estudios de la Nueva Constitución, la cual fue seguida por los demás
comisionados. Él sostuvo que no era un tema menor definir el orden que debían llevar los
diferentes derechos en lo que hoy es el artículo19 de la Carta Fundamental, ya que ello
debía ser índice y resultado a su vez, de la importancia de cada uno de ellos. Por lo mismo,
esta norma comienza garantizando el derecho a la vida, siguiendo por las igualdades, el
derecho a la honra, y así sucesivamente.
José Luis Cea, por su parte, establece que cuando no se puede emplear otro método, en
algunos casos habrá que recurrir al sistema de jerarquización de los derechos, y en tal
caso, el orden de primacía de derechos sería el siguiente:
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4º libertades económicas (orden público económico).
El profesor Pablo Ruiz Tagle dirá, en tanto, que cualquier intento por Jerarquizar los
derechos es meramente intuitivo, y que no obedece a ningún criterio objetivo que permita
validar el orden que se les pretenda dar.
Quienes postulan este método, como el alemán Robert Alexy, estiman que será necesario
“pesar” en cada caso los bienes jurídicos que entran en conflicto, y luego de este balance,
establecer con precisión cuál de los dos derechos será el que se imponga por sobre el otro.
La idea de preferir uno por sobre otro, no significa que un valor sea más importante que el
otro (por ejemplo, que el valor honra sea más importante que el valor expresión), sino sólo
significará que en ese caso concreto, de acuerdo a la especial consideración de esa
situación precisa, un derecho deba primar sobre otro derecho.
En este sistema, a diferencia, del anterior, no existe un orden predeterminado, pero sí será
necesario establecer una solución a los conflictos, por la vía casuística. Por lo mismo, no
siempre la protección de la intimidad o de la honra vencerá a la libertad de expresión (ya
que dependerá de la trascendencia de la información que se pretenda emitir), ni el derecho
a vivir en un medio ambiente libre de contaminación venza al derecho a desarrollar
actividades económicas (puesto que posiblemente el sujeto afectado por la contaminación
sea apenas uno, versus una industria que da trabajo a muchas personas).
2. Recurso de Amparo
Artículo 21.-
Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso con infracción de lo dispuesto
en la Constitución o en las leyes, podrá ocurrir por sí, o por cualquiera a su nombre, a la
magistratura que señale la ley, a fin de que ésta ordene se guarden las formalidades
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legales y adopte de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer
el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado.
Esa magistratura podrá ordenar que el individuo sea traído a su presencia y su decreto
será precisamente obedecido por todos los encargados de las cárceles o lugares de
detención. Instruida de los antecedentes, decretará su libertad inmediata o hará que se
reparen los defectos legales o pondrá al individuo a disposición del juez competente,
procediendo en todo breve y sumariamente, y corrigiendo por sí esos defectos o dando
cuenta a quien corresponda para que los corrija.
El mismo recurso, y en igual forma, podrá ser deducido en favor de toda persona que
ilegalmente sufra cualquiera otra privación, perturbación o amenaza en su derecho a la
libertad personal y seguridad individual. La respectiva magistratura dictará en tal caso
las medidas indicadas en los incisos anteriores que estime conducentes para
restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado.
Inc. 11º: En el caso del número 6º, la cuestión podrá ser planteada por cualquiera de las
partes o por el juez que conoce del asunto. Corresponderá a cualquiera de las salas del
Tribunal declarar, sin ulterior recurso, la admisibilidad de la cuestión siempre que
verifique la existencia de una gestión pendiente ante el tribunal ordinario o especial, que
la aplicación del precepto legal impugnado pueda resultar decisivo en la resolución de
un asunto, que la impugnación esté fundada razonablemente y se cumplan los demás
requisitos que establezca la ley. A esta misma sala le corresponderá resolver la
suspensión del procedimiento en que se ha originado la acción de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad.
4. Accion de Inconstitucionalidad
Artículo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
N.7º.- Resolver por la mayoría de los cuatro quintos de sus integrantes en ejercicio, la
inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplicable en conformidad a lo
dispuesto en el numeral anterior.
En el caso del número 7°, una vez resuelta en sentencia previa la declaración de
inaplicabilidad de un precepto legal, conforme al número 6° de este artículo, habrá
acción pública para requerir al Tribunal la declaración de inconstitucionalidad, sin
perjuicio de la facultad de éste para declararla de oficio. Corresponderá a la ley orgánica
constitucional respectiva establecer los requisitos de admisibilidad, en el caso de que
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se ejerza la acción pública, como asimismo regular el procedimiento que deberá
seguirse para actuar de oficio.
5. Amparo Economico
Texto legal: Establecido por la ley Nº 18.971 de marzo de 1990 en su artículo único
señala:
Artículo único.-
Cualquier persona podrá denunciar las infracciones al artículo 19, número 21, de la
Constitución Política de la República de Chile. El actor no necesitará tener interés actual
en los hechos denunciados. La acción podrá intentarse dentro de seis meses contados
desde que se hubiere producido la infracción, sin más formalidad ni procedimiento que
el establecido para el recurso de amparo, ante la Corte de Apelaciones respectiva, la que
conocerá de ella en primera instancia. Deducida la acción, el tribunal deberá investigar
la infracción denunciada y dar curso progresivo a los autos hasta el fallo respectivo.
Contra la sentencia definitiva, procederá el recurso de apelación, que deberá
interponerse en el plazo de cinco días, para ante la Corte Suprema y que, en caso de no
serlo, deberá ser consultada. Este Tribunal conocerá del negocio en una de sus Salas. Si
la sentencia estableciere fundadamente que la denuncia carece de toda base, el actor
será responsable de los perjuicios que hubiere causado.
41
GOBIERNO
Artículo 24.-
El gobierno y la administración del Estado corresponden al Presidente de la República,
quien es el Jefe del Estado.
Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservación del orden público
en el interior y la seguridad externa de la República, de acuerdo con la Constitución y las
leyes.
El 21 de mayo de cada año, el Presidente de la República dará cuenta al país del estado
administrativo y político de la Nación ante el Congreso Pleno.
Rol de gobernante: el inc. 2º señala la amplitud de su competencia y los fines que debe
alcanzar, dejando a su prudencia la elección de los medios que juzgue idóneos. Surge el rol de
gobernante, del conductor político, del llamado a ejercer liderazgo de iniciativa, de impulsión,
de coordinación con los demás órganos del Estado, en procura de la formulación,
normativización y ejecución de las tareas señaladas por el constituyente. Encuadrando su
acción a la Constitución y a las leyes. Expresión del principio de legalidad consagrado en los
arts. 6 y 7 CPR.
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Atribuciones según su contenido:
GUBERNATIVAS: Son aquellas que se refieren a la conducción política del Estado, a su seguridad
exterior y al orden interno, de un modo inmediato y directo.
ADMINISTRATIVAS: Son aquellas en las que debe procurar el normal desenvolvimiento del
Estado y sus servicios públicos, a fin de satisfacer adecuadamente las necesidades públicas. Para
ello está dotado por la Constitución de especiales atribuciones administrativas.
LEGISLATIVAS: Es un órgano colegislador junto con el Congreso Nacional.
JUDICIALES O DE GRACIA: entre ellos, conceder jubilaciones, retiros y montepíos; otorgar
indultos particulares; y conceder pensiones de gracia, con arreglo a la ley.
ATRIBUCIONES LEGISLATIVAS
Generalidades y clasificación: el Presidente de la República es un órgano colegislador junto al
Congreso Nacional. Estable el principio de separación de funciones de tipo “flexible”. Se clasifican
es atribuciones legislativas directas e indirectas:
1. Puede elaborar y presentar proyectos de ley al congreso, que pueden recaer sobre la
generalidad de las materias de ley (descritas en los artículos 64 y 65) - (Iniciativa ordinaria). Los
proyectos que presenta el presidente de la república se contienen en un texto llamado “mensaje”.
2. Tiene también iniciativa Exclusiva que le permite únicamente a él proponer proyectos que
se refieran a determinadas materias. Están establecidas básicamente en los artículos 63 número
10 y 13, 65 incisos 3° y 4° de la CPR, como por ejemplo: establecimiento y alteración de la división
político-administrativa del estado; proponer la ley de presupuesto; normas relativas a la
enajenación y arrendamiento de bienes del Estado, o la municipalidad, o como puede dar los
bienes en concesión.
6. Facultad de dictar Decretos con Fuerza de Ley: Lo hace en virtud de una ley delegatoria del
congreso, en las materias y bajo las condiciones que fija la CPR. (Artículo 32 n°3 en relación con el
artículo 64).
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2. Atribuciones Legislativas indirectas: Son aquellas que dicen relación con la intervención
que le corresponde en el funcionamiento del Congreso Nacional. Ej. Art 32 Nº 2, es su
atribución especial pedir, indicando los motivos, que se cite a sesión a cualquiera de las ramas
del Congreso Nacional. En tal caso, la sesión deberá celebrarse a la brevedad posible”.
* Convocar a sesión a cualquiera de las ramas del Congreso: Se indican los motivos y la sesión
se celebrara a la brevedad posible. (Artículo 32 n°3)
Relaciones Internacionales
1. (Art. 24 inc. 1º CPR) El Presidente de la República es el jefe de Estado: Como tal le
corresponde la función de representarlo en el orden interno como externo. Ante él presentan
sus credenciales los Jefes de las misiones diplomáticas de otros Estados.
3. (Art. 32 Nº 8 CPR) Para llevar a efecto la política internacional, le corresponde “designar a los
embajadores y ministros diplomáticos, y a los representantes ante organismos
internacionales”: Él los designa libremente y se mantienen en sus cargos mientras cuenten
con exclusiva confianza.
5. (Art. 32 Nº 19 CPR) Declarar la guerra, previa autorización por ley, debiendo dejar
constancia de haber oído al Consejo de Seguridad Nacional: En estrecha relación con:
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Potestad Reglamentaria
La Potestad Reglamentaria del Presidente de la República
La entendemos como la facultad que le confiere la CPR al presidente, para dictar normas
destinadas al cumplimiento de sus funciones de gobierno y administración del estado y para la
ejecución de las leyes, que no hubiesen sido entregadas a otros órganos.
Esta tratada en el artículo 32 número 6. Según Silva Bascuñán, presenta una amplitud, intensidad
y trascendencia que excede la acepción tradicional limitada el reglamento, configurando una
institución diferente.
El reglamento: La define como “facultad otorgada al Presidente de la República para emitir toda
especie de órdenes encaminadas a satisfacer, en la amplitud de su proyección, la vastísima tarea
que le entrega la carta y que no tiene más limitaciones que la de someterse a la constitución y las
leyes (Art.24 inciso 2°) y la de no dictar normas que pertenezcan a la función legislativa (Art.32 N°6
y Art.63)”
2. La ejerce el PDR con la firma del ministro respectivo, la firma es un requisito de la esencia para
la configuración constitucional para el ejercicio de la potestad reglamentaria. En otras palabras,
si no hay firma del ministro no se puede ejercer la potestad reglamentaria. El alcance es que
implica un freno al ejercicio absoluto que podría sentirse tentado a desarrollar el presidente.
3. Es una potestad normativa secundaria, debido a que en primer lugar se encuentra la ley.
4. Es discrecional, lo que no quiere decir que sea arbitraria, es discrecional porque en primer
lugar el presidente a partir de esta dicta normas que están fuera del dominio de la ley para
administrar el estado, según su propia estimación. La potestad reglamentaria autónoma le da
una amplia regulación normativa a materias que están fueras del dominio legal. En segundo
lugar, es discrecional porque el presidente dicta los reglamentos “que crea convenientes”, para
la ejecución de las leyes, así lo dice el 32 número 6.
5. Se encuentra reforzada:
o Por el establecimiento del dominio máximo legal; otorgándole el carácter de norma de
clausura.
o Por el establecimiento de leyes de bases (Art.63 n°20 y n°s 4 y 18).
o Por la consagración expresa de la potestad reglamentaria autónoma (Art.32 n°6 y
Art.93 n°16 e inciso 19).
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La potestad reglamentaria de ejecución o autonoma:
1. La potestad reglamentaria es “de ejecución”
cuando tiene por objeto, aplicar y ejecutar las leyes, para que estas últimas puedan producir
todos sus efectos. Se ejerce a través de Decretos, Reglamentos de Ejecución e Instrucciones.
2. La potestad reglamentaria es “autónoma”,
cuando tiene por objeto dictar normas en materias que no sean de dominio exclusivo de ley. El
artículo 63 CPR establece las materias que sólo podrán ser reguladas por ley, de manera que
en todos los demás ámbitos, podrán dictarse normas propias de esta clase de potestad. Se
ejerce exclusivamente a través de los Reglamentos Autónomos.
Características:
1. Es general, es decir, está dirigido a un conjunto indeterminado de individuos, regulándolos de
manera abstracta, sin referencia a un caso concreto.
2. Es permanente, pues no busca objetivos circunstanciales si no duraderos, objetivos
permanentes en el tiempo.
3. Es obligatorio, de modo semejante al que se impone la Constitución y las leyes, aunque
supeditado a estas dos normas que le anteceden.
Clases:
a) Administrativos: son los que establecen normas de organización y funcionamiento de
servicios públicos.
b) De derecho: son los que fijan reglas para el ejercicio de derechos.
1. Los Decretos son mandatos u órdenes dictadas por una autoridad dentro de su competencia.
Pueden clasificarse en “Decretos Supremos”(si los dicta el Presidente de la República), y
“Simples Decretos” (si los dicta otra autoridad).
Respecto de los Decretos Supremos (que son los que nos interesan en este capítulo), ellos
deben cumplir con requisitos de fondo y forma.
Los requisitos de fondo de los DS son: (1) el Presidente debe actuar dentro de su competencia;
y (2) debe acatarse la Constitución y las leyes. Ambas circunstancias son revisadas previa a la
entrada en vigencia de los mismos, por la Contraloría General de la República mediante el
trámite denominado “Toma de Razón”: si el Decreto Supremo está en orden, se tomará de
razón de ellos; en caso contrario, la Contraloría “lo representará”.
Los requisitos de forma de los DS son: (1) deben constar por escrito; y (2) debe estar firmado
por el Presidente de la República y el Ministro respectivo (art. 35 CPR).
Los Decretos, y dentro de ellos también los Supremos, constituyen normas de carácter
particular, y se agotan por su sola aplicación.
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Responsabilidad del Presidente de la República
1. RESPONSABILIDAD PÚBLICA= JUICIO POLÍTICO (ver en atribuciones del congreso
nacional)
2. RESPONSABILIDAD PARTICULAR
- RESPONSABILIDAD CIVIL Y CRIMINAL: Como cualquier ciudadano, aquí rige la
igualdad ante la ley.
- CARECE DE FUERO.
- GOZA DE CIERTOS BENEFICIOS PROCESALES: Para facilitar si intervención en juicio
como interrogatorios o declaraciones judiciales. Ver más en derecho procesal orgánico.
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Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administración del Estado, de sus
organismos o de las municipalidades, podrá reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin
perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el daño.
a) Constitucional y Político: Cámara de Diputados “…fiscalizar los actos del gobierno…” (Art.52
n°1 CPR). Cuando hablamos “del gobierno” nos referimos a los órganos regulados en el Capítulo
IV de la CPR. Comprende atribuciones progresivamente mayores, aunque no constituyen orden de
prelación:
• Observar (Art.52 n°1 letra a);
• Pedir antecedentes (Art.52 n°1 letra a);
• Interpelar (Art.52 n°1 letra b);
• Investigar (Art.52 n°1 letra c);
• Acusar (Art.52 n°2)
b) Administrativo: Dirigido a perseguir responsabilidad administrativa. Y Puede ser:
Interno:
• Por procedimiento administrativo: recursos (reposición –también llamado de
“reconsideración”-, jerárquico, etc.) Ley 19880
• Jerárquico LOCBGAE Art.11 – Es el que realizan los jefes de Servicio dentro de sus
respectivos Servicios.
• Departamentos u Oficinas de Contraloría Interna.
• Externo:
• La Contraloría General de la República (CGR). Controla la legalidad de los actos, el debido
empleo de los recursos públicos, etc.
c) Judicial Hasta antes de la reforma de 2005, se disponía que los tribunales que debían conocer
de estas reclamaciones eran los “tribunales en el contencioso administrativo”. Pero nunca se llevó
a cabo. Por lo mismo, la reforma incluye una fórmula amplia en el inciso 2° del Art.38, que ha
dejado abierta dos posibilidades: tribunales ordinarios y tribunales especiales.
Art.38 inciso 2° CPR “…ante los tribunales que determine la ley…”.
Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administración del Estado, de sus
organismos o de las municipalidades, podrá reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin
perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el daño
• Tribunales ordinarios: siempre se puede recurrir ante ellos. P.ej.: Para reclamar la
nulidad de Derecho Público de un acto de la Administración (NDP).
• Tribunales especiales: se deberá recurrir ante ellos si el caso concreto califica bajo los
supuestos que una ley especial determina. P.ej.: Tribunal de Contratación Pública (TCP),
establecido por la Ley 19.886, que regula lo que se conoce como Mercado Público
(adquisición de bienes muebles y contratación de servicios de los órganos de la
Administración Pública).
Entonces, desde un punto de vista práctico, primero se deberá atender a si para el caso concreto
puede conocer un tribunal especial o bien, en su defecto, ante tribunal ordinario.
Al recurrir ante un tribunal, lo primero que se busca es la declaración de que el actuar de la
Administración ha sido irregular y, luego de eso, lo más seguro es que se busque un resarcimiento
por el daño que ésta pueda haber causado con esa actuación irregular –una indemnización.
48
CONGRESO NACIONAL
Cap. V Arts. 46 a 75 CPR.
• En cambio, del Senado, siguiendo la tradición republicana romana y, también, la visión inglesa,
se espera que desempeñe un papel más sereno en el debate de ideas, un papel de mayor
reflexión, propio de las personas adultas que gozan de mayor experiencia en la vida. Por ello,
los integrantes del Senado deben tener una edad mayor. En síntesis, el papel del Senado se
orienta a tener una visión de largo plazo, una visión de Estado, menos contingente, en relación
a la discusión de los asuntos públicos. Ver requisitos artículo 50 CPR.
Número de parlamentarios: cámara 120 y senado 38. Esto era antes de la reforma.
• Hasta marzo de 2018 la Cámara mantendrá sus 120 miembros, pero con las elecciones de
noviembre de 2017 se elegirán 155 diputados que asumirán en marzo de 2018.
• Habrán 28 distritos electorales, se elegirán entre 3 y 8 diputados. Puntualmente: Bio bio
costituye 3 distritos, en un distrito se elegirán 8 y en los otros dos distritos 5 diputados en
cada uno.
• El Senado, tendrá 38 senadores hasta marzo de 2018. Desde 2017 se irán eligiendo
nuevos senadores, hasta completar los 50 cupos en marzo del año 2022. Cada región
constituye una circunscripción senatorial (entre 2 y 5 cupos). de 19 circunscripciones
pasamos a tener 15.
Funciones:
1. Representar al pueblo o nación.
2. Co-legislador: participa del proceso legislativo o del proceso de formación de las leyes junto al
Presidente de la República.
3. Control o fiscalización. P.ej.: Acusación constitucional e Interpelación.
4. Financieras. P.ej.: resuelve la ley de presupuesto del sector público.
5. Jurisdiccionales. P.ej.: Acusación constitucional.
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Organización. Composición y generación de la Cámara de Diputados y del
Senado. (art. 47 a 51 CPR).
CÁMARA DE DIPUTADOS
Integrada por 155 miembros, composición regulada en el Art.47 de la CPR y en la respectiva
LOC.
• Se renuevan íntegramente cada cuatro años. inc. 2º art. 47;
• Pueden ser reelegidos indefinidamente. Art. 51 inc. 2º;
• Elegidos en votación directa, por distritos electorales. Dos por distrito (60), determinados
por ley. Ojo: pasamos de 60 distritos a tener 28 en total.
Requisitos para ser elegido Diputado (Inhabilidades Absolutas): Regulado en el Art.48 de la
CPR.
1. Ciudadano con derecho a sufragio;
2. 21 años;
3. Enseñanza media o equivalente;
4. Residencia en la región del distrito, por plazo no inferior a dos años, contados hacia atrás
desde el día de la elección.
Presunción de Residencia Regulada en el Art.51 de la CPR. Se entenderá que los diputados
tienen, por el solo ministerio de la ley, su residencia en la región correspondiente, mientras se
encuentren en el ejercicio de su cargo.
DEL SENADO
Los senadores son elegidos en votación directa por circunscripciones senatoriales, en
consideración a las regiones del país, cada una de las cuales constituirá a lo menos una
circunscripción (Art.49).
Elección de Senadores Se eligen dos por cada circunscripción senatorial determinadas por ley
(quince regiones del país, excepto seis que se dividen en dos y dos que constituyen una
circunscripción).
Requisitos para ser elegido Senador (Inhabilidades Absolutas): Regulado en el Art.50 de la
CPR.
1. Haber cursado enseñanza media o equivalente;
2. Ciudadano con derecho a sufragio;
3. 35 años el día de la elección.
Duración en el cargo: Duran 8 años en sus cargos. Se renuevan alternadamente, cada cuatro
años, en la forma que determine la ley orgánica constitucional respectiva.
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• En ningún caso procederán elecciones complementarias.
Inhabilidad Relativa para ser candidato a Diputado y Senador (Art.57 inc. Final parte final):
“Si no fueren elegidos en una elección no podrán volver al mismo cargo ni ser designados para
cargos análogos a los que desempeñaron hasta un año después del año electoral”.
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Congreso Nacional y Congreso Pleno: Funcionamiento y atribuciones
exclusivas
Funcionamiento
Instalación (Art.55): El Congreso Nacional se instalará e iniciará su periodo de sesiones en la
forma que determine su ley orgánica constitucional. De acuerdo al Art.5° de la ley 18.918, Orgánica
Constitucional del Congreso Nacional, este debe instalarse el 11 de marzo siguiente a una elección
de senadores y diputados. Se entenderá instalado luego de la investidura de la mayoría de los
miembros de cada cámara y hayan sido elegidos los integrantes de las respectivas mesas.
La investidura de los senadores y diputados se hará mediante juramento o promesa, de acuerdo
con el procedimiento que establezcan las respectivas cámaras, y desde ese momento se
consideraran en ejercicio.
El Congreso se entenderá siempre convocado, de pleno derecho, para conocer de la declaración
de Estados de Excepción Constitucional (Art.55 inc.2°).
Formas de funcionamiento
Periodo legislativo: es el cuadrienio que se inicia con la instalación del congreso nacional. Durante
el periodo legislativo:
• Funciona en forma continua de marzo a enero.
• Hay “receso legislativo” por feriado durante febrero
• La última semana del mes es distrital.
Quórum de funcionamiento:
La Cámara de Diputados y el Senado no podrán entrar en sesión, ni adoptar acuerdos, sin la
concurrencia de la tercera parte de sus miembros en ejercicio (Art.56). El trabajo corporativo, se
realiza de dos formas:
a) En Sala: cuando se reúne el conjunto de los senadores o los diputados en el hemiciclo
respectivo.
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Atribuciones Exclusivas
1. Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el Presidente de la
República, antes de su ratificación (art. 54 Nº 1 CPE)
La aprobación de un tratado requerirá, en cada Cámara de los quórum que correspondan,
según la materia que regulen y, en consecuencia, según la materia que regule, asociada a
una determinada categoría de ley (orgánica constitucional, quórum calificado, o simple).
Es facultad del Presidente de la República concluir, firmar y ratificar los Tratados que
estime con
venientes para los intereses del país, los que deberán ser sometidos a la aprobación de
Congreso, conforme al Art.54 n°1 (Art.32 n°15).
TRATADOS INTERNACIONALES
Instrumento jurídico de Derecho Internacional que testimonia el acuerdo producido en una
negociación internacional.
- Es una convención.
- La expresión “tratados” se refiere a aquellos que se convengan en la esfera de las
relaciones políticas con las naciones extranjeras.
2. Pronunciarse cuando corresponda, respecto de los Estados de Excepción constitucional
en la forma prescrita por el inciso 2º del artículo 40 CPE. (art. 54 Nº 1 CPE)
Atribuciones Exclusivas
Las funciones exclusivas de la Cámara de Diputados están consagradas en el art. 52 CPE, y
consisten en labores fiscalizadoras y en la acusación constitucional:
Sistema de Fiscalizacion
Por su parte, para ejercer esta labor fiscalizadora, la Cámara podrá realizar las siguientes
acciones (sólo los números 1º y 2º estaban presentes antes de la Reforma Constitucional de
2005, las demás se incorporaron con dicha modificación a la Carta Fundamental):
53
2º Además, cualquier diputado, con el voto favorable de un tercio de los miembros
presentes, podrá solicitar determinados antecedentes al Gobierno. La Reforma
Constitucional de 2005, agregó que el Presidente de la República deberá contestar
fundadamente, también por intermedio del Ministro de Estado correspondiente, dentro del
plazo de 30 días. (art. 52, Nº 1, letra a), inciso segundo).
54
cargo (una vez interpuesta la acusación, no podrá ausentarse del país, sin permiso de la
Cámara, y no podrá hacerlo en caso alguno s la acusación ya estuviere aprobada por
ella)QUORUM: Mayoría de los diputados presentes en sala.
Exclusivas (Art.53):
1. Conocer de las acusaciones constitucionales que entable la Cámara de Diputados, según
hemos visto (Art.53 n°1);
2. Decidir si ha o no lugar a la admisión de las acciones judiciales que cualquier persona pretenda
iniciar en contra de algún Ministro de Estado, con motivo de los perjuicios que pueda haber
sufrido injustamente por acto de este en el desempeño de su cargo (Art.53 n°2);
3. Conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades políticas o
administrativas y los Tribunales Superiores de Justicia (Art.53 n°3);
4. Otorgar la rehabilitación de la ciudadanía en el caso del Art.17 n°3 (condena a pena aflictiva
por delitos terroristas y relativos al tráfico de estupefacientes) (Art.53 n°4);
5. Prestar o negar su consentimiento a los actos del Presidente de la República, en los casos en
que la Constitución o la ley lo requieran (Art.53 n°5). Si no se pronuncia dentro de 30 días
después de la solicitud de urgencia por el PDR se entenderá por otorgado su consentimiento;
6. Otorgar su acuerdo para que el Presidente de la República pueda ausentarse del país por más
de 30 días o a contar del día señalado en el inciso 1º del artículo 26 desde su elección. (Art.53
n°6 );
8. Declarar cuando el Presidente de la República haga dimisión de su cargo, si los motivos que la
originan son o no fundados y en consecuencia, admitirla o desecharla oyendo al Tribunal
Constitucional. (Art.53 n°7 en relación con Art.93 n°11);
10. Aprobar, en sesión especialmente convocada al efecto, con voto de 2/3 de diputados y
senadores en ejercicio, la designación de los Ministros y Fiscales Judiciales de la Corte
Suprema y del Fiscal Nacional (Art.53 n°9);
55
11. Dar su dictamen al Presidente de la República en los casos en que este lo solicite (Art.53
n°10);
12. Otorgar su acuerdo, por mayoría de sus miembros en ejercicio, a la designación de Contralor
General de la República, por el Presidente de la República (Art.98 inc.2°); y
13. Designación de dos miembros del Tribunal Constitucional (Art.93 letra b).
b. Tampoco pueden fiscalizar los actos de las entidades que dependan del Gobierno ni adoptar
acuerdos que impliquen fiscalización.
Atribuciones
1. Tomar conocimiento de la resolución del TRICEL que proclama al Presidente Electo (Art.27
inc.3°):
- En sesión pública;
- 90 Días después de la primera o única votación;
- Con los miembros que asistan.
2. Ser testigo del juramento o promesa del Presidente de la República al asumir el cargo
(Art.27 inc.4°);
3. Elegir al Presidente de la República en caso de vacancia del cargo faltando menos de dos
años para la próxima elección (Art.29 inc.3°):
Requisitos básicos para su ejercicio | Art.63 en relación con el Art.65 inc.3° y 4° n°1 al 6.
1. Se manifiesta a través de actos escritos: Mensaje (Presidente) o moción (Diputados o
Senadores, como individuos y no como órganos legislativos);
2. No puede ser suscrito por más de 10 diputados o 5 senadores (solo límite máximo): Esto
es para garantizar que la discusión del proyecto se realice por el Congreso como órgano;
56
3. Debe versar sobre materias propias de ley. Hay que distinguir:
- Materias de iniciativa común (casi todas las del Art.63). El Art.63 n°14 dice que hay otras
materias cuya iniciativa le corresponde exclusivamente al Presidente de la República y esto
nos remite al Art.65 inc.3 y 4.
En caso de situaciones dudosas, como cuando se trata de materias que no son tan
precisas, formuladas en términos amplios, la cuestión será dilucidada por los organismos
de Control de Constitucionalidad y Legalidad (Contraloría General de la República y
Tribunal Constitucional).
2° etapa: el Origen
Hay que tener en cuenta que los proyectos poseen una doble discusión: Primero, en una
“Cámara de Origen”, que es donde se origina el proyecto y, en segundo lugar, en una
“Cámara Revisora”, que revisa el proyecto.
Entonces, esta etapa se refiere a la Cámara que debe comenzar a conocer la Iniciativa.
La regla general (Art.65 inc.1°) es que la discusión legislativa pueda tener origen en
cualquiera de las dos cámaras, encontrándose la excepción (Art.65 inc.2°) en que hay
ciertas materias que requieren iniciar su debate en una cámara específica.
57
4°, 5° y 6° etapas: Sanción, Veto y Promulgación
Aunque están íntimamente ligadas, y bajo ciertas circunstancias pueden darse
simultáneamente, no deben confundirse.
Sanción: consiste en el asentimiento del Presidente de la República respecto del proyecto
aprobado por el Congreso, antes de finalizar el proceso de gestación de la ley, en razón de
ser órgano co-legislador y ejecutor principal de los preceptos que se aprobaran.
Tribunal Constitucional
Cap. VIII arts. 92-94 CPE
- Mauro Capeletti: señala que la idea pilar de la justicia constitucional, de que existe una ley
superior derogable tan sólo por procedimientos especiales y complejos, que vincula incluso al
legislador, careciendo, por tanto, de valor y no pudiendo ser aplicada una ley ordinaria que
contradiga a dicha ley superior, se repite en numerosas épocas.
58
principios y valores que se relaciones directa e indirectamente con la actividad de los Tribunales
Constitucionales, en un sentido “latísimo” según lo propuesto por Ismael Bustos.
En estos términos, proponemos que sólo para efectos de esta asignatura, cuando hagamos
referencia a la Justicia Constitucional, hablaremos de la actividad desarrollada por el Tribunal
Constitucional, dirigida especialmente a desarrollar el Control de Constitucionalidad de normas
infraconstitucionales, y su análisis será a partir de las normas, principios y valores que implica el
normal desenvolvimiento de dicha función.
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Constitucionalización del Derecho y Soberanía de la ley
- De ese nuevo paradigma es elemento esencial la mayor independencia del derecho con respecto
al Estado, a la ley y a la soberanía. Ésta es la única manera de hacer prevalecer la justicia,
postulado que debe regir en el orden normativo interno y también, no cabe duda, en el ámbito
internacional. Así entendido, el Estado constitucional de derecho supone la aproximación máxima a
que se ha llegado en la materialización del ideal jurídico de la civilización occidental, esto es, el
gobierno por medio del derecho y que se impone a la voluntad de quienes tienen el poder. He aquí
el fascinante proceso de la institucionalización del mando en la sociedad política.
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caso es idéntico a otro y que, por lo mismo, tampoco existen las respuestas universales y únicas,
excluyentes y exclusivas.
5. Renovación de la ley: Idénticamente importante es puntualizar la actitud con que debe obrar el
legislador de frente a la constitucionalización del derecho. En él, sus órganos de control internos
están llamados a ser los primeros vigilantes de la supremacía, precaviendo que proyectos o
iniciativas inconstitucionales puedan prosperar, o confiándose en que el Tribunal Constitucional
sea quien las suprima, como legislador negativo.
2. Por oposición, se denomina sistema de control difuso aquél en que cualquier tribunal puede
declarar la inaplicabilidad de un precepto legal o de inferior jerarquía, que sea contrario a la
Constitución, en el caso particular del cual conoce.
61
3. Cuando la sentencia que dicta el órgano de control invalida o deroga la norma inconstitucional,
se habla de control abstracto, que tiene efectos generales o "erga omnes".
4. Cuando la misma sentencia sólo deja sin aplicación el precepto legal en el caso de que se trata,
se habla de control concreto de constitucionalidad, que tiene efecto particular o "inter partes",
quedando vigente la ley inaplicada.
1) control de constitucionalidad preventivo (ex – ante o a priori): Es aquel que se realiza antes
que la norma examinada entre en vigencia, por lo que se analiza en rigor, un proyecto de ley o de
otro precepto. Por ejemplo: procede para el caso de una ley, antes de que sea promulgada y
publicada. Este puede ser:
1) Obligatorio: Corresponde a la situación que experimenten determinadas normas que
por mandato constitucional, deben pasar por este control preventivo.
2) Eventual: Es aquel que sólo se realiza a petición de algún sujeto legitimado para ello.
2) control de constitucionalidad represivo (ex – post o a posteriori): es aquel que se realiza
una vez que la norma ya ha entrado en vigencia. En el caso de la ley, una vez que ella ha sido
promulgada y publicada. Este control represivo puede ser:
1) concreto: es aquel que mide el grado de constitucionalidad o inconstitucionalidad de la
aplicación de una norma en un caso específico. Tiene efectos particulares (por regla
general), y puede ocasionar la inaplicabilidad de dicha norma para el caso concreto.
Ejemplo: artículo 93 Nº6 CPR.
2) abstracto: es aquel que se realiza analizando, en forma ideal, lo preceptuado por la
constitución, y el contenido o la forma de la norma analizada. A diferencia del caso anterior
de demostrarse la inconstitucionalidad, esta declaración tiene efectos generales, y se debe
decretar su expulsión del ordenamiento jurídico respectivo. Ejemplo: artículo 93 Nº7 CPR.
62
CONTROL CONCRETO Y DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY
POR VIRTUD DEL ART. 6º
Si fuese necesario explicar las razones por las cuales, bajo la vigencia de la Carta del 25, no era
concebible siquiera, en Chile, la existencia del control concreto y difuso al que nos estamos
refiriendo, esto podría atribuirse a numerosos factores entre los que vale la pena considerar los
siguientes:
En Chile este principio queda consagrado expresamente, por vez primera con extensión general, y
con talante enérgico y categórico en el art. 6º y en cada uno de sus tres incisos.
Explicando el propósito de esta disposición el Comisionado y Prof. Alejandro Silva Bascuñán
sostiene:
"Obligatoriedad de la Constitución. Al disponer la Carta que sus preceptos "obligan tanto a los
titulares o integrantes de dichos órganos (del Estado) como a toda persona, institución o grupo"
(inc. 2º del art. 6º), la Ley Fundamental pretende que los integrantes de la comunidad política
asuman el compromiso de ajustar su conducta a sus mandatos e inspirar sus actos en el propósito
de colaborar al cumplimiento de las finalidades del Estado". Más adelante agrega: "El afán que
nadie escape a este mandato de obediencia a los preceptos de la Constitución se pone de relieve
en la enunciación de los obligados por ella a comportarse según lo prescribe.
La situación descrita ha experimentado un vuelco rotundo en virtud de la fuerza normativa del art.
6º, por las siguientes razones:
1. Contenido esencial de la supremacía de la Constitución. Es de la esencia de este principio
que la Ley Fundamental sea la matriz intelectual y el molde formal de todo el resto del
ordenamiento jurídico que le queda subordinado. Vimos ya que los jueces -como órganos del
Estado quedan sometidos al deber ministerial de ejercer su jurisdicción de acuerdo a la
63
Constitución y a las normas dictadas conforme a ella. Análogamente, uno de los preceptos de la
Constitución norteamericana que sirvió de fundamento al fallo "Marbury vs. Madison" dispone que
"Esta Constitución, las leyes de los Estados Unidos que en virtud de ella se dictaren (...) deben
considerarse la ley suprema del país; etc."
Sostener que un juez puede dictar un fallo -o, peor aún, que debe dictarlo aplicando normas
contrarias a la Constitución implica derechamente atentar contra su supremacía.
3. Prohibición de obrar contra la Constitución. Entre las denotaciones del art. 6º, articuladas en
el punto 5.2.1, señalamos que aquél contiene una prohibición implícita: los órganos del Estado no
deben someter su acción a las normas dictadas en disconformidad con la Constitución.
Este mandato implícito tiene -tratándose de los jueces- dos graves consecuencias.
La primera es que, si para el común de los mortales tiene aplicación el art. 8 del C. Civil conforme
al cual nadie puede alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado en vigencia, con
mayor razón rige esta norma para los encargados de aplicar la ley. También rige el art. 760 del
mismo código que prescribe que el error en materia de derecho constituye presunción de mala fe
que no admite prueba en contrario.
La segunda, deriva de la anterior, consiste en que el acto de fallar, a sabiendas, contra la ley
expresa y vigente, en causa civil o criminal, configura el delito de prevaricación, sancionado con
"las penas de inhabilitación absoluta perpetua para cargos y oficios públicos, derechos políticos y
profesionales titulares y la de presidio o reclusión menores en cualesquiera de sus grados" (art.
223 Nº 1º Código penal)
Esta drástica sanción penal -sin perjuicio de las otras que sean procedentes- adquiere mayor
relevancia por la categoría suprema de la norma infringida y en virtud del mandato expreso
contenido en el inc. 3º del art.6
4. Resulta evidente, por lo tanto, que, bajo el imperio del art. 6º de la Constitución vigente, existe
ahora en Chile un sistema de control jurisdiccional difuso de constitucionalidad de la ley, a cargo de
todos los tribunales ordinarios del país, para ser aplicado en todos los asuntos que les corresponde
resolver, con efecto "inter partes", limitado al caso particular en que incida la decisión
correspondiente, y sin perjuicio de que subsista la vigencia de la norma declarada inaplicable.
64
Características, integración y nombramiento. Legitimidad, ESTO POR SU
FORMA DE INTEGRACIÓN.
Características:
1. Es un órgano constitucional, creado por ley de reforma constitucional Nº 17.284 de 04 de
noviembre de 1970, e incorporado a la constitución de 1980.
2. Tiene por finalidad tutelar el principio de supremacía constitucional. Las normas deben
adaptarse a la constitución tanto en la forma como en el fondo.
3. Tribunal colegiado, compuesto de 10 miembros.
4. Es un tribunal de Derecho, porque conoce, tramita y resuelve los asuntos en conformidad a la
constitución y a ley. Excepto: las atribuciones de los números 10º, 11º, 13º y cuando conozca de
las causales de cesación en el cargo de parlamentario apreciará los hechos en conciencia.
5. Tribunal letrado, ya que todos sus miembros son abogados.
6. Es autónomo e independiente frente a los demás órganos del Estado. Ya que puede dictar
su propio autoacordado para reglamentar el trámite de los asuntos o de las cuestiones de
constitucionalidad que se le someten.
7. lo regula la Ley Orgánica Constitucional Nº 17.997 de 19 de mayo de 1981, hoy LOC Nº
20.381 DE 28 octubre de 2009.
8. nombra a sus funcionarios y no está sujeto a la superintendencia directiva, correccional y
económica de la Corte Suprema.
Duración:
Durarán nueve (9) años en sus cargos y se renovarán por parcialidades cada tres años, y no
podrán ser reelegidos, salvo aquel que lo haya sido como reemplazante y haya ejercido el cargo
por un periodo menor a 5 años.
Cesarán en sus funciones al cumplir 75 años de edad.
En caso de que un miembro del tribunal cese en su cargo, se procederá en su reemplazo por quien
corresponda y por el tiempo que falte para completar el periodo del reemplazo.
Prerrogativas: Los miembros del tribunal son inamovibles; gozan de fuero (art.81CPR) e
inviolabilidad, es decir, son irresponsables por las opiniones o informes que dictan en el ejercicio
de sus funciones.
65
Funcionamiento del tribunal:
- En pleno: el quórum para sesionar es de al menos 8 de sus miembros.
- En dos salas: el quórum para sesionar es de a lo menos 4 miembros.
- Los acuerdos: será por simple mayoría, salvo que se exija uno diferente.
En este sentido, creemos sin embargo, que no es obstáculo a este principio, el que algunos jueces
sean nombrados por el Poder Judicial, el que de por sí goza del respeto de la ciudadanía. Pero a
su vez, no era razonable, que en plena democracia, algunos de los ministros del Tribunal
Constitucional fuesen designados por el Consejo de Seguridad Nacional, institución fundamental
para la defensa nacional, pero de nula capacidad de representatividad popular.
Atribuciones en general
ESQUEMA GENERAL. ART. 93 CPR
1) EJERCER EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE DETERMINADAS NORMAS
• Control de constitucionalidad de preceptos legales
- Preventivo u obligatorio: Nº1 / Eventual o facultativo: Nº3
- Represivo: inaplicabilidad (Nº6) o inconstitucionalidad (Nº7)
- Mixto: Es represivo o preventivo (los DFL Nº4)
• Control de constitucionalidad de auto acordados: Nº2
• Control de constitucionalidad de actos administrativos
- Previamente representados por la Contraloría General de la República: Nº 9
- Previamente tomados razón por la Contraloría General de la República: Nº 16
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2) CONOCER E INFORMAR ACERCA DE DETERMINADAS INHABILIDADES E
INCOMPATIBILIDADES DE CIERTOS FUNCIONARIOS
• Inhabilidades de los Ministros de Estado: Nº 13
• Inhabilidades, incompatibilidades, causales de cesación Diputados y Senadores: Nº 14 Y
15
• Informar al senado cuando este declare la inhabilidad del presidente de la República o del
Presidente electo: Nº 11, en relación al art. 53 Nº 7.
67
una norma infraconstitucional en relación con la Carta Fundamental.
¿Qué podría examinar el Tribunal ante una ley interpretativa? Por cierto, que podría
constatar la constitucionalidad del procedimiento, por ejemplo, en relación con el quórum
de aprobación.
Pero, ¿puede establecer una inconstitucionalidad de fondo? La principal dificultad se
presenta frente a la naturaleza de esta clase de leyes, puesto que no cumple con una
característica que habitualmente se le concede a las leyes, como es la innovación,
limitándose solo a fijar el alcance de un precepto constitucional. Nos parece que el Tribunal
deberá declarar la inconstitucionalidad de una ley interpretativa, cuando se trate de una
interpretación inconstitucional, contraria a los valores constitucionales, o que se trate de un
mero resquicio constitucional, que origine un fraude a la Norma Fundamental.
Procedimiento.
De acuerdo al inciso segundo del art. 93 de la CPR, será la Cámara de Origen (aquella donde se
ingresó el proyecto de ley a tramitación), la que deberá remitir el proyecto respectivo al Tribunal
Constitucional el proyecto respectivo dentro de los cinco días siguientes a aquél en que quede
totalmente tramitado por el Congreso.
Sentencia
De acuerdo al inciso segundo del art. 94 de la CPR, las disposiciones que el Tribunal declare
inconstitucionales no podrán convertirse en ley en el proyecto de que se trate.
Comentario final:
Como vimos en su oportunidad, el control obligatorio de constitucionalidad es un procedimiento
que llama a reflexionar profundamente acerca de si la actividad del TC es efectivamente
jurisdiccional o no.
En páginas anteriores, argumentábamos que al no existir conflicto en el control obligatorio, no
existe jurisdicción.
Sin embargo, el profesor Eduardo Aldunate, complementa esta idea, diciendo que si es el propio
Tribunal quien advierte de la inconstitucionalidad, entonces éste no actúa imparcialmente, lo que
atenta en uno de los pilares esenciales del concepto de jurisdicción. Transcribimos a continuación
sus palabras:
“En otro orden de cosas, el control preventivo obligatorio plantea una dificultad que, desde el
punto de vista procesal, y en nuestro actual esquema de procedimiento, parece insalvable.
En efecto, para declarar la inconstitucionalidad de una ley orgánica constitucional o de una ley
interpretativa de la Constitución, en el control preventivo obligatorio, es el propio órgano
jurisdiccional el que debe identificar un eventual vicio de inconstitucionalidad.
Pero también es el propio tribunal el que debe resolver el vicio en que él mismo ha reparado.
¿Puede hablarse aquí de actividad jurisdiccional cuando el órgano que decide sobre la pretensión
de inconstitucionalidad es el mismo que la sostiene? ¿O sea, en otras palabras, cuando falta la
nota de imparcialidad consustancial al concepto de función jurisdiccional?”
68
de reforma constitucional y de los tratados sometidos a la aprobación del Congreso”
De acuerdo al art. 93 N.3, y en concordancia con el art. 93 N.1, este control puede intentarse
respecto de:
Leyes de Quórum Calificado.
Se pueden definir como aquellas que de acuerdo a la Constitución deben ser reguladas por
ley de quórum calificado, y que para su aprobación, modificación o derogación requieren
del voto conforme de la mayoría absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.
Procedimiento.
El requerimiento respecto de este tipo de normas sólo podrá ser presentado por: (1) el Presidente
de la República; (2) cualquiera de las Cámaras; o (3) una cuarta parte de los miembros en
ejercicio de cualquiera de éstas.
Sólo podrá ser interpuesto antes de la promulgación de la ley respectiva, o antes de la remisión
de la comunicación de la aprobación del tratado por parte del Congreso Nacional; pero nunca
después del quinto día posterior al del despacho del proyecto.
Todo ello, de acuerdo al art. 93 inciso tercero de la Constitución.
El Tribunal Constitucional deberá resolver el requerimiento en un plazo de 10 días, salvo que
decida prorrogarlo hasta por 10 días más, por motivos graves y calificados.
Sentencia
De acuerdo al inciso segundo del art. 94 de la CPR, y al igual que en el control obligatorio, las
disposiciones que el Tribunal declare inconstitucionales no podrán convertirse en ley en el
proyecto de que se trate.
Los decretos y resoluciones del Presidente de la República deberán ser controlados en cuanto a su
legalidad y constitucionalidad, por la Contraloría General de la República mediante el trámite de la
Toma de Razón.
Si ésta lo rechazare, se dirá que lo ha “representado”. Si lo representa por ilegal, el Presidente de
la República, podrá insistir con la firma de todos sus ministros, caso en el cual la Contraloría
69
deberá tomarlos razón. Si lo representa por inconstitucionalidad, no procede la insistencia, y la
única opción que tendrá el Presidente será recurrir al Tribunal Constitucional.
Por cierto que este control será siempre preventivo, ya que al haber operado una representación
de la Contraloría General de la República, el decreto nunca entró en vigencia.
De acuerdo con el art. 93 N° 4 de la Carta Fundamental, es una de las atribuciones del Tribunal
Constitucional, “resolver las cuestiones que se susciten sobre la constitucionalidad de un decreto
con fuerza de ley”.
A su vez, el art. 93 inc.6 dispone que “en el caso del número 4º, la cuestión podrá ser planteada
por el Presidente de la República dentro del plazo de diez días cuando la Contraloría rechace por
inconstitucional un decreto con fuerza de ley.
También podrá ser promovida por cualquiera de las Cámaras o por una cuarta parte de sus
miembros en ejercicio en caso de que la Contraloría hubiere tomado razón de un decreto con
fuerza de ley que se impugne de inconstitucional.
Este requerimiento deberá efectuarse dentro del plazo de treinta días, contado desde la
publicación del respectivo decreto con fuerza de ley”.
2) De acuerdo al art. 93 N° 4 y al inciso sexto del mismo artículo, se trata de un control que es
promovido por autoridades públicas, en dos escenarios procesales diferentes.
3) El primero de los escenarios, es que el referido DFL haya sido representado por la Contraloría
General de la República, por estimarlo inconstitucional. En este caso, será el Presidente de la
República quien podrá recurrir ante el Tribunal Constitucional, dentro del plazo de diez días desde
el rechazo.
4) El segundo, consiste en el caso que el DFL haya sido tomado razón por parte de la Contraloría.
En este caso, cualquiera de las Cámaras o una cuarta parte de sus miembros podrá deducir el
requerimiento ante el Tribunal Constitucional, dentro del plazo de treinta días contados desde la
fecha de la publicación del DFL en cuestión.
5) Por lo tanto, un Decreto con Fuerza de Ley puede pasar por muy diferentes fórmulas de Control:
- Al ser un acto administrativo, será controlado por la Contraloría General de la República, pero
también puede serlo por el Tribunal Constitucional.
- En sede de Tribunal Constitucional, el control podrá ser: Preventivo (DFL representados por la
CGR), o Represivo (DFL vigentes, o sea, tomados razón por la CGR).
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- El control represivo podrá ser concreto (por inaplicabilidad), o abstracto (acción de inaplicabilidad
del art. 93 N°7 y requerimientos de las Cámaras o de parlamentarios).
- El control abstracto podrá ser requerido por acción popular del art. 93 N°7, o por autoridades
legitimadas del art. 93 N° 4
6) El conocimiento del requerimiento del art. 93 N° 4 deberá ser conocido y resuelto por el pleno de
acuerdo al inciso cuarto del art. 92 de la Carta Fundamental.
(…)En el caso del número 16º, el Tribunal sólo podrá conocer de la materia a requerimiento de
cualquiera de las Cámaras efectuado dentro de los treinta días siguientes a la publicación o
notificación del texto impugnado. En el caso de vicios que no se refieran a decretos que excedan la
potestad reglamentaria autónoma del Presidente de la República también podrá una cuarta parte
de los miembros en ejercicio deducir dicho requerimiento”.
El criterio de diferenciación entre el numeral 16 en análisis y el 9 del art. 93 radica esencialmente
en la posibilidad que el acto objeto de control haya sido representado por la Contraloría (93 N° 9), o
bien que esté vigente (93 N° 16).
En este sentido, esta nueva redacción de estas normas, a partir de la reforma del año 2005 es
mucho más clara que la que existía antes de dicha modificación, puesto que el antiguo art. 82 de la
Carta señalaba que “Son atribuciones del Tribunal Constitucional: 5° Resolver los reclamos en
caso de que el Presidente de la República no promulgue una ley cuando deba hacerlo, promulgue
un texto diverso del que constitucionalmente corresponda o dicte un decreto inconstitucional; 12°
Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos dictados en el ejercicio de la
potestad reglamentaria del Presidente de la República, cuando ellos se refieran a materias que
pudieran estar representadas a la ley por mandato del artículo 60”. Frente a esa antigua confusa
redacción, el Tribunal Constitucional entendió que la facultad del numeral 5 correspondía al control
de reglamentos autónomos, y del numeral 12 a reglamentos de ejecución, interpretación que fue
discutida por parte de la doctrina .
Sin embargo, en rigor, son varias las diferencias entre este control, y el art. 93 N.9:
a) En este caso, el acto administrativo se encuentra vigente, en el anterior no habían entrado en
vigencia por causa de la representación de la Contraloría.
b) En el 93 N° 16, sólo se controla “Decretos Supremos”, en cambio en el N° 9, se controla
cualquier decreto o resolución del Presidente de la República.
c) En el 93 N° 16, el titular no es el Presidente de la República (ya que la Contraloría no objetó su
Decreto Supremo), sino que la legitimación provendrá del órgano legislativo, según veremos.
En efecto, para resolver quién puede interponer este requerimiento, habrá que distinguir:
- Si el vicio del Decreto Supremo se refiere a que excedió su potestad reglamentaria autónoma
(invadiendo por lo tanto las materias de dominio legal del art. 63 CPR): el requerimiento podrá ser
deducido por cualquiera de las Cámaras del Congreso Nacional.
- Si se trata de cualquier otro tipo de vicios: el requerimiento también podrá ser deducido por
cualquiera de las Cámaras, o bien, en este caso, por la cuarta parte de sus miembros.
Los requerimientos que se deduzcan en virtud de este numeral, serán conocidos por el pleno o por
sala, según lo resuelva la Ley Orgánica Constitucional respectiva.
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Efectos de sus sentencias
Artículo 94.- Contra las resoluciones del Tribunal Constitucional no procederá recurso
alguno, sin perjuicio de que puede, el mismo Tribunal, conforme a la ley, rectificar los
errores de hecho en que hubiere incurrido.
Inciso 3. En el caso del Nº 16 del art. 93, el DS impugnado quedará sin efecto de pleno
derecho, con el sólo mérito de la sentencia del tribunal que acoja el reclamo. Dedicado al control
ex post. Es ineludible el efecto retroactivo de la nulidad, en este sentido el DS no alcanzó a
producir efectos.
Inciso 3. No obstante lo anterior, los preceptos de los numerales 2 (AA C.S y C.APS), 4 (DFL) o
7 (Inconstitucionalidad), se entenderán derogados desde la publicación en el DO de la
sentencia que acoja el reclamo, la que no producirá efecto retroactivo. Es patente el efecto
pro futuro o sin efecto retroactivo, en este bien pudo haber generado efectos y si ocurrió así,
entonces la sentencia del Tribunal no los suprime, pues carece de efecto retroactivo.
Inciso 4. Las sentencias que declaren la inconstitucionalidad de todo o parte de una ley, de un
DFL, de un DS o AA en su caso, se publicarán en el DO dentro de los tres días siguientes a su
dictación.
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Jurisprudencia
- Las sentencias de inaplicabilidad emitidas por TC tienen efectos relativos, de modo que el
precepto legal tachado se debe INAPLICAR en la gestión judicial pendiente que tratan dichas
sentencias.
- Las sentencias de inconstitucionalidad se proyectan con EFECTOS GENERALES, de forma que
las normas en ellas objetadas no pueden tener cabida ni recibir aplicación en ninguna situación
pendiente a la fecha de su publicación.
- No es lo mismo la declaración de inconstitucionalidad del TC que la derogación practicada por el
legislador. La primera obedece a un vicio de inconstitucionalidad y la segunda se basa en una
apreciación sobreviniente de mérito político.
- Los efectos de la declaración de inconstitucionalidad son para el futuro, después de su
publicación, es decir, a situaciones que ocurran con posterioridad a su publicación en el DO.
RECURSOS | Art.94 Contra las resoluciones del Tribunal Constitucional no procede recurso
alguno. El Tribunal puede rectificar errores de hecho.
Artículo 101.- Las Fuerzas Armadas dependientes del Ministerio encargado de la Defensa
Nacional están constituidas única y exclusivamente por el Ejército, la Armada y la Fuerza
Aérea. Existen para la defensa de la patria y son esenciales para la seguridad nacional.
(Ministerio de Defensa)
Las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública están integradas sólo por Carabineros e
Investigaciones.
Constituyen la fuerza pública y existen para dar eficacia al derecho, garantizar el orden
público y la seguridad pública interior, en la forma que lo determinen sus respectivas leyes
orgánicas. Dependen del Ministerio encargado de la Seguridad Pública.(Ministerio del
Interior)
Las Fuerzas Armadas y Carabineros, como cuerpos armados, son esencialmente obedientes
y no deliberantes. Las fuerzas dependientes de los Ministerios encargados de la Defensa
Nacional y de la Seguridad Pública son, además, profesionales, jerarquizadas y
disciplinadas.
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Características
1. Obedientes: tiene un doble aspecto:
- Externo: estas fuerzas como entes orgánicos, deben obediencia al ordenamiento jurídico y
en consecuencia a las autoridades del Estado, que actúen dentro de sus competencias.
- Interno: Importa la consecuencia de su carácter jerárquico y disciplinado.
2. No deliberantes: Significa que ninguno de los institutos armados, ni los diversos cuerpos que
lo forman, ni sus miembros individualmente invocado o reunidos en su calidad de tales, dentro
de sus respectivos grados, o con participación de componentes de grados diversos, pueden
debatir acerca de los problemas colectivos con miras a uniformar apreciaciones o coordinar
actitudes que conduzcan a expresar aplauso o crítica a los órganos del poder político o hacer
prevalecer soluciones propias en cualquier aspecto. No constituyen las deliberaciones de los
debates con propósito de estudios o perfeccionamiento. No obstante las atribuciones de los
comandantes en jefe y director de carabineros.
Pueden privadamente, con prudencia pero con libertad manifestar individualmente las
opiniones que tenga sobre la conducción de los intereses colectivos, de inscribirse en los
registros electorales y de depositar su voto en las urnas.
7. Tienen el monopolio de las armas y su control: Artículo 103.- Ninguna persona, grupo u
organización podrá poseer o tener armas u otros elementos similares que señale una ley
aprobada con quórum calificado, sin autorización otorgada en conformidad a ésta.
Nombramientos
Artículo 104.- Los Comandantes en Jefe del Ejército,de la Armada y de la Fuerza Aérea, y el
General Director de Carabineros serán designados por el Presidente de la
República de entre los cinco oficiales generales de mayor antigüedad, que reúnan las
calidades que los respectivos estatutos institucionales exijan para tales cargos; durarán
cuatro años en sus funciones, no podrán ser nombrados para un nuevo período y gozarán
de inamovilidad en su cargo.
El Presidente de la República, mediante decreto fundado e informando previamente a la
Cámara de Diputados y al Senado, podrá llamar a retiro a los Comandantes en Jefe del
Ejército, de la Armada y de la Fuerza Aérea y al General Director de Carabineros, en su caso,
antes de completar su respectivo período.
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Artículo 105.- Los nombramientos, ascensos y retiros de los oficiales de las Fuerzas
Armadas y Carabineros, se efectuarán por decreto supremo, en conformidad a la ley
orgánica constitucional correspondiente, la que determinará las normas básicas
respectivas, así como las normas básicas referidas a la carrera profesional, incorporación a
sus plantas, previsión, antigüedad, mando, sucesión de mando y presupuesto de las
Fuerzas Armadas y Carabineros.
El ingreso, los nombramientos, ascensos y retiros en Investigaciones se efectuarán en
conformidad a su ley orgánica.
Artículo 126 bis.- Son territorios especiales los correspondientes a Isla de Pascua y al
Archipiélago Juan Fernández. El Gobierno y Administración de estos territorios se regirá por los
estatutos especiales que establezcan las leyes orgánicas constitucionales respectivas.
Los derechos a residir, permanecer y trasladarse hacia y desde cualquier lugar de la República,
garantizados en el numeral 7º del artículo 19, se ejercerán en dichos territorios en la forma que
determinen las leyes especiales que regulen su ejercicio, las que deberán ser de quórum
calificado.
El Intendente Regional
Le corresponde al Intendente dirigir las tareas del Gobierno Interior en la Región, conforme a las
orientaciones, órdenes e instrucciones que imparta el Jefe de Estado, ya sea directamente o por
medio del Ministro del Interior. El cargo de Intendente es de exclusiva confianza del Presidente de
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la República, según lo establece el artículo Nº 100 de la Constitución Política de la República de
Chile y en él reside el Gobierno de la región.
De la administración de la región
Artículo 112.- Al intendente le corresponderá la coordinación, supervigilancia o fiscalización de los
servicios públicos creados por ley para el cumplimiento de las funciones administrativas que
operen en la región.
La ley determinará la forma en que el intendente ejercerá estas facultades, las demás atribuciones
que le correspondan y los organismos que colaborarán en el cumplimiento de sus funciones.
Artículo 113. El consejo regional será un órgano de carácter normativo, resolutivo y fiscalizador,
dentro del ámbito propio de competencia del gobierno regional, encargado de hacer efectiva la
participación de la ciudadanía regional y ejercer las atribuciones que la ley orgánica constitucional
respectiva le encomiende.
El consejo regional estará integrado por consejeros elegidos por sufragio universal en votación
directa, de conformidad con la ley orgánica constitucional respectiva.
Durarán cuatro años en sus cargos y podrán ser reelegidos. La misma ley establecerá la
organización del consejo regional, determinará el número de consejeros que lo integrarán y su
forma de reemplazo, cuidando siempre que tanto la población como el territorio de la región estén
equitativamente representados.
Cesará en su cargo el consejero regional que durante su ejercicio perdiere alguno de los requisitos
de elegibilidad o incurriere en alguna de las inhabilidades, incompatibilidades, incapacidades u
otras causales de cesación que la ley orgánica constitucional establezca.
Lo señalado en los incisos precedentes respecto del consejo regional y de los consejeros
regionales será aplicable, en lo que corresponda, a los territorios especiales a que se refiere el
artículo 126 bis.
El consejo regional, por mayoría absoluta de sus integrantes en ejercicio, elegirá un presidente de
entre sus miembros. El presidente del consejo durará cuatro años en su cargo y cesará en él en
caso de incurrir en alguna de las causales señaladas en el inciso tercero, por remoción acordada
por los dos tercios de los consejeros regionales en ejercicio o por renuncia aprobada por la
mayoría de éstos.
La ley orgánica constitucional determinará las funciones y atribuciones del presidente del consejo
regional.
Corresponderá al consejo regional aprobar el proyecto de presupuesto de la respectiva región
considerando, para tal efecto, los recursos asignados a ésta en la Ley de Presupuestos, sus
recursos propios y los que provengan de los convenios de programación.
Los Senadores y Diputados que representen a las circunscripciones y distritos de la región podrán,
cuando lo estimen conveniente, asistir a las sesiones del consejo regional y tomar parte en sus
debates, sin derecho a voto.
Según la ley Nº 19.175, Artículo 3°.- En cada provincia existirá una Gobernación, que será un
órgano territorialmente desconcentrado del intendente. Estará a cargo de un gobernador, quien
será nombrado y removido libremente por el Presidente de la República. Corresponderá al
gobernador ejercer, de acuerdo con las instrucciones del intendente, la supervigilancia de los
servicios públicos creados por ley para el cumplimiento de la función administrativa, existentes en
la provincia. La subrogación del gobernador se hará de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 80
de la Ley N° 18.834, sin perjuicio de la facultad del Presidente de la República para designar un
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suplente, sin sujeción al requisito de tiempo establecido por el inciso tercero del artículo 4° de la
Ley N° 18.834.
De la administración comunal
ART. 118. La administración local de cada comuna o agrupación de comunas que determine la ley
reside en una municipalidad, la que estará constituida por el alcalde, que es su máxima autoridad,
y por el concejo. La ley orgánica constitucional respectiva establecerá las modalidades y formas
que deberá asumir la participación de la comunidad local en las actividades municipales. Los
alcaldes, en los casos y formas que determine la ley orgánica constitucional respectiva, podrán
designar delegados para el ejercicio de sus facultades en una o más localidades. Las
municipalidades son corporaciones autónomas de derecho público, con personalidad jurídica y
patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su
participación en el progreso económico, social y cultural de la comuna. Una ley orgánica
constitucional determinará las funciones y atribuciones de las municipalidades. Dicha ley señalará,
además, las materias de competencia municipal que el alcalde, con acuerdo del concejo o a
requerimiento de los 2/3 de los concejales en ejercicio, o de la proporción de ciudadanos que
establezca la ley, someterá a consulta no vinculante o a plebiscito, así como las oportunidades,
forma de la convocatoria y efectos. Las municipalidades podrán asociarse entre ellas en
conformidad a la ley orgánica constitucional respectiva, pudiendo dichas asociaciones gozar de
personalidad jurídica de derecho privado. Asimismo, podrán constituir o integrar corporaciones o
fundaciones de derecho privado sin fines de lucro cuyo objeto sea la promoción y difusión del arte,
la cultura y el deporte, o el fomento de obras de desarrollo comunal y productivo. La participación
municipal en ellas se regirá por la citada ley orgánica constitucional. Las municipalidades podrán
establecer en el ámbito de las comunas o agrupación de comunas, de conformidad con la ley
orgánica constitucional respectiva, territorios denominados unidades vecinales, con el objeto de
propender a un desarrollo equilibrado y a una adecuada canalización de la participación ciudadana.
Los servicios públicos deberán coordinarse con el municipio cuando desarrollen su labor en el
territorio comunal respectivo, en conformidad con la ley.
Banco Central
Capítulo XIII: BANCO CENTRAL
Artículo 108.- Existirá un organismo autónomo, con patrimonio propio, de carácter técnico,
denominado Banco Central, cuya composición, organización, funciones y atribuciones determinará
una ley orgánica constitucional.
Artículo 109.- El Banco Central sólo podrá efectuar operaciones con instituciones financieras,
sean públicas o privadas. De manera alguna podrá otorgar a ellas su garantía, ni adquirir
documentos emitidos por el Estado, sus organismos o empresas.
Ningún gasto público o préstamo podrá financiarse con créditos directos o indirectos del Banco
Central. Con todo, en caso de guerra exterior o de peligro de ella, que calificará el Consejo de
Seguridad Nacional, el Banco Central podrá obtener, otorgar o financiar créditos al Estado y
entidades públicas o privadas.
El Banco Central no podrá adoptar ningún acuerdo que signifique de una manera directa o
indirecta establecer normas o requisitos diferentes o discriminatorios en relación a personas,
instituciones o entidades que realicen operaciones de la misma naturaleza.
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Dirección y administración: Está a cargo del Consejo del Banco central, constituido por 05
consejeros, designados por el Presidente de la República previo acuerdo del Senado. Duran 10
años en su cargo, y se renuevan por parcialidades, a razón de uno cada dos años.
El Presidente del Consejo, que lo es también del Banco, es designado por el Presidente de la
República de entre los miembros del Consejo y dura 05 años en su cargo o el tiempo menor que le
reste como consejero, pudiendo ser designado para nuevos periodos.
Funciones del Banco Central: tiene por objeto velar por la estabilidad de la moneda y por el
normal funcionamiento de los pagos internacionales y externos.
Prohibiciones:
- No puede otorgar a las instituciones financieras su garantía, ni adquirir documentos emitidos por
el Estado, sus organismos o empresas.
- Ningún gasto público o préstamo podrá financiarse con créditos directos o indirectos del Banco
Central.
- No podrá adoptar ningún acuerdo que signifique de una manera directa o indirecta establecer
normas o requisitos diferentes o discriminatorios en relación a personas, instituciones o entidades
que realicen operaciones de la misma naturaleza. aplicación principio de igualdad ante la ley.
- El banco central podrá obtener, otorgar o financiar créditos al Estado y entidades públicas o
privadas, en caso de guerra exterior o de peligro de ella, que calificará el Consejo de Seguridad
Nacional. Esta calificación se hará mediante oficio secreto.
Reforma a la Constitución
Capítulo XV Arts. 127 a 129 CPR.
La ley Nº 18.825 de Reforma constitucional de 1989, al derogar el art. 118, dejó sin efecto los dos
procedimientos que ese artículo contemplaba, de modo que en el texto vigente sólo se contempla
un procedimiento de reforma constitucional con las modalidades que se indicarán.
Artículo 127.- Los proyectos de reforma de la Constitución podrán ser iniciados por mensaje del
Presidente de la República o por moción de cualquiera de los miembros del Congreso Nacional,
con las limitaciones señaladas en el inciso primero del artículo 65.
El proyecto de reforma necesitará para ser aprobado en cada Cámara el voto conforme de las tres
quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio. Si la reforma recayere sobre los capítulos
I, III, VIII, XI, XII o XV, necesitará, en cada Cámara, la aprobación de las dos terceras partes de los
diputados y senadores en ejercicio.
En lo no previsto en este Capítulo, serán aplicables único a la tramitación de los proyectos de
reforma constitucional las normas sobre formación de la ley, debiendo respetarse siempre los
quórums señalados en el inciso anterior.
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El procedimiento
- Puede ser iniciados por mensaje del Presidente de la República o por moción de cualquiera de
los miembros del Congreso Nacional, pero no pueden ser firmados por más de 10 diputados no por
más de 05 senadores.
- Se requerirá de las 2/3 (66,6 %) partes de los diputados y senadores en ejercicio si la reforma
constitucional recayere en los siguientes capítulos:
• Capítulo I: Bases de la institucionalidad
• Capítulo III: Derechos y deberes constitucionales
• Capítulo VIII: Tribunal Constitucional
• Capítulo XI: FFAA y de orden y seguridad
• Capítulo XII: Consejo de Seguridad Nacional
• Capítulo XV: Reforma de la Constitución
- El nuevo inciso tercero del art. 127 fue introducido por la reforma constitucional de 2005. Leerlo:
con lo cual cabe aplicarles lo relativo a las normas sobre las urgencias antes explícitamente
indicadas, como también las normas relativas a la formación de comisiones mixtas.
Congreso Pleno: La reforma constitucional del 2005 eliminó toda referencia al Congreso Pleno.
En consecuencia, este órgano no interviene en el procedimiento de reforma constitucional.
El veto
Artículo 128.- El proyecto que aprueben ambas Cámaras pasará al Presidente de la República. Si
el Presidente de la República rechazare totalmente un proyecto de reforma aprobado por ambas
Cámaras y éstas insistieren en su totalidad por las dos terceras partes de los miembros en ejercicio
de cada Cámara, el Presidente deberá promulgar dicho proyecto, a menos que consulte a la
ciudadanía mediante plebiscito.
Si el Presidente observare parcialmente un proyecto de 51 números 1 y 2 reforma aprobado por
ambas Cámaras, las observaciones se entenderán aprobadas con el voto conforme de las tres
quintas o dos terceras partes de los miembros en ejercicio de cada Cámara, según corresponda de
acuerdo con el artículo anterior, y se devolverá al Presidente para su promulgación.
En caso de que las Cámaras no aprueben todas o algunas de las observaciones del Presidente, no
habrá reforma constitucional sobre los puntos en discrepancia, a menos que ambas Cámaras
insistieren por los dos tercios de sus miembros en ejercicio en la parte del proyecto aprobado por
ellas. En este último caso, se devolverá al Presidente la parte del proyecto que haya sido objeto de
insistencia para su promulgación, salvo que éste consulte a la ciudadanía para que se pronuncie
mediante un plebiscito, respecto de las cuestiones en desacuerdo.
La ley orgánica constitucional relativa al Congreso regulará en lo demás lo concerniente a los vetos
de los proyectos de reforma y a su tramitación en el Congreso.
- El Presidente puede oponerse al proyecto vetándolo total o parcialmente. Rechazado totalmente
un proyecto de reforma vuelve al Congreso, el que para insistir requiere de las 2/3 partes de los
miembros en ejercicio de cada cámara. Termina si en algunas de las cámaras no se alcanza la
mayoría legal para insistir.
- Si el Congreso no reúne ese quórum para insistir no hay reforma. Si lo reúne e insiste, el
Presidente debe promulgar dicho proyecto, a menos que convoque a la ciudadanía a plebiscito.
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- Relación y armonía art. 127 inc. 2º y art. 128 inc. 3º
- Si ambas cámaras insisten, se devuelve al Presidente la parte del proyecto que ha sido objeto de
insistencia para su promulgación, salvo que este convoque a la ciudadanía a plebiscito, para que
se pronuncia sobre las cuestiones en desacuerdo.
Convocatoria a plebiscito
Artículo 129.- La convocatoria a plebiscito deberá efectuarse dentro de los treinta días siguientes a
aquel en que ambas Cámaras insistan en el proyecto aprobado por ellas, y se ordenará mediante
decreto supremo que fijará la fecha de la votación plebiscitaria, la que se celebrará ciento veinte
días después de la publicación de dicho decreto si ese día correspondiere a un domingo. Si así no
fuere, ella se realizará el domingo inmediatamente siguiente. Transcurrido este plazo sin que el
Presidente convoque a plebiscito, se promulgará el proyecto que hubiere aprobado el Congreso.
El decreto de convocatoria contendrá, según corresponda, el proyecto aprobado por ambas
Cámaras y vetado totalmente por el Presidente de la República, o las cuestiones del proyecto en
las cuales el Congreso haya insistido. En este último caso, cada una de las cuestiones en
desacuerdo deberá ser votada separadamente en el plebiscito.
El Tribunal Calificador comunicará al Presidente de la República el resultado del plebiscito, y
especificará el texto del proyecto aprobado por la ciudadanía, el que deberá ser promulgado como
reforma constitucional dentro de los cinco días siguientes a dicha comunicación.
Una vez promulgado el proyecto y desde la fecha de su vigencia, sus disposiciones formarán parte
de la Constitución y se tendrán por incorporadas a ésta.
- La convocatoria se ordena por DS, 30 días después de que las cámaras insistan en el Proyecto
aprobado por ellas. Transcurrido ese plazo, sin convocatoria se promulgará el proyecto.
- La fecha del plebiscito se indica en el DS de convocatoria, cual no podrá ser anterior a 30 días ni
posterior a 60 días contados desde la publicación del DS.
- Art. 93 Nº5 CPR corresponde al TC resolver las cuestiones de constitucionalidad que se susciten
sobre la convocatoria a plebiscito, sin perjuicio de las atribuciones que correspondan al Tribunal
Calificador de elecciones. Puede formular el requerimiento el TC, Senado o C. de Diputados,
dentro de diez días contados desde la fecha de publicación del decreto que fije el día de la
consulta plebiscitara. El TC establecerá el texto definitivo de la consulta plebiscitaria cuando este
sea procedente. Faltando menos de 30 días para el plebiscito, el TC señala una nueva fecha, no
antes de 30 ni más de 60 días después de la dictación de la sentencia.
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- Una vez promulgado el proyecto y desde la fecha de su vigencia, las disposiciones de la reforma
constitucional formarán parte de la Constitución y se tendrán por incorporadas a esta.
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