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Apunte Dr. Buompadre
Apunte Dr. Buompadre
Nociones
El dcho penal funciona como un cuerpo sistemático y armónico de reglas normativas dirigidas a
lograr una pacifica convivencia social.
La parte especial se ocupa, de casi todos los aspectos de la convivencia humana, hasta lo más
intimo y lo somete a su reglamentación.
Se divide en dos partes: parte general y parte especial.
La parte general se ocupa del estudio del delito y la pena en abstracto, en ella se encuentra las
nociones primarias y fundamentales que presiden el orden punitivo.
La parte especial se ocupa del estudio del delito y la pena en concreto, aplicados a un caso en
particular. Se alojan en ella cada una de las figuras delictivas en particular, con las penas que el
legislador señalo para las mismas.
No significa que funciones independientemente la una de la otra.
Núñez señala, que los principios de la parte general solo tienen razón de ser con relación a un
delito o una pena, o una medida determinada.
La parte general del código penal carecería de todo sentido sin la existencia de una parte especial.
La parte especial no solo es importante sino que tiene preeminencia sobre la parte general y es
específicamente sobre la dogmática de la teoria del delito, ya que los elementos esenciales para todo
sistema penal son los delitos.
Capitulo 1 (especie)
“delitos contra la vida”
Clasificación:
1. delito de homicidio: se tutela la vida humana, después de verificado el proceso de
nacimiento (vida humana independiente), con penas mas graves.
2. delitos de aborto: que alcanzan a la vida humana en formación (vida humana dependiente)
con penas mas leves.
Comienzo de la vida humana. Limite mínimo y máximo de la protección penal del bien
jco.
Unos de los problemas fundamentales que se plantea en la dogmática en el plano del bien
jurídico tutelado en los delitos contra la vida humana es por un lado, determinar el momento en
que comienza el nivel mínimo de protección penal, de la vida humana independiente (desde
cuando el dcho penal debe intervenir en su tutela, sea a través del aborto o del homicidio) y por
otro lado determinar el limite máximo de protección que coincide con la muerte de la persona.
Antes de la reforma del código por la ley 24410 de 1995, donde se deroga el Infanticidio,
figura atenuada de homicidio, art 81 inc2, la doctrina había determinado el criterio de
distinción entre el aborto y el homicidio, a partir de la interpretación de la expresión “ durante
el nacimiento”..que describía aquel tipo penal derogado.
Suprimida esta figura el limite mínimo viene dado por el nacimiento del ser humano (hecho
biológico), que queda fijado el limite mínimo de la vida humanan independiente por q es la
condición necesaria e independiente de la autonomía.
El limite máximo viene dado por la muerte de la persona humana, ultima frontera del delito de
homicidio.
A partir de la derogación del Infanticidio, el homicidio puede cometerse durante el momento del
parto, el problema reside en poder determinar el momento preciso en que comienza la vida
humana independiente, (cuando deja de ser feto y pasa a ser persona ya nacida)
1) SOLER entiende que el nacimiento comienza con los trabajos de parto y termina con
la separación de la criatura del vientre materno, esta separación puede ser quirúrgica, y
el comienzo estaría dado por el momento que el niño comienza a ser extraído.
2) LEVENE sostiene, el nacimiento comienza cuando el feto ha comenzado a recorrer el
canal uterino, culminando con la expulsión.
3) NÚÑEZ sostiene, el nacimiento comienza con el proceso de expulsión del seno
materno y la culminación debe ser determinada por expertos, en cada caso en particular
4) MUÑOZ CONDE ha usado el criterio de la percepción visual, esto es que la criatura
haya salido por completo del seno materno independientemente de que se haya cortado
o no el cordón umbilical o haya respirado o no.
5) Otros exigen la separación del vientre materno como condición de vida independiente,
y es indispensable la respiración pulmonar autónoma.
6) BUSTOS RAMÍREZ entiende que el único criterio valido es el de la autonomía de la
vida, independientemente del corte o no del cordón umbilical
7) Opinión de la cátedra: el nacimiento comienza con el proceso de expulsión del niño
del seno materno, configurando el límite mínimo de la vida independiente, mientras que
el límite superior se verifica al quedar separado totalmente de la madre,
independientemente de que se haya cortado o no el cordón umbilical o se constaten
signos vitales. A partir de allí, la muerte del niño configura homicidio
Referencias históricas:
En el antiguo dcho el homicidio, fue identificado con la voz parricidio, que con el tiempo, vario en
el sentido del término, así como en su concepto y significado.
La ley de Numa prescribía que si alguno, dolosamente y a sabiendas le diera muerte a un hombre
libre, será parricida. ( a un igual suyo).
El dcho germánico o bárbaro distinguió el homicidio temerario del provocado y del infanticidio.
El tipo objetivo
La acción en el delito de homicidio consiste en “matar a otro”, es un delito de comisión pero tb
puede cometerse por omisión impropia.
A esta clase de delitos se los denominan “tipos resultativos o tipos prohibitivos de causar”, la ley se
limita solo a prohibir la producción de un resultado sin determinar la clase del comportamiento
típico (no especifica los modos de ejecución), la acción alude al resultado típico “el que matare”.
El homicidio puede cometerse por omisión (impropia), en estos casos surge la figura de “garante”,
es decir, quien tiene el deber jco de actuar para evitar el resultado no querido por el orden jco.
La omisión impropia solo puede ser cometida por un círculo limitado de personas, que ostentan la
calidad de garantes, de la no producción del resultado.
Las fuentes del deber de garantía son: la ley (toda norma jca, decretos, ordenanzas, orden superior,
sentencia judicial etc.el negocio jco: (abarca el cuasicontrato y la gestión de mandato), y la gestión
sin mandato (Ej. el bañero de una playa, o el guía alpino).
Tb el actuar precedente que significa que quien con su actuar genera un peligro de lesión a un bien
jco ajeno, tiene el deber de procurar que ese peligro no se convierta en daño.
Quien de su hacer activo, aunque sin culpa, ha dado lugar a un peligro inminente de un resultado
típico, tiene la obligación de impedir la producción de un resultado.
El actuar precedente doloso, que crea el peligro de producción de la muerte (previsible y evitable, o
que el sujeto debió prever), hace surgir la posición de garante.
Tratándose de un delito de resultado, cobra especial relieve la relación de causalidad entre la acción
y el resultado típico.
En este aspecto una persona causa la muerte de otra cuando su conducta ha sido físicamente
eficiente para quitarle la vida. La relación causal, estoes, la vinculación de causa a efecto entre el
hecho del autos y la muerte de la victima, debe ser probada plenamente.
Modernamente la verificación del nexo causal, entre la acción y resultado, no es suficiente para
imputar ese resultado al autor de esa acción. Se requiere la relevancia del nexo causal que permita
comprobar que ese resultado puede ser objetivamente imputado al comportamiento del autor. Son
necesarios criterios de tipo normativo, para fundamentar lo que actualmente se denomina
“imputación objetiva”.
1) Estos criterios son: la creación de un riesgo no permitido (principio del incremento del
riesgo), según el cual no son imputables aquellos casos en los que la acción disminuye el
riesgo del bien jco. El resultado solo puede ser imputado si se demuestra claramente que,
con su acción debida, aumento sensiblemente las posibilidades normales de producir el
resultado.
2) Producción del resultado dentro del fin o ámbito de protección de la norma infringida,
según el cual, los resultados que se producen fuera del ámbito de protección de la norma no
pueden ser imputables al autor (provocación imprudente de un suicidio, o la puesta en
peligro de un tercero aceptada por el)
El delito puede cometerse por cualquier medio, con excepción de aquellos que lo califican.
Resulta indiferente el medio empleado, solo se requiere que sea idóneo para causar la muerte.
La idoneidad se aprecia ex post. Un medio objetivamente inidoneo puede hacerse idóneo cuando
por especiales condiciones del hecho, si va acompañado de la voluntad homicida, Ej. Exponer a un
recién nacido al frió.
Los medios pueden ser
1) directos, cuando actúan hacia o en contra de la victima, de modo inmediato, sin la
interferencia de ningún factor extraño.
2) Indirectos cuando actúan hacia o en contra de la victima, pero de modo mediato, o sea, por
incidencia de un factor extraño que expone a la muerte al individuo.
Puede tratarse de objetos o instrumentos, Ej. Cualquier tipo de arma, empleo de fuerza física,
castigos corporales, estrangulamiento, ahogamiento, etc., dentro de esta categoría están los
medios mecánicos, que son todos los instrumentos o aparatos predispuestos para funcionar
automáticamente y producir daño en el cuerpo o en la salud de la victima. Pueden actuar como
defensa mecánica con potencialidad para dar muerte, el arma de fuego que dispara
automáticamente, el alambre electrificado, las rejas con puntas, los vidrios sobre los muros, etc.
Se discute la posibilidad de comisión del homicidio por un medio moral, y estos son los que
actúan sobre la psiquis del sujeto. (Miedo, sorpresa, susto al anciano etc)
El problema reside en la relación de causalidad y la adecuación del tipo concreto. El verbo
activo del tipo es matar a otro y no asustar o aterrorizar, etc.
Soler, sostiene que no puede negarse, aunque sea excepcionalmente, que ciertas impresiones
psíquicas, pueden causar la muerte. El que cuenta con la posibilidad y asume mentalmente el
riesgo, añade, causa, sin duda y causa dolosamente.
El homicidio puede cometerse por medios mecánicos o medios morales.
Los sujetos del delito
Sujeto activo: puede ser cualquier persona, sin distinción de cualidades o condiciones personales,
ya sea que actué por si mismo o valiéndose de terceros, de medios mecánicos o de animales.
Excepcionalmente la figura genérica se desplaza a otros que requieren de un autor calificado. Ej art
80 inc1.
En los casos de omisión impropia, el sujeto activo, solo puede ser quien este en posición de garante,
respecto del bien jco lesionado.
Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona, nacida viva del vientre materno, el feto no puede ser
sujeto pasivo de homicidio, lo es de aborto.
Toda intervención culposa o dolosa, que produce lesiones o muerte de un feto, sean dentro del seno
materno o por expulsión prematura, no constituye delito para el dcho penal arg.
Solo cabria hablar de homicidio culposo o doloso, si durante o después del proceso de nacimiento,
se produce o continua, una agresión que ocasiones la muerte del sujeto pasivo. Los efectos
posteriores causados por daños al feto, no resultan punible.
La vitalidad del sujeto pasivo, no es una condición necesaria para la tipificación del homicidio.
La vitalidad definida como potencialidad o posibilidad de prolongación de la vida fuera del seno
materno, ha sido exigida por un importante sector doctrinario. La vida sin vitalidad no es posible.
Puglia, sostiene el rechazo del homicidio, si la muerte ha sido dada a un niño nacido vivo pero que,
en condiciones morbosas o desarrollo incompleto, habría vivido poco tiempo, tales conclusiones no
pueden ser hoy aceptadas.
Pero toda criatura, por deforme que sea, o con poca esperanza de vida, merece protección de la ley.
Una muerte propinada en estas condiciones configura homicidio. La tutela penal se confiere con
prescindencia de la vitalidad del individuo.
El concepto de muerte
El nacimiento marca el límite mínimo de la vida humana independiente, y el límite máximo esta
dado por la muerte natural del ser humano. Solo cabe hablar el homicidio desde que comienza el
nacimiento de la persona hasta su muerte natural.
Ha generado múltiples dificultades, determinar el momento preciso de la muerte de una persona.
El concepto clásico de muerte, es el cese total y definitivo de la actividad respiratoria, cardiaca, y
cerebral, y se ha visto cuestionado por el concepto de muerte cerebral.
Montonavi ha puesto de relieve ciertas premisas para lograr un concepto inequívoco de muerte
A. La muerte no puede ser definido desde el plano puramente naturalistico, sino también
valorativo.
B. Frente a la variedad de definiciones de muerte (cerebral, cardiaca, etc) determinar a cual de
estas corresponde el momento de la muerte del individuo no es un problema que incumbe a
la ciencia medica, sino a otras ciencias como la jurídica.
C. El concepto de muerte, cualquiera sea, es único. No debe hablarse de muerte cerebral,
cardiaca etc sino solo de muerte verdadera.
D. La certeza científica de muerte debe referirse a un hecho actual, irreversible, y no a un
hecho futuro.
E. El concepto de muerte no puede limitarse a la suspensión de las funciones superiores y
coordinadas de la vida, sino se debe tener en cuenta, la posibilidad de sobrevivencia real e
integral, del individuo.
La doctrina alemana y española sostienen el concepto de muerte cerebral, en cambio la doctrina
arg ha rechazado el criterio de muerte cerebral, y entiende que el concepto adoptado por la ley
de transplante para determinar el momento de la muerte de un persona es el que mejor se ajusta
a la esencia del ser humano.
La ley 21541 sobre transplantes de órganos y material anatómico, adoptó entonces el concepto
de muerte cerebral, como el cese total y definitivo de las funciones cerebrales.
Articulo 21: “ A los fines de esta ley tb será admisible la certificación de l fallecimiento del
doctor mediante juicio medico determinado por un equipo formado por un clínico, un neurólogo
y un cardiólogo, quienes determinaran dicho estado por comprobaciones idóneas que
evidencien el cese total e irreversible de las funciones cerebrales…”
Articulo 23: “el fallecimiento de una persona se considerara tal cuando se verifiquen de modo
acumulativo los signos, que deberán persistir ininterrumpidamente 6 horas después de su
constatación conjunta: 1-ausencia irreversible de respuesta cerebral, con perdida absoluta de
conciencia, 2-ausencia irreversible de respiración espontánea, 3-ausencia de reflejos cefálicos y
constatación de pupilas fijas no reactivas, 4-inactividad encefálica corroborada por medios
técnicos y/o instrumentales…”
La adopción de un concepto de muerte para la ley de transplantes y otro con validez general
para el resto del ordenamiento jco, como surge del art 103 CC, no parece acertada.
Según el CC termina la existencia de la persona humana con la muerte natural de ellas. (Muerte
natural o real)
La muerte real de un individuo significa la muerte jca. Sin embargo esto no sucede en el caso de
muere cerebral. El concepto adoptado por la ley de trasplante de órgano pueda generar graves
dificultades en un proceso penal por homicidio. La ablación de un órgano de una persona
descerebrada (de la que solo a muerto su cerebro pero no otros órganos susceptibles d
implantes) q sin duda produce su muerte real.
A partir de esto podemos sostener los sig principios:
1) El concepto de muerte a los fines de los tipos penales que tutelan la vida humana, no
puede extraerse de la ley de transplante, sino del art 103 CC
2) El criterio a tener en cta es el de muerte natural o real y no de muerte cerebral.
3) El concepto de muerte real siempre contiene al de muerte cerebral, y no necesariamente
a la inversa.
4) El concepto de muerte es uno solo, indivisible, con validez general para todo el
ordenamiento jco.
5) La muerte real de las personas se produce por el cese total, definitivo e irreversible de
las funciones vitales respiratorias, circulatorias y neurológicas del individuo.
6) La ablación de órganos del individuo, antes de la determinación de la muerte real del
individuo configura el delito de homicidio.
El tipo subjetivo:
El homicidio simple admite una solo forma de imputación subjetiva: dolosa.
No requiere ni motivación, ni finalidad especifica, es suficiente un dolo común.
Los tipos subjetivos admitan tres tipos de dolo: directo, indirecto o eventual.
Dolo directo o de 1 grado: presupone el gobierno de la voluntad. Las consecuencias que el agente se
ha representado mentalmente fueron voluntariamente buscadas y queridas. El autor quiere la
acción, elige los medios y quiere el resultado.
Dolo indirecto o de 2 grado: el autor se representa mentalmente que junto con el resultado deseado,
se producirá otro necesariamente, porque esta inseparablemente unido al primero.
Dolo eventual: además de la previsibilidad del resultado como posible, el autor lo haya aceptado o
ratificado. Aquí el autor s representa q con su acción puede causar el resultado (previsión) y frente a
esa representación, adopta una actitud d indiferencia, d menosprecio, hacia el objeto d tutela. El
agente a pesar de representarse la muerte como posible, no detiene su actuar, continua con su acción
hacia el resultado, en definitiva la acepta.
Homicidios agravados
El Art. 80 “se impondrá reclusión perpetua o prisión perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en
el art 52, al que matare” (accesoria)
1. a su ascendiente, descendiente o cónyuge, sabiendo que lo son
2. con ensañamiento, alevosía, veneno u otro procedimiento insidioso
3. por precio o promesa remuneratoria
4. por placer, codicia, odio racial o religioso
5. por un medio idóneo para crear un peligro común
6. con el concurso premeditado de dos o mas personas
7. para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito para asegurar sus resultados o
procurar la impunidad para si o para otro o por no haber logrado el fin propuesto al
intentar otro delito.
8. a un miembro de las fuerzas de seguridad publica, policiales o penitenciarias, por su
función, cargo o condición.
Cuando en el caso del inciso primero de este artículo, mediaren circunstancias
extraordinarias de atenuación, el juez podrá aplicar prisión o reclusión de ocho a
veinticinco años
9. Abusando d su función o cargo, cuando fuere miembro integrante de las fuerzas d
seguridad, policiales o del servicio penitenciario.
Fundamento de la agravante
El homicidio de los ascendientes y descendientes, viola no solo una ley escrita que establece el
vinculo jco del parentesco, sino tb una realidad biológica, un ley natural, y que da lugar al vinculo
de sangre entre los individuos.
En cuanto al cónyuge, se califica porque significa el quebrantamiento del vínculo jco entre esposos,
y esta fundada en el menosprecio del respeto que deben mantenerse los esposos. (Núñez)
Elementos subjetivos:
El parricidio exige un elemento subjetivo del tipo, distinto a la culpabilidad común del homicidio.
Para que pueda ser imputado a titulo de homicidio agravado, el autor debe tener conocimiento
determinado y especifico sobre la relación parental que lo une a la victima.
“sabiendo que lo son” dice la ley, lo cual significa q el autor debe matar a la victima sabiendo q s
trata d un ascendiente, descendiente o cónyuge, este saber debe ser asertivo, firme y categórico
sobre el vínculo parental. Por lo tanto el delito no puede ser imputado a titulo de dolo eventual.
La figura queda excluida tb por ignorancia, error o violencia. Tampoco son suficiente la mera
creencia en la existencia del vinculo, ni la duda o sospecha acerca de el.
En los casos de error in personan (error de identidad) o en el aberratio ictus (error en el golpe), la
cuestión se resuelve aplicando los ppios grales de el error y culpabilidad.
En el caso del error in personan , existe un error en la identidad física de quien se quiere matar (se
quiere matar a un tercero y se mata a un pariente; hay homicidio simple con error inicial en el
elemento subjetivo: a la inversa, también queda excluida la agravante por inexistencia del vínculo).
En el averratio ictus, el autor quiere matar a un tercero, efectúa el disparo, yerra y mata a un
pariente, se resuelve igual que el error in personan, salvo en el caso, queriendo matar a un pariente,
efectúa el disparo, yerra y mata otro pariente.
El parricidio admite la tentativa y todas las formas de participación criminal, de acuerdo con las
reglas del art 48 CP, cuyo efecto es agravar la penalidad, los cómplices, instigadores o coautores q
conocen el vinculo qdan atrapados por la agravante.
Ensañamiento
Especial referencia a las sevicias graves
Antecedentes legislativos
La figura es de origen español, actualmente el código español define al ensañamiento, como “el
aumento deliberado e inhumano del dolor del ofendido”.
Y en el art 22 lo redefine como las causas genéricas de agravamiento, “el aumentar
deliberadamente e inhumanamente el sufrimiento de la victima, causando a esta
padecimientos innecesarios para la ejecución del delito”
Estos conceptos fueron recibidos por nuestros primeros precedentes legislativos y mantenidos
hasta la actualidad, con la salvedad d q el código vigente, no define el ensañamiento, sino q lo
trata como una causal especifica d agravación del homicidio.
Naturaleza de la figura
El ensañamiento esta integrado por dos elementos, objetivo y subjetivo.
Elementos objetivos: se caracteriza por la producción de males innecesarios; pudiendo ser
físicos o mentales.
Elemento subjetivo: se manifiesta con la expresión “deliberadamente”, o sea exige algo más
que la sola intención de quitar la vida, y es una crueldad reflexiva.
Entre nosotros el ensañamiento es esencialmente subjetivo, es decir no se traduce únicamente
con la producción del hecho físico (muerte de una persona), sino que se requiere la
concurrencia de un comportamiento psíquico, que es su nota característica,
El autor quiere causar “deliberadamente” el mayor mal posible, innecesario para la
consumación del delito. Se une un elemento subjetivo independiente, que es el propósito de
hacerlo en forma perversa y cruel. Por eso es un modo cruel d matar.
La agravante solo puede explicarse a partir d esta afirmación: el sujeto no solo quiere matar
sino q además, quiere hacerlo de modo perverso y cruel, mutilando y causando el mayor daño
posible y el mayor dolor posible en su victima.
La importancia d caracterizar el ensañamiento desde un punto d vista subjetivo radica en q, por
una parte, excluye toda posibilidad de imputarlo a titulo de dolo eventual, e impide que se
incluyan en la agravante hechos cometidos por motivos pasionales o arrebatos de cólera u odio.
Sevicias graves:
Fueron eliminadas del código como causales autónomas de agravación, por su contenido
superpuesto al ensañamiento, advirtiendo lo inexacto de esta afirmación.
Soler hace una diferenciación entre las sevicias y el ensañamiento:
Criterios de distinción con el ensañamiento
1) Criterio cronológico: tiene en cuenta el momento en que se lleva a cabo el homicidio.
Las sevicias, se cometen antes de la muerte y se siguen aplicando hasta que esta se
produzca. En el ensañamiento, coexisten con la muerte, se aplica en el preciso
momento en que la victima fallece, no antes.
2) Criterio de la indefinición: las sevicias se efectúan para cometer el homicidio, antes de
que la victima este indefensa, el ensañamiento, solo puede cometerse cuando la victima
se encuentra indefensa.
3) Criterio subjetivo: en ambas debe existir el propósito de matar, (como dolo propio de
todo homicidio), pero en las sevicias la gravedad subjetiva de la conducta del autor no
radica necesariamente en la realización de los hechos para matar a la victima, sino en
la ejecución deliberada de actos de especial crueldad y de su repetición para que el
sujeto pasivo padezca y con la eventualidad de que fallezca. Es compatible con el dolo
eventual.
4) Criterio de la equivalencia: sostiene la equiparación de ambas agravantes, toda sevicia
grave va a parar al ensañamiento. Cuando las sevicias graves son un medio para
cometer el delito, como privar del sueño, o alimentos o atar a un árbol a la victima para
servir de pasto a las fieras, se cae en la refinada crueldad. Las sevicias graves expresan
el apogeo del ensañamiento.
5) Opinión de la cátedra: las sevicias pueden distinguirse del ensañamiento. Son dos
modos de matar, pero poseen características similares y se diferencian en otras.
a) Las sevicias graves (crueldad excesiva) es un medio para matar, en tanto el
ensañamiento es una forma.
b) En las sevicias la crueldad medio aparece gradualmente desplegada hasta llegar
a la muerte, en la que el proceso termina. Y es esta duración prolongada de los
malos y crueles tratamientos, es lo que lo diferencia del ensañamiento, este, se
caracteriza por una duración breve, con una ejecución casi inmediata con el
fallecimiento de la victima.
c) El ensañamiento requiere una exigencia subjetiva, que es su nota particular, y
es la intención de causar “deliberadamente” males innecesarios. Elemento
subjetivo independiente que es el propósito de hacerlo en forma cruel y
perversa. Para la sevicia, es suficiente el dolo eventual.
d) La supresión de las sevicias graves, de las agravantes del homicidio, no ha
significado la ampliación del concepto de ensañamiento. Por lo tanto la muerte
causada por sevicias, en nuestro dcho, configuran una hipótesis de homicidio
simple.
Alevosía.
Constituye en nuestro dcho una agravante del delito de homicidio, y su efecto consiste en aumentar
la criminalidad de la figura básica. Un aumento en la penalidad, art 80 inc 2.
La ley no ha definido la alevosía.
Históricamente el crimen alevoso, fue considerado asesinato, tuvo origen en la edad media.
En la época de la alta edad media, durante la vigencia de los fueros municipales, el homicidio
adquiere en España la denominación de traycion, dando lugar a la perdida general de la paz. El
autor del homicidio era considerado traydor.
Las partidas de Alfonso X tb contemplaron casos d traición y asesinato.
Concepto de alevosía la definición del art 22 del código Penal español, sirve de modelo en nuestro
país, ya que reúne los requisitos exigidos por nuestra doctrina y jurisprudencia, a saber,
ocultamiento de la intención o del agresor, la falta de riesgo o peligro ( actuar sobre seguro), y el
estado de indefinición de la victima.
Podemos definir entonces, como la muerte dada ocultamente a otro, asegurando su ejecución por
evitación de todo riesgo o peligro e imposibilitando intencionalmente ala defensa de la victima.
Más allá de la controversia, acerca del carácter de la alevosía, si es objetiva, subjetiva o mixta, el
superior tribunal español ha distinguido tres modalidades:
I predatoria: caracterizada por la trampa, acecho, o emboscada.
II Aleve o súbita inopinada, es decir, por sorpresa repentina e imprevista.
III Aprovechamiento de una especial situación de desvalimiento o indefinición, es decir muerte
de seres indefensos, niños, ancianos, etc.
Elementos de la alevosía
Tres son los elementos:
1) Ocultamiento del agresor o de la agresión misma
2) Falta de riesgo para la persona del autor
3) Estado de indefensión de la victima.
El ocultamiento del cuerpo constituye el acecho o la emboscada, mientras que el ocultamiento
moral s refiere a la intención del agente, pudiendo ambos coincidir o no en la ejecución d la
muerte. La falta d riesgo supone una situación q ha sido procurada por el autor, no basta la
ausencia d peligro o riesgo en si, es decir, q exista aunque el agente lo ignore. El autor debe
haber buscado su propia seguridad personal antes d ejecutar la muerte. Por ultimo la
indefensión de la victima tb debe haber estado en la muerte del autor procurársela. No es
suficiente una mera situación objetiva de indefensión (por ejem. La victima dormía), sino q
resulta necesario q el sujeto haya intencionalmente buscado y logrado ese estado, luego la
muerte.
Lo decisivo de la alevosía es el aseguramiento d la ejecución del hecho y la ausencia d riesgo
ante la defensa q pueda haber el ofendido, d ahí q s estime siempre alevosa la muerte a traición
o por sorpresa. La gravedad de la alevosía deriva del hecho d q la indefensión d la victima es
producto d la confianza q la victima deposito en el autor.
El que obra con alevosía, no solamente aprovecha la indefensión d la victima sino q quebranta
la confianza especial q la victima le proporciono poniéndose prácticamente en su manos.
Veneno.
El CP en su versión original castigaba con pena “perpetua al que matare a otro,...por veneno”, el
texto actual reprime “al que matare a otro...con veneno u otro procedimiento insidioso”.
En la redacción actual de la ley, no cualquier muerte producida por veneno califica al
homicidio, sino solo aquella ejecutada insidiosamente.
Elementos del delito
Solo hay homicidio agravado si concurren, estas dos circunstancias:
1) Que la sustancia empleada para matar sea veneno.
2) Que se la use de modo insidioso.
Concepto de veneno: Toda sustancia animal, vegetal o mineral, sólido, líquido o gaseoso, que
introducida en el cuerpo humano mata cambiando su naturaleza, por acción química o bioquímica.
La sustancia solo puede ser categorizada como veneno cuando adquiere ese carácter por influjo d su
propia naturaleza o cuando la ciencia particular q d ella s ocupa así lo decide.
No tienen la categoría d veneno aquellas sustancias que, aun cuando poseen capacidad para matar y
pueden ser usadas insidiosamente, solo actuan en el cuerpo bajo efectos físicos, mecánicos o
térmicos, por ejem. El vidrio molido, el plomo derretido, etc. Son sustancias q producen
ulceraciones en los tejidos, desgarramientos en las paredes intestinales, etc. Pero no obran
químicamente, ni aquellas otras generalmente inocuas, por ejem. La azúcar suministrada aun
diabético…
Clasificación de los venenos
Según su estado físico: sólidos (fósforo, estricnina, arsénico, etc)
Líquidos (ácido sulfúrico, clorhidratos, y nítricos, amoniacos, etc)
Gaseoso (gas, cloro, ácido cianhídrico, etc)
Según su origen: mineral (arsénico), vegetal (morfina), animal (cultivo de microbios).
Según la vía por donde se suministra: bucal, nasal, rectal, pulmonar, intravenosa, vaginal, etc.
La insidia: Es el elemento que caracteriza la muerte con veneno, esto es, si se usa insidiosamente,
en forma oculta o subrepticiamente.
Carrara, resume la cuestión diciendo que: en la muerte de un hombre realizada con veneno que se
le propina de modo doloso y oculto.
Otros procedimientos insidiosos
Las muertes provocadas por sustancias que actúan químicamente en el cuerpo humano y han sido
propinadas en forma oculta, configuran homicidio agravado por veneno, toda otra sustancia con
capacidad letal, empleado del mismo modo, va a para a otros procedimientos insidiosos.
Concepto: El homicidio por placer es un crimen del sádico y del perverso. Mata por placer el que,
al hacerlo, experimenta una sensación agradable, quien en encuentra en ello una satisfacción.
Generalmente la sensación q experimenta el autor de este tipo d homicidio es sexual, pero no
excluye otros placeres, popr ejem: el placer a matar, el deseo d ver sangre, etc.
Para Núñez la agravante incluye casos de impulso de perversidad brutal, Ej. El placer que deriva
del hecho de matar mismo.
Codicia:
El homicidio por codicia fue introducido en nuestro dcho, por el decreto 4778/63 y reestablecido
con la reforma de la ley 17567 siguiendo los lineamientos del código alemán.
Concepto: Codicia es todo apetito desmesurado y desordenado de riquezas o beneficios.
PARRICIDIO EMOCIONAL
ART 82: “Cuando en el caso del inciso 1 del artículo 80 concurriese alguna de las
circunstancias del inciso 1 del artículo anterior, la pena será de reclusión o prisión de diez a
veinticinco años.”
Se trata de una concurrencia en un mismo hecho, de circunstancias agravantes y atenuantes de
dos figuras delictivas: El homicidio agravado por el vínculo parental (parricidio) y el homicidio en
estado de emoción violenta.
HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
Art. 81: Inc. b) Al que, con el propósito de causar un daño en el cuerpo o en la salud,
produjere la muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no debía razonablemente
ocasionar la muerte.
El único delito que en nuestro código admite la forma preterintencional es el homicidio.
Concepto: es un hecho en que la voluntad del autor esta dirigida a un suceso determinado, pero
el evento que se produce es mas grave. Ha excedido el fin que el sujeto se había propuesto.
Con respecto al aspecto subjetivo hay 3 líneas de pensamiento:
El resultado más grave se atribuye a titulo de responsabilidad objetiva (Aftalion).
El resultado excedente se ve como una responsabilidad dolosa, entendida como dolo
preterintencional. Por otros como dolo indirecto, otros dolo eventual.
Pero la mayor opinión dicen que es d naturaleza mixta, dolo del delito base y culpa en
el resultado excedente. (soler).
Atenuantes:
Esta previsto en el art. 82 del C. P. q se refiere al llamado parricidio preterintencional. No s trata de
una circunstancia atenuante del homicidio preterintencional, sino del homicidio agravado por el
vinculo q tipifica el art. 80, inc. 1, C. P.
HOMICIDIO CULPOSO
Art. 84: [Será reprimido con prisión de seis meses a cinco años e inhabilitación especial, en su
caso, por cinco a diez años el que por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesión
o inobservancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo, causare a otro la muerte.
El mínimo de la pena se elevará a dos años si fueren más de una las víctimas fatales, o si el hecho
hubiese sido ocasionado por la conducción imprudente, negligente, inexperta, o
antirreglamentaria de un vehículo automotor.]
Conocido como homicidio imprudente. El delito imprudente ha sido estructurado bajo la forma
típica de numero cerrado de imputación, o sea, solo son culposos los delitos que como tales se
hallan expresamente tipificados en la Parte Especial del Código Penal.
El sistema vigente permite estructurar el homicidio culposo sobre la base de cuatros formas
especificas de culpa: IMPRUDENCIA, NEGLIGENCIA, IMPERICIA O INOBSERVANCIA
DE LOS REGLAMENTOS A SU CARGO.
El delito provee la pena de prisión conjuntamente con la inhabilitación especial (Art. 20, 20 bis, 20
ter).
La fuente proviene del proyecto de 1960.
El tipo objetivo: esta dado por el verbo “causar” (la muerte del otro), que representa la acción
material punible. , Admite la comisión como la omisión impropia (comisión por omisión), no así la
omisión simple.
El hecho culposo sin resultado es irrelevante para el dcho penal.
Entre la acción y el resultado debe mediar un nexo de causalidad, una relación entre la conducta
realizada y el resultado producido, sin interferencia de factores extraños.
Diversas teorías han sido usadas en el plano de la causalidad: equivalencia de las condiciones,
causalidad adecuada, imputación objetiva, etc. Muñoz Conde señala, q la relación de causalidad
entre acción y el resultado, o si se prefiere la imputación del resultado al autor de la acción que lo a
causado es por lo tanto, el presupuesto mínimo para exigir una responsabilidad en los delitos de
resultado por el resultado producido.
La culpa requiere la infracción del deber objetivo de cuidado (disvalor de acción), la lesión o, en
ciertos tipos, el peligro para el bien jco (disvalor de resultado), y la imputación objetiva del
resultado.
El tipo subjetivo: se satisface con la realización de cualquiera de las formas culposas previstas por
la ley:
La imprudencia: es el obrar ligero, precipitado o peligroso. Obra imprudentemente quien realiza un
acto que las reglas de prudencia aconsejan su abstención. Es un hacer de más, un exceso de acción.
La negligencia: es el descuido, desatención, falta de precaución en el obrar. Quien omite realizar un
acto que la prudencia aconseja hacer. Hay un defecto de acción y un defecto de previsión del
resultado.
La impericia: tb llamada culpa profesional, es un obrar deficiente de una profesión, arte u oficio,
implica una conducta inexperta e inhábil para el ejercicio de la actividad. Es la falta o insuficiencia
de aptitudes para el ejercicio de una profesión o arte, que importa un desconocimiento de los
procedimientos más elementales. Núñez, sostiene que debe tratarse de un error grueso, grosero,
inadmisible.
Inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo: un supuesto de culpa punible que puede
derivar de cualquier normativa de orden Gral. Emanada de autoridad competente, (Art. 77 CP).
Se trata de inobservancia de disposiciones expresas, (ley, reglamentos, etc.) que prescriben
determinadas precauciones q deben observarse en actividades de las cuales pueden derivar hechos
dañosos. Las reglas de acatamiento exigibles se hallan en las disposiciones que regulan la actividad
o cargo que se trate. El desconocimiento u omisión d ellas generan una hipótesis de responsabilidad
culposa, en la medida que el obrar de ese modo cause un resultado típico.
Es preciso que se haya producido el resultado muerte, pues en la imprudencia no cabe la tentativa,
resultando punible únicamente la consumación.
ABORTO
Concepto de aborto: interrupción del proceso fisiológico de la gravidez, con la consecuente muerte
del feto, ocurrida con posterioridad a la anidación del óvulo.
El código penal argentino no define el aborto solo se ha limitado a clasificar en distintas figuras
tipos descriptivos de conductas destructoras de la vida humana.
Teoría de la anidacion:
Se exige la anidacion del ovulo como acontecimiento previo a la configuración del aborto. Las
razones son varias:
La problemática del anidacion surge como consecuencia de los avances de la moderna medicina, q
puso en crisis la teoría tradicional de la fecundación. Actualmente, la opinión predominante en el
desarrollo teórico europeo entiende que el limite mínimo del delito de aborto esta fijado a partir de
la anidacion del ovulo en el útero de la madre.
La exigencia de la anidacion como punto de partida del proceso de gestación y por consiguiente el
proceso de aborto, significa una real y eficaz protección jurídico-penal de la persona por nacer, pues
es solo a partir de esa circunstancia que puede afirmarse con cierto grado d exactitud el comienzo d
la vida.
A favor de la teoría de la anidacion se han expuesto, los siguientes argumentos:
a)- Hasta el momento en q ocurre la anidacion, el embrión no tiene contacto fijo con el organismo
materno, motivo por el cual solo existe un 50% de probabilidad de su implantación con el útero y
otro 50% que, por causas naturales, no llegue anidarse. Por ello si toda destrucción del ovulo
fecundado fuera aborto, surgiría el problema de demostrar, precisamente, si ese ovulo fecundado
murió como consecuencia de maniobras abortivas o por causas naturales.
b)- Si s admitiera que la viuda tiene comienzo con la fecundación habría que considerar aborto la
destrucción del ovulo fecundado en el laboratorio (fecundación in Vitro). Como tb la interrupción
del embarazo extrauterino.
c)- La teoría de la anidación amplia el campo de acción de los medios anticonceptivos, cuya
irrelevancia penal se deduce de q no inciden en la vida ya surgida.
Si s admitiera la protección penal del nasciturus a partir de la fecundación, las conductas abortivas
ocurridas durante el periodo anterior a la anidacion no podrían castigarse sino como tentativa
imposible, pues los medios científicos actualmente disponible no permiten probar el embarazo en
dicha etapa inicial, a lo q s debe agregar que la propia mujer solo puede sospechar su estado de
embarazo, pero desconoce si el mismo realmente se ha producido.
De manera que el periodo que termina en el preciso momento en q se produce la anidacion
(calculado científicamente entre 7 y 14 días después de la fecundación) solo cabra responsabilidad
penal por las consecuencias remanentes que la acción abortiva pudo haber causado (por ej.,
lesiones, muerte, etc.). Ahora bien en el momento en que la maniobra deja de ser aborto para
configurar un homicidio esta dado por el nacimiento de la persona. Producido este, solo es
concebible un homicidio; antes, solo aborto.
Sujeto activo: solo pueden cometer este delito las personas taxativamente mencionadas en el Art.
Quedan excluidos los que tienen vinculación con el arte pero no están expresamente enumerados.
Por Ej. enfermeros, practicantes, etc.
Se trata de un delito especial propio, por cuanto se le exige al autor una cualidad especifica. El
profesional q causa el aborto o coopera en su realización debe actuar abusando de su ciencia o arte.
a)- Aborto medico terapéutico: es el caso de practicar un aborto para evitar un riesgo o peligro de
muerte de la mujer o un daño a su salud. Núñez señala que, no se trata de resguardar daños
insignificantes o intrascendentes.
LESIONES
EL BIEN JCO PROTEGIDO: Los delitos de lesiones se hallan ubicados en el Capitulo II Titulo 1
Art. 89 a 94, bajo la denominación común de lesiones.
Concepto de lesión: proviene del Art. 84, lesión es todo daño en el cuerpo o en la salud de otro. O
sea que el bien tutelado, es la incolumidad personal, solo en su aspecto físico y psíquico.
Esta incolumidad personal, comprende una pluralidad de dchos.
-Dcho a la integridad física; o sea a no ser privado de ningún miembro u órgano corporal.
-Dcho a la salud física y mental: o sea a no ser sometido a enfermedades que eliminen, o debiliten
su salud.
-Dcho al bienestar corporal y psíquico: a que no se le hagan padecer a las personas sensaciones de
dolor o sufrimiento.
-Dcho a la propia apariencia personal: el derecho a la persona de no ser desfigurada en su imagen
externa.
LESIONES LEVES
El Art. 89: Se impondrá prisión de un mes a un año, al que causare a otro, en el cuerpo o en la
salud, un daño que no esté previsto en otra disposición de este Código.
El concepto básico de lesión que describe el 89, se obtiene por exclusión: todo daño en el cuerpo o
en la salud “que no este previsto en otra disposición de este Código” es lesión leve. Es un tipo
penal subsidiario.
Lesión es todo menoscabo de la integridad corporal o de la salud física o mental de una persona, o
sea, es necesaria la producción del daño ajeno, este daño debe producirse en el cuerpo o en la salud
de otro.
Daño en el cuerpo:
Se entiende por tal toda alteración anormal en la estructura física o anatómica de una persona. El
daño puede ser externo o interno, y carece de importancia que exista o no-derramamiento de sangre.
Sin embargo, el detrimento en la contextura física debe ser anormal, esto es, que tenga incidencia
real en la eficacia vital del cuerpo humano por lo tanto, la alteración de parte del cuerpo que no
afecte esta vitalidad o que no tenga incidencia en ella, por ej. Cortes de cabellos, de barba, de uñas,
etc. (que son partes que están destinadas a ser cortadas normalmente y periódicamente) no
constituye lesión, aunque u comisión puede dar lugar a otra figura delictiva (injuria real).
Daño en la salud
Es un desorden de carácter fisiológico o psíquico, que afecta el desarrollo funcional del organismo
humano, sea en su aspecto físico o mental. Cualquier detrimento o perturbación en el organismo que
afecte su desarrollo o equilibrio funcional constituye un daño en la salud tipificable como delito.
Para la jurisprudencia, para que exista lesión es necesario que se produzca un daño y este no se
caracteriza por el dolor, sino por las modificaciones que haya producido el ataque a la integridad
física.
La Acción penal
Las lesiones leves, son delitos de acción dependiente de instancia privada
Art. 72 CP Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
1. Los previstos en los artículos 119, 120 y 130 del Código Penal cuando no resultare
la muerte de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artículo 91.
2. Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se
procederá de oficio cuando mediaren razones de seguridad o interés público.
3. Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.
En los casos de este artículo, no se procederá a formar causa sino por acusación o denuncia
del agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales. Sin embargo, se procederá de oficio
cuando el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador, o que lo
fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador.
Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de éstos y el menor, el
Fiscal podrá actuar de oficio cuando así resultare más conveniente para el interés superior de aquél.]
LESIONES GRAVES
Art. 90: Se impondrá reclusión o prisión de uno a seis años, si la lesión produjere una debilitación
permanente de la salud, de un sentido, de un órgano, de un miembro o una dificultad
permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le hubiere
inutilizado para el trabajo por más de un mes o le hubiere causado una deformación permanente
del rostro.
La nota característica de este tipo de lesión es el debilitamiento que el daño causa en el organismo
de la victima. Acertadamente pone en relieve Terán Lomas la forma lesiva que configura el limite
entre la lesión leve y la lesión grave es la “inutilización para el trabajo por mas de un mes”.
La acción penal es pública, ejercitable de oficio.
LESIONES GRAVÍSIMAS
Art. 91 Se impondrá reclusión o prisión de tres a diez años, si la lesión produjere una enfermedad
mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la
pérdida de un sentido, de un órgano, de un miembro, del uso de un órgano o miembro, de la
palabra o de la capacidad de engendrar o concebir.
Las diferencias con las otras clases de lesiones son la perdida y la perpetuidad.
Perdida de la palabra
NÚÑEZ, SOLER: esto9 s refiere a la perdida como posibilidad de articulación, aunque pueda
emitirse sonidos, lo que verdaderamente importa es el hecho de la comunicación mediante el
lenguaje oral.
Esta perdida puede provenir de una lesión física o psíquica.
LESIONES CULPOSAS
Art. 94: Se impondrá prisión de un mes a tres años o multa de mil a quince mil pesos e
inhabilitación especial por uno a cuatro años, el que por imprudencia o negligencia, por
impericia en su arte o profesión, o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo,
causare a otro un daño en el cuerpo o en la salud.
Si las lesiones fueran de las descritas en los artículos 90 o 91 y concurriera alguna de las
circunstancias previstas en el segundo párrafo del artículo 84, el mínimo de la pena prevista en
el primer párrafo, será de seis meses o multa de tres mil pesos e inhabilitación especial por
dieciocho meses.
Las lesiones causadas por el obrar culposos sean los previstas en los Art. 90 o 91 y que concurran
alguna de las circunstancias previstas en el Art. 84, esto es, que la victima del hecho hayan sido dos
o mas o el hecho haya sido causado por la conducción imprudente, negligente, inexperta, o
antirreglamentaria de un vehículo automotor.
Las agravantes solo resultan aplicables siempre que los resultados previstos en la norma hayan sido
producidos en forma conjunta: lesiones graves o gravísimas más algunas de las circunstancias
enunciadas en el segundo párrafo del artículo 84. De modo que si la lesión es leve carece d
relevancia tanto el medio empleado por el autor cuanto al número de victimas ocasionadas: resulta
siempre aplicable la figura básica.
CONTAGIO VENÉREO
Art. 18 de la ley 12.331: “será reprimido con la pena establecida en el Art. 202 del código penal
quien, sabiéndose afectado de una enfermedad venérea transmisible, la contagia a otra
persona”
Art. 202: Será reprimido con reclusión o prisión de tres a quince años, el que propagare una
enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas.
La ley 12.331 ha sido objeto de severa critica por parte de la doctrina nacional, no solo en cuanto a
la poco afortunada estructuración del delito como figura de daños como integridad física de las
personas sino en la que se refiere, por un lado, a la gravedad de la pena prevista en el tipo penal al
que hace remisión que implica una notable desproporción a la figura trazada en el articulo 18 y por
otro lado a la clase de acción con que fue notada: publica, perseguible de oficio.
El artículo 18 ha definido un delito d lesión, pero, inexplicablemente, remite en cuanto a la pena en
una figura de peligro, como lo es ciertamente la propagación de enfermedad contagiosa o peligrosa
del artículo 202 del código penal. Esto es, por una parte. Por otra parte, la severa sanción prevista
para el tipo delictivo del articulo 202 no s compadece, no solo con el delito definido por el art. 18,
que a diferencia de aquel, solo exige el contagio de una sola persona, sino que tampoco es de buena
técnica legislativa en materia sancionadora legislas el margen del principio de proporcionalidad de
las penas con relación al daño producido o el peligro creado para el bien jco en cuestión. Además en
lo que hace a la naturaleza de la acción penal y a su ejercicio, la acción publica crea problemas en la
practica especialmente en los delitos que exigen la instancia privada para su persecución (por ej
abusos sexuales) o sea cuando el abuso sexual (instancia privada) produce como consecuencia,
además del contagio de la enfermedad venérea (instancia publica).
El tipo subjetivo:
Requiere una conducta dolosa, dirigida necesariamente a la participación en la riña, el dolo no
abarca los resultados producidos, pero si la violencia ejercida sobre la otra persona, EL DOLO ES
DE RIÑA, no hay formas culposas.
ABUSO DE ARMAS
ART 104: Será reprimido con uno a tres años de prisión, el que disparare un arma de fuego contra
una persona sin herirla.
Esta pena se aplicará aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre
que el hecho no importe un delito más grave.
Será reprimida con prisión de quince días a seis meses, la agresión con toda arma, aunque
no se causare herida.
En este capitulo encontramos dos figuras delictivas conocidas con los nombres de disparo de arma
de fuego (art. 104 parr. 1) y agresión con arma (art. 104 parr. 3).
Ambas figuras se estructuran sobre la idea de agresión o acometimiento que s realiza sobre la
persona, generando para ello la situación de peligro, q es, en definitiva, lo que la ley tutela. Por
consiguiente el bien jco. Protegido aquí es la seguridad personal, cuya integridad sufre el riesgo
cierto de haberse afectado por el disparo del arma o por la agresión armada. Son delitos de peligro
concreto y de pura actividad, cuya consumación se produce con la realización de la acción material
que el tipo describe y que coloca a la persona ante una verdadera situación de riesgo para su
integridad física.
Agravantes y atenuantes:
ART 105: Si concurriera alguna de las circunstancias previstas en los artículos 80 y 81, inciso 1,
letra a), la pena se aumentará o disminuirá en un tercio respectivamente.
Se remite como agravante a las establecidas por el art 80, y como circunstancia atenuante la
emoción violenta del art 81 inc1 letra a , las penas se aumentan o disminuyen en un tercio.
ABANDONO DE PERSONA
ART 106: El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocándolo en situación de
desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba
mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado, será reprimido con prisión de
dos a seis años.
La pena será de reclusión o prisión de tres a diez años, si a consecuencia del abandono
resultare grave daño en el cuerpo o en la salud de la víctima.
Si ocurriere la muerte, la pena será de cinco a quince años de reclusión o prisión
El código penal estudia bajo este titulo dos delitos de estructura diferenciada: la exposición a
peligro por desamparo (art 106), con las agravantes y atenuantes (art 107), y la omisión de auxilio.
(108)
La ley penal prescribe en este capitulo delitos de peligro (en tipos básicos) y de daño (en tipo
agravado) para la vida y la salud de la persona.
2-Abandonar a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que el autor deba mantener
o cuidar: el autor acciona sacando a la victima del lugar en que se halla y dejándola en otro, o tb
alejándose el autor del lugar en que se encuentra dejando allí a la victima. En ambos casos debe
darse la situación de peligro para la vida o la salud del incapaz.
El delito puede cometerse por acción o por omisión impropia, pero cualquiera sea el caso, siempre
es exigible la amenaza de la afectación del bien jco, tutelado por la norma.
El abandono, que requiere la imposibilidad de lograr asistencia, o ayuda ajena (de allí el peligro
para el interés protegido) puede ser temporal o definitivo, pero siempre de carácter material, el
abandono moral de un incapaz no da lugar al delito.
Omisión de auxilio:
ART 108: Será reprimido con multa de [setecientos cincuenta a doce mil quinientos pesos] el que
encontrando perdido o desamparado a un menor de diez años o a una persona herida o inválida
o amenazada de un peligro cualquiera, omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere
hacerlo sin riesgo personal o no diere aviso inmediatamente a la autoridad.
Se trata de un delito de peligro, para la vida o la salud de las personas. Es de pura omisión (omisión
propia), y se consuma con la omisión misma, sin que medie causación de resultado alguno. Se
castiga, la simple infracción del deber de actuar, sin más.
No es admisible la tentativa y la participación criminal.
Tratándose de un delito omisivo la infracción consiste en infringir (no cumplir), con la acción que la
norma espera que se cumpla: prestar el auxilio necesario o dar aviso a la autoridad. Como el sujeto
a cuyo cargo esta la obligación de no hacer la obligación impuesta pudiendo hacerlo en uno u otro
sentido, es punible como autor de delito omisivo.
El deber de actuar no es alternativo, o delegable, (elegir dar aviso o auxiliar). Sino principal
(auxiliar) y accesoria (dar aviso sin no es posible auxiliar). El sujeto debe prestar el auxilio
necesario, solo si existe algún riesgo para su persona, debe dar aviso a la autoridad en el término
que la ley prescribe.
La formula “encontrado perdido o desamparado”, empleada por la ley, carece de uniformidad
doctrinaria.
NÚÑEZ: sostiene la tesis restringida, el autor encuentra a la victima, si da con ella o si la halla, sea
q la haya buscado o no.
SOLER: sostiene la tesis amplia, el verbo encontrar significa además de lo expuesto “estar en
presencia de”
Una persona esta perdida cuando esta desorientada. Fuera de su hogar o sitio seguro, sin poder
ubicar su lugar de destino.
Esta desamparado cuando no tienen la posibilidad de lograr, por si misma o por terceros, la
asistencia y amparos necesarios.
Sujeto activo: puede ser cualquier persona
Sujeto pasivo: solo puede ser quien esta expresamente mencionado por la ley, (menor de 10 años,
persona herida, persona invalida, persona amenazada de un peligro cualquiera.)
En los últimos 3 casos, la existencia de peligro es lo que particulariza la situación en que se
encuentra el sujeto, pero solo un peligro para la vida o la incolumidad física o psíquica y no para
otros bienes jcos.
Art. 138. Se aplicará prisión de uno a cuatro años al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o
suprimiere el estado civil de otro.
Art. 139. Se impondrá prisión de dos a seis años:
1. A la mujer que fingiere preñez o parto para dar a su supuesto hijo derechos que no le correspondan;
2. Al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere la identidad de un menor de diez
años, y el que lo retuviere u ocultare.
Definición y característica del dcho a la identidad. Interpretación del nuevo tipo penal.
El estado civil no abarca la identidad, ni queda abarcado por ella. Ambos bienes jcos se encuentran equiparados
en la ley, pero sus contenidos son diferentes.
La identidad presenta aquí como un dcho inherente a la persona, pero q al mismo tiempo trasunta su propia
individualidad para constituir un patrimonio cultural propio con características tb propias, pero a las ves
distintas a las demás.
El dcho a la identidad se manifiesta con el interés q cada sujeto tiene q ser representado en la vida en relación
con su verdadera identidad, es decir, a q se le reconozca como lo q realmente es, en su mismidad, como uno
mismo. La identidad personal, se constituye por el conjunto de creencias, opiniones y acciones del sujeto en su
proyección social.
El dcho de la identidad surge como un valor distinto del estado civil. Este ultimo se identifica con factores
físicos o biológicos de la persona, por ej, el nombre, el seudónimo, la fecha de nacimiento, etc. Datos q sirven
para identificarla en el plano social. Estos signos muestran a la persona tal cual es físicamente frente a los
demás. Son aspectos fijos, estáticos, q generalmente permanecen junto al sujeto durante toda su vida, aun
cuando, excepcionalmente, puedan ser voluntariamente alterados.
La identidad, en cambio, trasunta al hombre físico para mostrar al hombre espiritual, es dinámica, proyectada
hacia lo social, se mueve en un plano fenoménico e intersubjetivo, es mudable con el tiempo, en fin la
identidad personal se enriquece, progresa, se degrada, cambia.
El dcho a la identidad se refiere al modo de ser cultural de cada uno. Se autocrea y puede modificarse si se
cambia las vivencias personales, las ideas políticas, religiosas y estéticas, hasta las costumbres y los hábitos.
Puede definirse a la identidad personal como el conjunto de atributos y características sicosomáticas (tb
espirituales y sociales) q permiten individualizar a la persona en la sociedad. Identidad personal es todo aquello
q hace q cada cual sea uno mismo y no otro.
La protección de la identidad se vincula, con el patrimonio cultural, religioso, político, ideológico, profesional,
sentimental y social de la persona.
Diversos aspectos abarcados por el dcho a la identidad:
La protección jca de la identidad personal implica, el reconocimiento de lo sig dchos o facultades:
- dcho a una identificación.
- dcho al reconocimiento de la identidad biológica y a gozar de un emplazamiento familiar.
- dcho a una sana y libre formación d la identidad personal.
- dcho a transformar la identidad personal.
- dcho al respeto d las diferencias personales.
- dcho a la verdad sobre la propia verdad personal.
- dcho a no ser engañados sobre la identidad personal ajena.
- dcho a actuar según las personales convicciones.
- dcho a proyectar la identidad personal en obras y creaciones.
Entre estos dchos enumerados aparecen algunos q, desde una perspectiva estrictamente penal, se acercan mas
al estado civil q a la identidad, por ej, el dcho a tener una identificación.
Los tipos delictivos:
a)- supresión del estado civil: el delito consiste en hacer incierto, alterar o suprimir, por un acto cualquiera, el
estado civil de otra persona.
Sujeto activo, puede ser cualquiera.
Sujeto pasivo, tiene q ser una persona con 10 años cumplidos por los menos, pues si fuera menor de esa edad,
según s den las circunstancias típicas previstas, el hecho podría desplazarse a la figura del art. 139, inc. 2 (Se
impondrá prisión de dos a seis años:… 2- Al que, por un acto cualquiera, hiciere incierto, alterare o suprimiere
la identidad de un menor de diez años, y el que lo retuviere u ocultare).
Sin embargo, en ciertos casos, un menor de 10 años puede ser sujeto pasivo de este delito. Puede darse estos
supuestos en aquellos casos en q se altera, hace incierto o suprime el estado civil del menor sin q se altera, hace
incierto o suprime el estado civil del menor sin q se ponga en crisis su identidad por ej, el cambio de nombre y
apellido, de su nacionalidad, etc. La edad del sujeto pasivo en principio no interesa.
El sujeto pasivo debe ser una persona viva, ya q los muertos no tienen estado civil, no son sujetos de dchos. La
supresión debe ser del estado civil de otro modo q no configura el delito la alteración del propio estado civil.
Las acciones materiales reprimidas por la ley son tres: hacer incierto, alterar o suprimir el estado civil.
Hacer incierto quiere decir tanto como crear inseguridad, duda, incertidumbre o zozobra. La acción consiste en
crear esta situación de inseguridad respecto del estado civil de otra persona, de forma tal q se tome difícil o
dudosa la determinación del mismo, o se lo vuelva de difícil comprobación.
Alterar el estado civil consiste en modificarlo, total o parcialmente, cambiándolo por otro. Se atribuye a un
sujeto un estado distinto al q posee realmente. Se origina un estado civil falso.
Suprimir el estado civil es hacerlo desaparecer, sin atribuir otro. Se quita o despoja a la persona su verdadero
estado, sin asignarle otro, de forma tal q se desconozca cual es su estado, a q familia pertenece, etc.
El delito puede cometerse, por un acto cualquiera, de manera q cualquier medio es admisible. Sin embrago,
debido a q el medio de comisión mas frecuente es la falsedad documental, la cuestión ha suscitado opinión
contrarias en la doctrina. La doctrina predominante se ha pronunciado por el concurso ideal con el delito del art
293 del C. P. (atentado y resistencia a la autoridad). Por el concurso real lo han hecho Soler y Núñez. Otros, en
cambio, han dado prevalencia a la tesis del concurso aparente de tipos penales, q debe resolverse por el
principio de especialidad, dando prioridad como figura especial al delito contra el estado civil. Boumpadre,
dice q la concurrencia entre el delito contra la fe publica y el estado civil es material. Se trata de hechos
independientes q, por si solos, no bastan para afectar el estado civil.
Subjetivamente, puede decirse q actualmente es suficiente con el dolo común, esto es el conocimiento y
voluntad de realización del tipo objetivo.
De acuerdo con el texto vigente, cualquiera sea la finalidad q persiga el sujeto, el tipo resulta igualmente
aplicable. El fin o motivo q tuvo el autor solo habrá de tener relevancia con respecto a la graduación de la pena.
La doctrina es uniforme en señalar q se trate de una infracción material, de carácter instantáneo, q se consuma
cuando el autor ha logrado algunos de los efectos requeridos por las conductas típicas (hacer incierto, alterar,
etc.). la tentativa es admisible y no se requiere perjuicio efectivo alguno al estado civil, basta con el propósito
de lograrlo. El delito es de peligro concreto y el consentimiento de la victima funciona como excluyente del
tipo.
b)- suposición de estado civil fingiendo preñez o parto: una interpretación ajustada al texto legal permite
inferir q la acción material del delito presenta una estructuración compleja q se integra con un aspecto objetivo
y otro subjetivo. Objetivamente, la acción consiste en fingir preñez o parto. Esto parece q no puede admitir
discusión. Subjetivamente, la simulación de estos estados debe estar dirigida a otorgar al supuesto hijo dchos q
no le corresponden.
No es suficiente con la simulación del embarazo o del parto debe existir un niño cuyo estado civil se altera y a
quien se atribuyen los dchos de otro. Este propósito del autor de otorgar dchos al falso hijo configura un
elemento subjetivo del tipo q excluye el dolo eventual. No es preciso q el fin se logre, basta con la
intencionalidad. El delito es, por tanto, doloso.
Los dchos q el autor pretende acordar al falso hijo deben ser inherentes al estado civil supuesto, sin q importe
cual sea su naturaleza o contenido. No es necesario q sean dchos patrimoniales.
Sujeto activo, puede ser una mujer, q es la supuesta madre q se asigna el falso hijo para otorgarle los dchos q
corresponden a otro.
Sujeto pasivo, es el niño a quien se hace pasar por hijo de la autora, pues es a el a quien se le altera el estado
civil.
c)- supresión de la identidad de un menor de 10 años: el objeto de la modificación es la modificación de la
identidad del menor. Se trate de un tipo penal autónomo.
La figura contempla dos nuevas figuras típicas: retener u ocultar a un menor re 10 años.
Sujeto activo, puede ser cualquier persona, siempre q no concurran la condiciones de autoría exigidas en el 2
párr. del art. 139 bis.
Sujeto pasivo, solo puede ser un menor de 10 años.
Cualquier medio de comisión es posible.
La exposición consiste en colocar a la victima fuera de su medio familiar, de su ámbito natural, de manera q no
pueda determinarse con precisión su filiación. La exposición siempre conduce a la incertidumbre o confusión
del estado civil del menor. Exposición no implica abandono.
La ocultación consiste en impedir q se conozca el verdadero estado civil del menor. La ocultación puede
llevarse a cabo creando incertidumbre, alterando o suprimiendo el estado civil del menor, de forma tal q no se
pueda saber la condición o filiación del niño, o cualquier otra circunstancia relacionada con su nacimiento.
Lo q el autor debe hacer incierto, alterar o suprimir, es la identidad del menor de 10 años, vale decir, el
conjunto de creencia, opiniones y acciones del niño proyectadas socialmente.
Subjetivamente, el delito se satisface con el dolo común. El dolo abarca el conocimiento del tipo objetivo.
d)- retención y ocultación de un menor de 10 años: la materialidad del delito consiste en “retener” esto, es
mantener al menor dentro de un espacio físico determinado.
La conducta puede o no ser la consecuencia de una previa sustracción de la persona de un lugar determinado,
aun cuando el autor puede realizar ambas acciones. Se trata de un supuesto de retención física del menor, no de
una alteración de su identidad llevada a cabo a través de una retención.
“ocultar” quiere decir esconder al menor, conducta q puede, en ciertos casos superponerse con la retención.
La retención u ocultación de una persona mayor de 10 años no encuadra en el tipo, sino en la privación de la
libertad personal del art. 141 del C. P. si se trata de un menor de 10 años, podría plantearse un supuesto de
conflicto aparente de tipos penales con el delito del art. 141, en cuyo caso seria aplicable la figura especifica
del art. 139, inc. 2 (principio de especialidad). Si el autor hubiera actuado con un propósito especial, por ej,
finalidad sexual, la infracción quedaría desplazada hacia el rapto o la extorsión.
e)- intermediación ilícita: art. 139 bis: Será reprimido con reclusión o prisión de tres a diez años, el que
facilitare, promoviere o de cualquier modo intermediare en la perpetración de los delitos comprendidos en
este Capítulo, haya mediado o no precio o promesa remuneratoria o ejercido amenaza o abuso de autoridad.
Incurrirán en las penas establecidas en el párrafo anterior y sufrirán, además, inhabilitación especial por
doble tiempo que el de la condena, el funcionario público o profesional de la salud que cometa alguna de las
conductas previstas en este Capítulo.
La intermediación, debe ser ilícita, esto es, al margen de lo q las leyes establecen en materia de adopción o
guarda de menores, pues si el autor intermediaria para q el niño fuera legítimamente adoptado o entregado en
guarda, la conducta seria impune.
La materialidad del delito consiste en “intermediar” esto es, intervenir entre quien entrega, vende o cede al
menor para q la operación se realice y el autor de la alteración del estado civil o la identidad o el profesional de
la salud q extiende el certificado de parto o de nacimiento falso.
La ley hace referencia a dos modalidades de la intermediación: la facilitación y la promoción, pero en verdad
estas no son mas q dos de las tantas formas en que la conducta puede manifestarse. La mención es solo
ejemplificativa. La expresión “o de cualquier modo” así lo confirma.
La tarea del intermediador puede manifestarse de las mas variadas formas, a saber, conseguir información
sobre niños expósitos o predispuestos a ser entregados por sus padres, conectar o vincular a madres
embarazadas con futuros compradores, adquirir directamente la criatura y ponerla a la venta, lograr el concurso
de profesionales de la salud para q presten su ayuda en la expedición de la documentación del niño, inducir a
los padres a realizar la operación, otorgar beneficios o satisfacciones de cualquier naturaleza (especialmente
económica) a la madre mientras dura el proceso de gestación, brindarle comodidades o lugares propicios para
ocultar el embarazo y evitar la noticia del nacimiento, lograr la documentación necesaria para q los
compradores de la criatura puedan abandonar el país, etc.
La figura alcanza a la intermediación gratuita, vale decir, la q se practica sin el reconocimiento de ningún
beneficio al dador de la criatura ni al propio intermediario.
Para la ley resulta indiferente q haya mediado o no precio o promesa remuneratoria en favor del donante o q el
intermediario haya hecho uso de amenazas o abuso de autoridad para lograr la entrega del niño.
Agravantes: La figura se agrava, cuando en la comisión de algunos de los delitos previstos en este capitulo, el
autor es funcionario público o profesional de la salud.
La regla es taxativa, solo rige para el funcionario publico y el profesional de la salud. Po lo primero debemos
entender a todo empleado o funcionario que con autoridad o sin ella, participa en forma accidental o en forma
permanente en el ejercicio de funciones publicas, haya sido elegido por voluntad popular o designado por
autoridad competente.
Por lo segundo debemos entender a todo profesional que ejerce el arte de curar, es decir, q posea titulo
habilitante, reúna o no las exigencias administrativas para el ejercicio activo de la profesión. La expresión
abarca, por ej, el medico diplomado, obstetra, partero, enfermero profesional, farmacéutico, personas con
títulos sanitarios, practicante autorizado, etc. Están excluidos por ej, el abogado, el escribano, etc.
Se trata de una figura especial impropia, pues requiere en sus autores una calidad particular e implica, un
apartamiento de las reglas generales de la participación criminal (se identifica al simple participe con el autor
principal.
El delito es doloso y la pena aplicable es la que corresponde a la figura básica con mas la de
inhabilitación especial por doble tiempo q el de la condena
AGRAVANTES: Art 142: Se aplicará prisión o reclusión de dos a seis años, al que privare
a otro de su libertad personal, cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
1 Si el hecho se cometiere con violencias o amenazas o con fines religiosos o de
venganza;
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un hermano, del
cónyuge o de otro individuo a quien se deba respeto particular;
3. Si resultare grave daño a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido,
siempre que el hecho no importare otro delito por el cual la ley imponga pena mayor;
4. Si el hecho se cometiere simulando autoridad pública u orden de autoridad pública;
5. Si la privación de la libertad durare más de un mes.
3 INCOMUNICACIÓN INDEBIDA
Art. 143, Inc 3: El funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido;
La incomunicación: es una medida de coerción que impide al imputado encarcelado mantener
todo contacto con terceros, para evitar que estorbe la investigación.
La regla es que toda persona detenida tiene dcho a comunicarse con terceros las veces que
desee, y en cualquier momento del proceso. Este derecho es relativo pues puede decretarse
legalmente la incomunicación, cuando concurran ciertas causas que expresa y taxativamente se
encuentran establecidos en la ley, (cuando por la comunicación con los cómplices pueda
obstaculizar la investigación).
El limite esta regulado en las leyes procésales locales, en corrientes, se podrá extender por un
máximo de 48 hs, prorrogable por un periodo igual por resolución fundada por el juez., en la
Nación será de 48 hs prorrogable por 24 hs.
La autoridad competente para decretar la incomunicación es el juez de instrucción, la policía
esta facultada para disponer la incomunicación por un término máximo de 6 hs que no puede
prolongarse sin orden judicial.
El delito consiste en incomunicar indebidamente, a un detenido, es decir, privarlo de
comunicación en forma ilegitima, al margen de lo que las leyes procésales establecen, sobre el
particular.
La incomunicación es indebida cuando se decreta sin motivo o causa, o por quien carece
de competencia para ordenarla, o por quien tiene competencia pero excede los plazos
máximos establecidos por ley, o cuando no resulta procedente en el caso concreto.
El delito puede cometerse con respecto a un sujeto que se encuentra legal o ilegalmente
privado de su libertad, la ley solo hace referencia a “detenido”, no detenido legalmente, de
manera q si s da un supuesto d incomunicación indebida respecto d una persona privada de su
libertad, estaríamos frente a un hipótesis d concurso real entre ambas infracciones.
Sujeto activo: en principio solo puede ser el juez, excepcionalmente la autoridad policial,
Sujeto pasivo: la persona detenida, entendiéndose tan solo el imputado detenido, esto es a la
persna que se encuentra indicada como participe de un hecho delictivo.
El delito es doloso, y se consuma cuando se incomunica indebidamente al detenido, es un
tipo de resultado.
SEGUNDA CATEGORÍA DE DELITOS: ART 144 BIS: Será reprimido con prisión o
reclusión de uno a cinco años e inhabilitación especial por doble tiempo:
PRIVACIÓN ILEGAL CON ABUSO DE FUNCIONARIO O SIN LAS
FORMALIDADES LEGALES
ART 144 BIS INC 1: El funcionario público que, con abuso de sus funciones o sin las
formalidades prescriptas por la ley, privase a alguno de su libertad personal;
Comprende dos tipos delictivos:
Privar a alguien de la libertad personal con abuso de la función publica
Privar a alguien de la libertad personal, sin abuso de la función pública, pero al margen
de las formalidades prescriptas por la ley.
La privar a alguien de la libertad personal, con abuso funcional, tipifica cuando:
1. el funcionario publico carece de la facultad para detener a una persona
2. si, teniéndola, hace un uso excesivo o arbitrario de ellas.
3. Actúa al margen de las formalidades legales
4. cuando procede sin contar con la orden escrita emitida por autoridad competente,
5. cuando teniendo dicha orden no la exhibe al sujeto pasivo
6. cuando tiene defectos formales o cuando esta referida a un caso distinto.
La orden de detención debe ser escrita, y contener los datos personales del imputado, o en su
defecto, otros datos que sirvan para identificarlo, la indicación del hecho que se le atribuye,
debiendo ser notificado en el momento de la aprehensión o inmediatamente después. La
autoridad policial debe proceder a la detención de una persona, sin orden judicial, cuando se
halle intentando un delito o en el momento que procede a cometerlo o cuando se haya fugado
estando legalmente preso.
La libertad individual se encuentra protegida de procedimientos arbitrarios en el marco de
garantías constitucionales.
Detención de personas para averiguación de antecedentes. La ley orgánica de la policía de
corrientes, establece que se pueden detener personas cuando se necesiten averiguar sus
antecedentes, por un plazo máximo de 24 hs.
Toda privación de la libertad personal cualquiera sea el origen o motivo de la coerción (arresto
o detención) debe llevarse a cabo de una manera compatible con la normas emanadas de la C.
N.
La corte suprema ha dicho q son dos los aspectos mas relevantes que deben ser considerados
en el análisis del art. 18 de la C. N.: a)- el primero de ello en cuanto establece q ningún
habitante de la Nación puede ser penado sin juicio fundado en ley anterior al hacho del
proceso, b)- el segundo en cuanto garantiza, q nadie puede ser arrestado en virtud de orden
escrita emanada de autoridad competente.
El art. 14 garantiza de modo gral. El dcho a entrar, permanecer, transitar y salir del territorio
argentino. Ese dcho no es absoluto en cuanto aquí interesa, se encuentra condicionado por el
art. 18, q autoriza a limitar la libertad ambulatoria d las personas con fines procesales.
La doctrina relativa a la detención de personas sin previo orden escrita d autoridad competente,
d lo q s puede inferir q la facultad policial d privar d la libertad a ciudadanos con motivo de
identificación personal resulta incompatible con el régimen de garantías consagrado en la C. N.
BOUMPADRE: la detención de una persona con fines identificatorios constituye una privación
de la libertad ambulatoria, al margen de toda legalidad, pues solo puede ser restringida
lícitamente en la medida que concurran las formalidades establecidas por la ley.
Cuando exista orden escrita de autoridad competente, o sea de un juez,
Excepcionalmente, la policía puede restringir la libertad d un ciudadano solo cuando
concurran algunos de los supuestos q expresamente s encuentran previstos en los códigos de
procedimiento penal, por ej. Incomparecencia a una citación.
SUSTRACCIÓN DE MENORES
Art 146: Será reprimido con reclusión o prisión de cinco a quince años, el que sustrajere a
un menor de diez años del poder de sus padres, tutor o persona encargada de él, y el que lo
retuviere u ocultare
La acción material es “sustraer, retener u ocultar al menor”, si bien son 3 acciones las que
describe el tipo, las dos ultimas (retener u ocultar), carecen de autonomía propia, pues para
que resulten punibles, necesariamente deben cometerse contra un menor que ya haya sido
sustraído por un tercero.
La sustracción no debe identificarse con el solo hecho de sacar al menor de la esfera de poder
o guarda de sus padres, tutores o encargados, sino que supone, un despojo intencionalmente
dirigido a la apropiación del menor, sea en forma temporal, momentánea o definitiva. (Núñez)
El autor debe perseguir con la apropiación, actos de poder sobre la persona del menor, sea para
tenerlo para si, o para entregarlo a un tercero. Cualquier otra finalidad desplaza la figura hacia
otro delito. (Rapto, secuestro extorsivo).
La retención implica “tener, guardar, mantener, al menor, dentro de un espacio físico
determinado”. El ocultamiento consiste en esconderlo de la vista de quien tiene la titularidad
de su tenencia.
Carece de relevancia q la sustracción del menor haya sido de la casa de sus padres, del colegio
o d cualquier otro sitio, inclusive de la vía publica. Cualquier medio empleado es admisible,
por ej. Violencia, engaño, ardid, etc.
El consentimiento del menor carece de relevancia a los fines de excluir el delito. La inducción
a la fuga de un menor de 10 años queda abarcada por esta figura.
SUJETO ACTIVO: puede ser cualquier persona. Se discute si los padres, cuando han sido
privados de la patria potestad, pueden ser autores.
Boumpadre sostiene que no es posible, que puedan ser autores de este delito ni del previsto en
el art 148, porque conservan un dcho natural reconocido por el dcho civil. Siguen siendo los
padres, aun cuando hayan sido privados de la patria potestad.
El bien jco tutelado es la libertad individual del menor, aunque esta tenga que ser controlada
por sus padres, etc.
SUJETO PASIVO: solo puede ser el menor de 10 años, aunque “ofendidos”son los padres
encargados, o tutores.
El delito es doloso, de dolo directo y requiere un elemento subjetivo especial, el autor debe
dirigir la acción hacia un propósito determinado: la apropiación o despojo de la menor,
cualquier otra finalidad excluye el delito.
NO PRESENTACIÓN DE MENORES
Art 147: En la misma pena incurrirá el que, hallándose encargado de la persona de un
menor de diez años, no lo presentara a los padres o guardadores que lo solicitaren o no
diere razón satisfactoria de su desaparición.
La figura contiene dos modalidades típicas:
No presentar al menor,
No dar razón satisfactoria de su desaparición.
Sujeto activo: en ambos casos solo puede ser el encargado de la persona del menor,
Sujeto pasivo: el menor de 10 años.
La conducta típica es no presentar al menor a los padres o guardadores, es decir no
mostrarlo o exhibirlo, y en no brindar el informe del lugar en que se encuentra. También es
punible la conducta de quien no da razón satisfactoria de su desaparición, una vez
requerida.
Es un típico abuso de confianza por parte de quien ha recibido el encargo de tener o ejercer la
custodia del menor, q frente al requerimiento de sus padres o guardadores no lo presenta o no
da una razón satisfactoria sobre su desaparición. La decisión si las explicaciones son
satisfactorias, es exclusiva del juez y no de las partes.
El tipo exige:
La entrega voluntaria del menor a otra persona, para que ejerza la tenencia o custodia.
Y su consiguiente desaparición.
Para que nazca el deber de presentar al menor o dar explicaciones de su desaparición, debe
haber sido requerido por los padres, tutores o encargados, sin este previo reclamo, que puede
ser realizado por diversos medios (notarial, exposición policial, carta documento, telegrama,
etc), el delito no se configura. Se trata de un elemento del tipo.
El delito es doloso, permanente, de omisión propia, y se consuma cuando no se entrega o no
se dan las explicaciones, una vez vencido el plazo impuesto en la intimación. No admite la
tentativa
INDUCCIÓN A LA FUGA
ART 148: Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que indujere a un mayor de
diez años y menor de quince, a fugar de casa de sus padres, guardadores o encargados de su
persona.
La acción material consiste en inducir, (aconsejar, instigar, ejercer influencia), a una persona
mayor de 10 años y menor de 15 años, a fugarse de la casa de sus progenitores,
guardadores, o encargados.
Algunos autores sostienen que la inducción, debe propender a que el menor deje su esfera de
custodia, en forma permanente, por lo que no constituiría delito, que tal abandono, persiga la
intención de volver al lugar de origen (CREUS)
BOUMPADRE: sostiene que esta idea se contrapone con la naturaleza del delito. Se trata de
un delito de mera actividad, basta que el menor se fugue, aunque sea temporalmente, o por
poco tiempo. Si la intención del menor o del autor, es que el menor regrese pasado un tiempo,
nada modifica el delito. El tipo no requiere de algún elemento subjetivo especifico, tampoco la
idea d fuga debe ser entendida como fuga permanente sin la intención de retornar al lugar de
pertenencia. La fuga temporaria tb es constitutiva de delito.
SUJETO ACTIVO; puede ser cualquier persona.
SUJETO PASIVO: solo puede ser un mayor de 10 años y menor de 15 años.
Hoy discusión doctrinal sobre el momento que se perfecciona el delito:
NÚÑEZ, CREUS. Sostienen que no es necesario que el menor realmente se haya fugado,
basta solo la inducción a la fuga. Para este sector el delito es de mera actividad y no admite la
tentativa.
SOLER: el delito se consuma con la fuga del menor, no con la mera inducción. Estaríamos
ante un delito de resultado material, admitiendo la tentativa.
Boumpadre sigue la postura de Núñez, la ley describe un delito de pura actividad, que se
consuma con la acción de inducir al menor a la fuga, sin que sea necesario un resultado
material. El delito consiste en inducir a la fuga, no en fugarse.
Se trata de un delito de comisión, doloso, de peligro concreto.
Amenazas: el delito no consiste en amenazar a otro, o sea en anunciarle algún daño, mal o
desgracia le va a suceder, sino en “hacer uso” de esa amenaza, para infundirle miedo o temor.,
“hacer uso” quiere decir emplear la amenaza con el fin de producir en el sujeto pasivo un
estado de temor e intranquilidad espiritual. Sin esta finalidad el hecho no resulta punible a este
titulo, sin perjuicio de q la conducta pudiera dar lugar a otro delito por ej, intimidación publica.
La amenaza es la energía física anunciada. Y se define como “el anuncio a otra persona de un
mal futuro, cuya producción depende de la voluntad del agente”, la amenaza dicen otro autores,
integra un delito de declaración de voluntad, q tiene por contenido el anuncio conminatorio a
una persona de la irrogación de un mal, a ella misma o a terceras personas determinadas en la
ley.
La amenaza debe reunir ciertas características para su configuración:
Debe ser grave, tener suficiente entidad para infundir temor en la victima.
Debe ser futura, es decir, que quedan excluidos los anuncios de males pasados o
presentes.
Debe ser determinada o determinable, o sea, q es suficiente con señalar el daño q se
va a causar, aun cuando nos trate de un anuncio especifico ni particularizado.
Debe ser injusta, lo cual se da cuando el autor carece del dcho a proferirla o inferir el
daño q anuncia.
Debe ser posible, es decir q el daño q se anuncia pueda ocurrir en la realidad.
Debe depender de la voluntad del agente o de un tercero, vale decir q el agente o un
tercero tengan el dominio o poder sobre la producción del mal. Dado lo q importa es la autoría
de la amenaza y no el daño en si mismo.
El daño contenido en la amenaza puede ser de cualquier naturaleza, físico, económico, moral,
etc. Puede recaer sobre bienes o cosas pertenecientes al sujeto pasivo o de un tercero. La ley no
selecciona medios de comisión, puede cometerse por medio de lenguaje oral, escrito, señas, en
forma manifiesta o encubierta y en forma explicita o implícita.
COACCIONES
Es un delito que atenta contra la libertad de desenvolvimiento de la voluntad, a través de la
libre elección, de una conducta entre varias posibles. Se ve limitada la capacidad de
autodeterminación con respecto de lo que se puede hacer o no hacer, lo mismo que su libertad
de obrar según su voluntad.
La acción material consiste en hacer uso de la amenaza para obligar al sujeto pasivo a hacer,
no hacer o tolerar algo en contra de su voluntad.
Quedan abarcadas en el tipo la VIS compulsiva, o sea la violencia ejercida a través de la
psiquis del individuo, sea que recaiga sobre el mismo, terceros o cosas. No puede haber
violencia física ni medios fraudulentos.
El tipo requiere un elemento subjetivo especial, que el autor obre con el propósito de obligar
al sujeto pasivo a hacer, no hacer o tolerar algo. La ausencia de este especial elemento
subjetivo desplaza la figura hacia la amenaza.
El delito es formal, de pura actividad, y se consuma cuando la amenaza llega a
conocimiento de la victima. La tentativa es posible.
AGRAVANTES
La coacción se agrava con el uso de armas o cuando las amenazas fueran anónimas
Tb se agrava por la especial finalidad del autor,
Obtener una medida (disposición o resolución)
Concesión ( otorgamiento de algo)
Por cualquier miembro de los poderes públicos provinciales nacionales o municipales.
En todos estos supuestos el funcionario público debe tener la posibilidad, aun de hecho,
de disponer, resolver, u otorgar.
Otra forma de agravación es:
Compeler (obligar) a la victima a hacer abandono (alejamiento definitivo), del país,
de una provincia o de los lugares de residencia habitual o de trabajo.
VIOLACIÓN DE DOMICILIO
La ubicación de la materia entre los delitos contra la libertad se debió, al propósito de asegurar
la garantía constitucional de la inviolabilidad del domicilio.
La figura descripta en el art 150, tiene su fuente normativa en la CN, art 18,”el domicilio es
inviolable, como también la correspondencia epistolar y los papeles privados”.
Bien jco protegido: es el ámbito material de la intimidad personal, que se proyecta como
una manifestación fundamental de la libertad del hombre.
Concepto penal de domicilio: la opinión mayoritaria señala q el bien jco protegido en el delito
de violación de domicilio es en el ámbito material d intimidad personal, q se proyecta como
una manifestación fundamental de la libertad del hombre.
Sobre el concepto penal de domicilio la doctrina a esbozado ideas dispares, algunos
procurando definirlo identificándolo con los vocablos morada, casa de negocios,
dependencias, y recinto habitado, los que hace referencia el 150. Otros haciendo jugar la
efectiva habitación, el destino del lugar protegido. El concepto penal de domicilio es mucho
más amplio que el civil, procesal y electoral.
Carrara sostiene que el domicilio es el lugar que el hombre haya escogido lícitamente como
su morada, aun siendo precaria.
Para q el domicilio sea susceptible de protección penal, debe poner de manifiesto la existencia
de una ocupación efectiva y real del titular, aunque el mismo no se encuentre presente en el
momento del hecho. La afectación real del destino es lo q caracteriza el concepto de domicilio
desde la perspectiva del dcho penal.
El concepto abarca tanto el lugar de residencia permanente, como el accidental o transitorio.
El art 150 menciona como objeto de protección la morada, la casa de negocio ajena, sus
dependencias y el recinto habitado de otro.
1) MORADA: es el hogar o residencia donde el hombre desarrolla su vida familiar y
privada. La noción jco-penal de morada remite al lugar o al espacio ocupado como sitio
propio de asentamiento existencial humano por una persona, donde la misma puede mantenerse
en reserva y apartada del mundo circundante.
Lo que caracteriza el concepto, es su real y efectiva ocupación, aunque no este ocupada al
momento de la infracción.
2) CASA DE NEGOCIO AJENA: es el lugar donde la persona realiza la temporal o
definitivamente la actividad comercial, científica, artística o profesional, etc lucrativa o no, al
que tiene acceso el publico en forma indeterminada. Ej. un teatro, un bufete de abogado, un
consultorio medico, etc.
3) DEPENDENCIAS: son aquellos ámbitos que sin constituir morada o casa de negocio,
se encuentra materialmente unido a ellos, y responden a necesidades de la actividad allí
desarrollada, o para servicio o complemento de habitación. Ej. Establos, depósitos, cocheras,
terrazas accesibles, jardines, etc. Las dependencias alcanzan solo a la morada y casa de
negocio, y no al recinto habitado.
4) RECINTO HABITADO: es todo lugar o recinto habitado que no puede ser considerado
ni morada ni casa de negocio, y la diferencia estaría dada por la accidentalidad o relativa
permanencia. EJ cuarto de hotel, carpa, camarote de un barco donde solo se pasa una noche.
VIOLACION DE DOMICILIO
Figura básica: Art 150: Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, si no resultare
otro delito más severamente penado, el que entrare en morada o casa de negocio ajena, en
sus dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la voluntad expresa o presunta de
quien tenga derecho de excluirlo.
El delito consiste en entrar, contra la voluntad expresa o presunta de su morador, en alguno de
los sitios protegidos por la ley. La acción de entrar debe entenderse como la introducción total
del cuerpo entero, de afuera hacia adentro y no a la inversa.
No es suficiente a los fines típicos la introducción de una parte del cuerpo, o un elemento que
prolongue el alcance natural del brazo EJ un alambre.
La violación de “interior a interior” esto es, la q realiza aquel que, habiendo sido autorizado a
ingresar a un determinado lugar, por ej, a la cocina, se introduce a otros ambientes prohibidos o
al menos no autorizado, no configura el delito.
La conducta típica consiste en entrar al domicilio, no en permanecer en el contra la voluntad
de su titular.
La entrada, pare q resulte punible, debe ser aun domicilio ajeno, vale decir, a un lugar sobre el
cual el autor no tiene ningún dcho, por tanto como regla general, puede decirse q no comete
delito quien entra en la propia morada, sin embargo la regla admite excepciones, por ej, los
cónyuges separados, en tramite de divorcio o divorciados.
BOUMPDRE, hay q distinguir si los cónyuges están separados de hecho o en tramite judicial,
de separación o divorcio, que ingresan al domicilio conyugal, no es típico, a menos que medie
orden judicial de prohibición en tal sentido o una exclusión del hogar decretada judicialmente.
Porque el cónyuge no entra a morada ajena sino propia.
SUJETO ACTIVO: puede ser cualquier persona, con excepción de los funcionarios públicos,
o agentes de la autoridad, en cuyo caso, si actuaran dentro de su competencia funcional,
podrían incurrir en el delito de allanamiento ilegal (art 151).
SUJETO PASIVO: solo puede ser aquel que tiene el dcho de exclusión., ya que solo es típica
la figura si se entra contra la voluntad expresa o presunta de quien tiene dcho de exclusión.
Este dcho lo tiene el titular del domicilio, o quien mora, pero también puede recaer sobre los
hijos o el personal de servicio etc.
En los regímenes jerarquizados (conventos, equipos deportivos etc) la voluntad de exclusión
recae sobre el jefe o cabeza de grupo.
Para los que conviven en situación de relaciones igualitarias (estudiantes que habitan un dpto
juntos), el dcho de admisión y de exclusión se ejerce en forma indistinta. Pero en caso de que
uno niegue y otro consienta, prevalece el dcho del que niega.
LA VOLUNTAD ES EXPRESA. Cuando así lo ha manifestado o hecho conocer el agente ya
sea a voz viva, en forma escrita, o por gestos.
LA VOLUNTAD ES PRESUNTA: cuando no habiendo sido manifestada, puede presumirse
de las circunstancias que la evidencian. Ej. Relaciones personales, hora, destino del lugar, etc.
El acceso al domicilio usando estratagemas para que se le franquee la entrada, constituye
violación de domicilio pues la ley no distingue medios.
Cuando se trata de morada la voluntad no se presume, el ppio gral es la voluntad de exclusión.
Cuando se trata de casa de negocios, hay que distinguir:
1) Si esta cerrada, rigen los ppios de la morada.
2) Si esta abierta al publico. A) Si es un lugar liberado al publico hay dos criterios
antagónicos:
SOLER mayoritariamente el ingreso se presume mientras que la voluntad de exclusión no se
haya manifestado expresamente.
NUÑEZ: en cambio sostiene, que la conducta no es delictiva por cuanto el titular de la casa de
negocios al no hacer uso de su dcho de exclusión no defiende la intimidad del recinto.
BOUMPADRE la posición de Núñez hoy no puede sostenerse.
El delito es subsidiario, porque la ley establece que será aplicable solo si no se aplicara una
figura mas grave. “si no resultare otro delito más severamente penado”.
La regla de la subsidiaridad, funciona cuando el delito mas grave tiene su origen en la misma
violación de domicilio, o sea cuando resulta de ella misma y no de constituye un hecho
independiente. Ej. El hurto con ganzúa o escalamiento para entrar al domicilio ajeno, excluye
la figura subsidiaria, por aplicación del hurto agravado.
El delito es doloso material e instantáneo, siendo suficiente el conocimiento de la ajenidad
del domicilio y de la voluntad contraria a su ingreso por parte del titular. Se consuma con al
entrada al domicilio ajeno, resultando admisible la tentativa. El ejercicio de la acción es
público.
CASOS DE JUSTIFICACON
ART 152: Las disposiciones de los artículos anteriores no se aplicarán al que entrare en los
sitios expresados, para evitar un mal grave a sí mismo, a los moradores o a un tercero, ni al
que lo hiciere para cumplir un deber de humanidad o prestar auxilio a la justicia.
El art establece una autorización para entrar a un domicilio ajeno en contra de la voluntad de
su titular, o morador, en aquellos casos en que el autor persigue alguno de los fines
específicamente determinados en la norma, esto es, evitar un mal grave a si mismo, a sus
moradores, o a un tercero. Para cumplir un deber de humanidad. O para prestar auxilio
a la policía. Se trata de casos de justificación de naturaleza subjetiva, en los que es suficiente
con que el autor actúe con el propósito (para) específico indicado en la norma. Es de aplicación
obligatoria.
VIOLACION DE SECRETO
Bajo esta denominación el CP castiga conductas atentatorias contra la libertad de las personas,
en su esfera más reducida, propia de la intimidad personal.
Este derecho a la intimidad personal se traduce en la facultad de exclusión del acceso de
terceros al conocimiento de hechos, circunstancias, y datos personales, que su titular considera
privados e individuales. Y que son valorados en la medida que afectan la privacidad existencial
del hombre.
La correspondencia, los papeles privados, y los secretos, son elementos esenciales que
pertenecen al ámbito de reserva del individuo. Entre nosotros tiene reconocimiento
constitucional (art 18), cuando garantiza la inviolabilidad de la correspondencia y los papeles
privados.
El CP no se limita a castigar la violación de secretos, sino tb la violación de correspondencia y
de papeles privados aun si no contienen secretos.
VIOLACION DE CORRESPONDENCIA
Art 153: Será reprimido con prisión de quince días a seis meses, el que abriere
indebidamente una carta, un pliego cerrado o un despacho telegráfico, telefónico o de otra
naturaleza que no le esté dirigido; o se apoderare indebidamente de una carta, de un pliego,
de un despacho o de otro papel privado, aunque no esté cerrado; o suprimiere o desviare de
su destino una correspondencia que no le esté dirigida.
Se le aplicará prisión de un mes a un año, si el culpable comunicare a otro o publicare
el contenido de la carta, escrito o despacho.
El art consta de 3 acciones típicas y una agravante.
1) Apertura indebida de correspondencia: consiste en “abrir indebidamente “, una carta,
(papel introducido en un sobre destinado a la comunicación con una persona), un pliego
cerrado (papel doblado sobre si mismo y cerrado), un despacho telegráfico (telegrama), un
despacho telefónico (pieza escrita donde consta una comunicación telefónica), o de otra
naturaleza (grabación monográfica) que no ha sido dirigida al autor.
La conducta punible es abrir indebidamente estos objetos, materiales que pueden llegar a
quedar abarcados por la expresión “ correspondencia”, debiéndose entender por ello toda
comunicación entre dos interlocutores, que uno de ellos envía, hace enviar, deja, hace dejar, y
que contiene su pensamiento, cualquiera sea el procedimiento de escritura,
La correspondencia debe estar cerrada, y solo puede abrirse lo que esta cerrado.
La apertura de la correspondencia para que sea típica, debe ser “indebidamente”, o sea sin dcho
a hacerlo.
Excepción: la ley autoriza e impone limitaciones a esta garantía, Ej. Cuando ha sido ordenado
judicialmente, para la comprobación de un delito.
SUJETO ACTIVO: puede ser cualquier persona, siempre que no sea el destinatario.
El delito es doloso, y el dolo corresponde al conocimiento de la ilegitimidad de la apertura. El
error sobre el destinatario puede excluir la culpabilidad. La imposición del contenido carece
de relevancia a los fines típicos, se consuma con la apertura ilegitima. La tentativa es
admisible.
HURTO SIMPLE
Art. 162. Será reprimido con prisión de un mes a dos años, el que se apoderare ilegítimamente de una cosa
mueble, total o parcialmente ajena.
CONCEPTO DEL DELITO: Puede ser definido como el apoderamiento ilegitimo de una cosa mueble, total
o parcialmente ajena.
EL OBJETO DE PROTECCIÓN
Es la “tenencia” de las cosas muebles, tenencia quiere decir “tener la cosa bajo poder” para que opere el
delito debe haber transferencia de la cosa del “poder” del tenedor al “poder” del ladrón.
Tener la cosa bajo poder: Soler explica: posibilidad inmediata de realizar materialmente sobre la cosa actos
dispositivos, posibilidad de la que se carecía antes de la acción, porque la cosa estaba en poder de otra
persona, fuese poseedor o simple tenedor.
La cuestión mirada desde el plano de la víctima: El hurto exige que alguien “tenga” la cosa y que a partir
de la consumación no la tenga más.
La cuestión mirada desde el plano del autor: (como entendemos que debe hacerse) no parece suficiente a
los fines consumativos la sola transferencia material de la cosa a manos del ladrón, es necesario además, “el
traspaso del poder” que se opera con el apoderamiento. El mero desplazamiento de la cosa sin transferencia
del poder no perfecciona el delito.
Núñez: Tiene la cosa quien la mantiene corporalmente bajo su poder, o sea, quien tiene su posesión corporal
en forma autónoma, de manera que violada la tenencia de la cosa, ya existe hurto. Esta posición sostiene que
el hurto se consuma con el desapoderamiento, o sea, con el simple quitar la cosa de quien la lleva consigo,
aunque logre su recuperación inmediata.
La tenencia que la ley tutela, abarca tanto la legítima como la ilegítima, como subraya Soler, “Hurtar una
cosa a quien a su vez hurtó, es también hurto”
ELEMENTOS DEL DELITO
Son elementos: la Acción material de apoderamiento, la cosa mueble y la ajenidad de la cosa. La
ilegitimidad de la sustracción constituye un elemento normativo del tipo.
a- La acción material: El Apoderamiento. El núcleo central del tipo esta dado por el apoderamiento de la cosa.
Realizar objetivamente la acción de hurtar exige, apoderarse de la cosa.
Contenido y alcance del vocablo “apoderarse”:
-Teoría de la disponibilidad (Soler): el apoderamiento exige que el autor haya tenido la posibilidad de
“disponer” de la cosa, aunque sea por breve tiempo. La acción material consiste, en poner bajo el propio
dominio una cosa que antes de ello se encontraba en poder de otro. La conducta importa la posibilidad
inmediata de realizar materialmente sobre la cosa actos dispositivos. El hurto no esta en la acción de tomar la
cosa, sino en el de usurpar el poder sobre ella “traer la cosa a la esfera del propio dominio”. Exige no
solamente la perdida del poder por parte de la víctima, sino la adquisición de poder de parte del autor.
Para Frías Caballero, el apoderamiento requiere q el agente haya obtenido real y efectivamente la
disponibilidad material del objeto sustraído, bloqueando a la ves la posibilidad por parte del sujeto pasivo. El
hurto exige por, consiguiente, el desplazamiento o traspaso material de este a aquel, no ya de la cosa si no de
su disponibilidad física, esto es, la ´posibilidad de ejercitar sobre ella actos dispositivos o de disposición
material.
Para este autor apoderarse significa una toma efectiva de poder sobre la cosa ajena mediante el cual se
desapodera a la victima, violándose así el bien jco protegido. Mientras el traspaso del poder efectivo (no de la
cosa) a las manos del ladrón este en condiciones de ser impedido, la lesión no es completa. El objeto de tutela
esta totalmente aniquilado cuando en presencia o no del q tenia la cosa, ese poder de hecho ha pasado al
ladrón, es decir, cuando este a obtenido aunque solo se ha por breves instantes, el poder de disponer
materialmente de la cosa. Esta posibilidad no nace mientras no puede ser impedido por la victima, la
autoridad u otra persona q acuda en su auxilio. Pero una vez transcurrido ese tiempo, el delito esta
irrevocablemente consumado, aunque el ladrón no lo haya dispuesto efectivamente, o haya sido impedido de
hacerlo por su detención posterior con secuestro de la cosa. El solo hecho de haber logrado el
desapoderamiento constituye tentativa.
-Teoría del desapoderamiento (Núñez): considera que es suficiente para que se perfeccione el delito que el
ladrón haya privado a otro de la posesión corporal de la cosa, con la intención de apoderarse de ella.
Con el apoderamiento, la propiedad ajena ya esta lesionada de manera perfecta.
Esta posición caracteriza a la acción material de hurto a través de una doble acción: apoderarse de la cosa,
consiste en el acto material u objetivo de tomar la cosa (sacar, quitar, sustraer) y un acto intelectual o
subjetivo consistente en desapoderar a la víctima, es decir, poner la cosa bajo el propio poder con la
intención de someterla al propio dominio, lo que equivale al propósito de disponer de ella.
En opinión de FRÍAS CABALLERO, para NÚÑEZ el apoderamiento ya esta consumado cuando, con la
intención de apoderarse del objeto el ladrón ha privado de la cosa al ofendido, sacándosela de su esfera de
poder o custodia. El dolo (intención de desapoderar al ofendido) confiere al acto de desapoderar carácter de
apoderamiento.
En síntesis: el delito consiste en quitar la cosa de quien la poseía con la intención de disponer de ella.
Buompadre: Parece mas acertada la tesis de la disponibilidad, porque requiere mayor precisión en las
exigencias del tipo delictivo. La diferencia entre ambas teorías reside en que en la de la disponibilidad no
basta con el propósito de disponer de la cosa sino que es necesario que el ladrón “haya tenido concretamente”,
aunque fuera por breve tiempo, la “posibilidad” de disponer de ella.
La teoría del desapoderamiento, al exigir que el hurto de consume con el solo despojo, con la intención (dolo)
especifica de disponer de la cosa, anticipa la etapa consumativa a un grado que resulta inadmisible y que en la
práctica puede conducir a soluciones verdaderamente injustas.
Exigir la posibilidad de disponer no implica necesariamente llegar al punto límite de la illatio, esto es poner la
cosa a buen resguardo, venderla, grabarla, sino que es suficiente que en algún instante del inter-criminis
exista, en manos del ladrón, la posibilidad de ejecutar sobre ella actos de disposición material. Esta
posibilidad no nace, mientras pueda ser impedida por la víctima, la autoridad u otra persona que acuda en su
auxilio. Una vez transcurrido este momento, el delito está consumado.
Lo relevante no esta en que la victima pierda el poder que tenia sobre la cosa hurtada (objeto que sale de la
esfera de custodia) sino que el ladrón consolide el poder sobre ella, esto se dará cuando nazca la posibilidad
real de ejercer actos de disposición sobre la cosa.
Las circunstancias particulares de cada caso completo, pondrán de manifiesto si esa posibilidad existió o no, y
si el delito se consumo o quedo en grado de tentativa.
El criterio de la disponibilidad predomina actualmente, tanto en doctrina como en jurisprudencia.
Se ha calificado como delito en grado d tentativa, el caso d la persecución del ladrón q culmina con su
detención y quienes logran al aprehensión no lo perdieron de vista.
En cambio, se califico delito consumado en los sig casos: cuando la victima dejo d percibir momentáneamente
al delincuente y a lo sustraído y se logro la detención en la cercanías con el secuestro de lo robado; la
detención del ladrón cuando ya había caminado una cuadra, por lo q se considero q tuvo a su arbitrio el poder
de disposición de la cosa sustraída.
En síntesis s puede decir, q si el ladrón no ha tenido la posibilidad real de disponer d la cosa sustraída, el
delito quedo en grado de tentativa. En caso contrario, el hurto o el robo se han consumado.
HURTO AGRAVADO
ART 163: Se aplicará prisión de uno a seis años en los casos siguientes:
1.* Cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o de máquinas, instrumentos de
trabajo o de productos agroquímicos, fertilizantes u otros insumos similares, dejados en el campo, o de
alambres u otros elementos de los cercos.
2. Cuando el hurto se cometiere con ocasión de un incendio, explosión, inundación, naufragio,
accidente de ferrocarril, asonada o motín o aprovechando las facilidades provenientes de cualquier otro
desastre o conmoción pública o de un infortunio particular del damnificado;
3.* Cuando se hiciere uso de ganzúa, llave falsa u otro instrumento semejante o de llave
verdadera que hubiese sido sustraída, hallada o retenida;
4. Cuando se perpetrare con escalamiento;
5.* Cuando el hurto fuese de mercaderías u otras cosas muebles transportadas por cualquier
medio y se cometiere entre el momento de su carga y el de su destino o entrega, o durante las escalas que
se realizaren.
6.* Cuando el hurto fuere de vehículos dejados en la vía pública o en lugares de acceso público.
Art. reformado por ley 25890.
El hurto se agrava solo si concurren alguna de las circunstancias expresamente previstas en al Art. 163. Para
todas las hipótesis previstas, la acción típica esta dada por el apoderamiento de la cosa, en los términos que
describe el Art. 162, o sea que además tiene que tener los elementos de la figura básica.
HURTO CAMPESTRE
Art. 163 Inc. 1: Cuando el hurto fuere de productos separados del suelo o de máquinas, instrumentos de
trabajo o de productos agroquímicos, fertilizantes u otros insumos similares, dejados en el campo, o de
alambres u otros elementos de los cercos.
La agravante tiene en cuenta la naturaleza de los objetos, sobre los que recae la acción furtiva y por otro lado,
la situación de desprotección en que se encuentren estos objetos, debido a su presencia en lugares naturales
donde la vigilancia privada es menor, y se pone de manifiesto la indefensión materia del objeto en tutela.
Concurre esta agravante cuando el hurto se relacione con productos separados del suelo.
La expresión productos abarca a los frutos. La ley no hace distinción sobre si los productos son los que la
tierra produce o que se saque o se extraiga del suelo, (minerales), para la ley es suficientes que estén
separados del suelo.
La mayor tutela vale tanto para industrias agrícolas ganaderas, como para ciertas explotaciones mineras, en
las cuales los productos son separados del suelo y dejados en esa situación durante algún tiempo antes de ser
transportados.
Quedan afuera de la disposición todo aquello q no es un producto del suelo, como la miel de las colmenas o
los productos de los animales, por ej, el guano.
La separación debe ser obra humana, no de la naturaleza.
Para q concurra la agravante, es necesario q se trate del hurto d productos separados del suelo q han sido
dejado en el campo.
La calificante abarca tb las maquinas o instrumentos de trabajo. Estos elementos pueden ser de cualquier
naturaleza, inclusive automotores, pero deben estar destinados a tareas propias del campo, (arados, trilladoras,
cosechadoras, etc.).
El hurto se agrava tb si la sustracción recae sobre “alambres u otros elementos de cerco”, causando su
destrucción parcial o total.
La protección tiene su razón de ser en la función rural que cumplen los cercos, y no en la función
demarcatoria, carece de importancia que el cerco se encuentre en el campo, porque no se trata de un hurto
campestre. (Laje Anaya)
La sustracción debe recaer sobre “alambres u otros elementos de los cercos”, (postes, varillas, tranqueras),
siempre que estos estén en funciones, y solo opera la calificante si la sustracción de estos elementos causa la
destrucción total o parcial del cerco.
Es decir, el delito, requiere el apoderamiento “mas” la destrucción. Lo primero configura hurto simple (162),
y lo segundo daño.
Tb constituye hurto simple si el apoderamiento es sobre un cerco total o parcialmente destruido.
HURTO CALAMITOSO
ART 163 INC 2: Cuando el hurto se cometiere con ocasión de un incendio, explosión, inundación,
naufragio, accidente de ferrocarril, asonada o motín o aprovechando las facilidades provenientes de
cualquier otro desastre o conmoción pública o de un infortunio particular del damnificado;
La agravante tiene fundamentalmente en cuenta, la menor defensa privada frente a estos infortunios y
al mismo tiempo la mayor criminalidad subjetiva del autor, quien se vale de miserables ocasiones para
robar a las victimas de la calamidad.
ROBO
Robo simple: El código caracteriza al robo por el empleo de fuerza en las cosas y violencia física en las
personas.
Art 164: Será reprimido con prisión de un mes a seis años, el que se apoderare ilegítimamente de una cosa
mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o con violencia física en las personas, sea que
la violencia tenga lugar antes del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo o después de cometido para
procurar su impunidad.
El código no contiene una definición de robo, pero del texto legal, se deduce, que su configuración típica
responde a la estructura básica del hurto, (apoderamiento, ilegitimo, cosa mueble ajena). El robo es un hurto
agravado por el empleo de violencia. El hurto es el género y el robo la especie. Entre ambas hipótesis hay
un concurso aparente de leyes.
ROBOS AGRAVADOS
Robo Con Homicidio: Art 165; Se impondrá reclusión o prisión de diez a veinticinco años, si con motivo u
ocasión del robo resultare un homicidio.
Es el clásico “latrocinio” que tiene su antecedente en el código de 1886, sin embargo fue introducido en el
dcho positivo en el proyecto de 1981.
El dcho arg prevé dos hipótesis, el homicidio conexo con otro delito, del art 80 inc 7, y el robo agravado por
homicidio. Esta dualidad ha suscitado un gran debate doctrinario y jurisprudencial.
El problema reside en determinar el alcance y sentido de la agravante.
1)- Soler: dentro del 165 solo caben conductas culposas y preterintencionales.
2)- Núñez: la norma abarca tanto los homicidios dolosos (simples), como los culposos.
3)- Fontan Balestra: acepta solo el homicidio doloso no comprendido en el art 80 inc 7.
El resultado culposo (homicidio culposo), tiene solución a través de las reglas del concurso real de delitos.
Coincidimos con esta ultima corriente de opinión, por creer que debe descartarse toda muerte causada en
forma accidental, al margen de toda presivilidad (caso fortuito), ya que cuando la ley dice que lo que “resulta”
no es la muerte de una persona sino el homicidio, esto es la muerte como producto de la acción ilegitima del
hombre, queda fuera de la aplicación del 165, el mero caso fortuito por cuanto no es la consecuencia de un
obrar humano.
El CP, cuando se ha referido a un tipo culposo, o preterintencional, no ha empleado la expresión técnica
“homicidio”, para describir el resultado, sino que lo ha hecho con expresiones como “produjera la muerte”,
“causare a otro la muerte”, “si el hecho fuere seguido por la muerte de la mujer”, etc. Si en esta oportunidad
ha optado por el uso de la voz “homicidio”, que tiene una insoslayable carga de dolo, se ha querido decir algo
más o algo distinto que mera culpa o preterintenciòn.
El Art. 165 como dice Núñez, es compatible con el dolo de homicidio simple, el autor debía prever que de su
accionar (violencia física, disparo de arma, etc) podría “resultar un homicidio (dolo eventual), los resultados
culposos no quedan abarcados en esta disposición.
Que de la conexidad del art 165 y del 80 inc7 imponía una adecuada diferenciación, y solo puede lograrse
desde el punto de vista subjetivo: En ambas hipótesis el agente mata, pero si ha matado “para” robar, el hecho
encuadra en el 80 inc 7; en cambio si “al” robar a matado, encuadrara en el 165. El homicidio del art 80 inc 7
presenta un elemento subjetivo especial, (para o por), del que carece el art 165, en esta agravante la muerte es
un suceso aunque previsible, no ha estado en los planes del autor, es una consecuencia eventual.
El robo con homicidio es un delito complejo, que exige la consumación de dos hechos, el apoderamiento
violento y la muerte, no admite tentativa.
ABIGEATO
ART 167 TER: Será reprimido con prisión de dos a seis años el que se apoderare ilegítimamente de una o
más cabezas de ganado mayor o menor, total o parcialmente ajeno, que se encontrare en establecimientos
rurales o, en ocasión de su transporte, desde el momento de su carga hasta el de su destino o entrega,
incluyendo las escalas que se realicen durante el trayecto.
La pena será de tres a ocho años de prisión si el abigeato fuere de cinco o más cabezas de ganado
mayor o menor y se utilizare un medio motorizado para su transporte.
ART 167 QUATER.* Se aplicará reclusión o prisión de cuatro a diez años cuando en el abigeato
concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
1.- El apoderamiento se realizare en las condiciones previstas en el artículo 164.
2.- Se alteraren, suprimieren o falsificaren marcas o señales utilizadas para la identificación del
animal.
3.- Se falsificaren o se utilizaren certificados de adquisición, guías de tránsito, boletos de marca o
señal, o documentación equivalente, falsos.
4.- Participare en el hecho una persona que se dedique a la crianza, cuidado, faena, elaboración,
comercialización o transporte de ganado o de productos o subproductos de origen animal.
5.- Participare en el hecho un funcionario público quien, violando los deberes a su cargo o
abusando de sus funciones, facilitare directa o indirectamente su comisión.
6.- Participaren en el hecho tres o más personas.
ART167 QUINQUE.* En caso de condena por un delito previsto en este Capítulo, el culpable, si fuere
funcionario público o reuniere las condiciones personales descriptas en el artículo 167 quater inciso 4,
sufrirá, además, inhabilitación especial por el doble del tiempo de la condena.
En todos los casos antes previstos también se impondrá conjuntamente una multa equivalente de
dos a diez veces del valor del ganado sustraído.
La agravante tiene en cuenta, la naturaleza de los objetos sobre los que recae la acción furtiva, y por otro lado,
la situación de desprotección en que se encuentran estos objetos, debido a su permanencia en lugares naturales
en donde la vigilancia privada es menor y pone de manifiesto el estado de indefensión del objeto.
El hurto de ganado aparece en la ley de reforma 4189 de 1903, y tuvo sucesivas reformas hasta la ultima con
ley 25890/04, donde lo separa del hurto y lo coloca como una figura autónoma, creando un capitulo 2 bis y
dentro de este agregando tres art, el 167 ter, Quatre y quinqué. Etimológicamente se denomina al abigeato al
hurto de ganado y proviene de la voz latina “abigeatus” que significa “echar por delante, arrear”.
El abigeato ha dejado de ser una figura derivada del hurto para pasar ha convertirse en un delito autónomo. El
bien jco es la propiedad del ganado mayor o menor.
El art. 167 ter pune como abigeato el apoderamiento ilegitimo de una o más cabezas de ganado, mayor o
menor, total o parcialmente ajenas, que se encuentren en establecimientos rurales o en ocasión de su
transporte, desde el momento de su carga hasta el de su destino o entrega, incluyendo las escalas q se realicen
durante el trayecto.
El objeto del delito: debe tratarse de animales q normalmente deben ser arreados o conducidos para llevarlos,
no de aquella q se cargan para transportarlo, lo cual se confirma con la locución “ganado”. El termino abarca
tb animales de cierta talla, como, por ej, los bueyes, cebúes, llamas y vicuñas.
Quedan excluidos, los cuadrúpedos domesticados menores (conejos), los animales salvajes domesticados
(nutrias) y las aves cuyo apoderamiento, sea en el campo o dentro de un establecimiento rural, constituye
hurto simple.
En el párr. 2 del art. 167 ter exige la concurrencia del abigeato y la utilización de un medio motorizado para su
transporte, para perfeccionar el delito. La ley no dice q en la consumación del abigeato se emplee un medio de
tales características, sino q el abigeato, esto es, el apoderamiento de los animales sea de un determinado
numero (cinco o mas) y se utilizare, para su transporte, un medio motorizado. Como s puede apreciar, el tipo
penal admite dos modalidades comisivas por el medio motorizado: una, q este se emplee en los actos
consumativos del apoderamiento, y la otra, q sea utilizado para el transporte de los animales q ya han sido
extraídos del establecimiento rural. Tanto en uno como en otro supuesto estaríamos ante el tipo agravado del
abigeato.
Situación de los objetos. Establecimiento rural: para q concurra la calificante el apoderamiento del animal
debe haberse materializado dentro de un establecimiento rural o en ocasión de su transporte.
La razón de ser de la calificante sigue residiendo, no en el objeto de la protección (el ganado), como cosa
mueble, sino en la mayor indefensión q presenta el animal, el cual, aun cuando se encuentre dentro de un
establecimiento rural, esta afuera del alcance de la vigilancia de su dueño o tenedor.
Por lo tanto, será abigeato, tanto el apoderamiento de un animal dentro de un corral o un galpón, próximos a
la vivienda del tenedor o dueño, como fuera de ellos (el animal pastando en campo abierto), siempre q en el
lugar en donde se encuentre constituya, normativamente, un establecimiento rural.
Es suficiente para q concurra la agravante, con que el animal se encuentre en un establecimiento rural, con
independencia de su situación de indefensión por no estar bajo la vigilancia de su dueño.
Debe entenderse como establecimiento rural, a todo inmueble que se destine a la cría, mejora o engorde del
ganado, actividades de tambo, granja o cultivo de la tierra, a la avicultura u otras crianzas, fomento o
aprovechamiento semejante.
La cría hace referencia a la reproducción del animal, q puede ser natural o artificial, la mejora o engorde tiene
vinculación con la alimentación y cuidado del ganando, las actividades de tambo, se refieren a los lugares en
donde se obtiene la leche del animal, incluyendo su comercialización. El concepto no abarca aquellos lugares
donde se vende la leche como producto elaborado o en donde se obtiene para su consumo familiar. La granja
es aquel lugar en donde el hombre trabaja y produce frutos y productos destinados a consumo propio o a su
comercialización y en el q por lo gral, se reproducen animales domésticos; el establecimiento destinado al
cultivo de la tierra es aquel en el q el hombre trabaja, los productos de la tierra; la avicultura se refiere a las
actividades destinada a la reproducción de aves y al aprovechamiento de sus productos. La definición legal
concluye aludiendo a otras crianzas, fomento o aprovechamiento semejante, con lo cual deja abierta la
posibilidad de incluir en el concepto otros establecimientos en donde actividades similares a las descriptas.
Quedan afuera del concepto de establecimiento rural aquellos q se ocupan de actividades diferentes a la
agrícola-ganadera y avicultura.
La ubicación del establecimiento rural es indiferente, puede encontrarse en el ejido urbano (ciudad, villa o
pueblo) o fuera de el, y estar cercado o no. Lo q importa es q por su propia naturaleza, se trate de un
establecimiento rural.
El abigeato presupone q el ganado se encuentre en un establecimiento rural ajeno al autor de la sustracción.
Ganado transportado: el art. 167 ter tb castiga el apoderamiento ilegitimo de un o mas cabezas de ganado
cuando se perpetrare en ocasión de su transporte, desde el momento de su carga hasta el fin de su destino o
entrega, incluyendo las escalas q se realcen durante su trayecto.
Figuras agravadas. El nuevo texto legal: art. 167 quater: Se aplicará reclusión o prisión de cuatro a diez
años cuando en el abigeato concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
1- El apoderamiento se realizare en las condiciones previstas en el artículo 164: esto quiere decir si el
abigeato se produce con fuerza en la cosa o con violencia física en las personas, sea q la violencia tenga lugar
antes del abigeato para facilitarlo, o en el acto para cometerlo o después de cometido, para procurar su
impunidad. No son aplicables en el abigeato las agravantes del robo y el hurto.
2- Se alteraren, suprimieren o falsificaren marcas o señales utilizadas para la identificación del animal: la
maraca es la impresión q se efectúa sobre el animal de un dibujo o diseño, por medio de un hierro candente,
de marcación en frio. La señal es un corte o incisión, perforación o grabación hecha a fuego, en la oreja del
animal. La marca se aplica en el ganado mayor y la señal en el ganado menor. Las acciones q conducen hacia
la mayor penalidad son la alteración, la supresión y la falsificación de la marca o señal q sirven para la
identificación del animal. La alteración supone, la sustitución de la marca o señal verdadera por otra distinta
de pertenencia del autor o de un tercero. La supresión, implica la desaparición de la marca o señal q posee el
animal, sin q se reemplace por otras. La falsificación importa la adulteración de la marca o señal verdaderas, o
la creación en todo o en parte, de una señal o marca falsa. Estas conductas deben desaparecer antes q se
concrete la sustracción del ganado.
3- Se falsificaren o se utilizaren certificados de adquisición, guías de tránsito, boletos de marca o señal, o
documentación equivalente, falsos: se trata de una hipótesis de mayor penalidad fundada en la mayor
gravedad del injusto, al violarse dos bienes jcos: la propiedad del ganado y la fe publica q merecen los
documentos falsificados o usados, en el proceso del transporte y la comercialización del ganado. Ello implica
q el autor de las falsificaciones no necesariamente debe ser el autor del abigeato, pues bien puede tratarse de
un tercero ajeno a los actos de apoderamiento.
el autor del delito debe falsificar o utilizar ciertos y determinados documentos q son material o
ideológicamente falsos y q tienen relación con el trafico de ganado. Certificado de adquisición es un
documento jco otorgado entre las partes y autenticado por la autoridad competente. La guía de transito es un
documento expedido por la autoridad competente q legitima y posibilita el transito de ganado. El boleto de
marca o señal es un documento por el cual se prueba la titularidad registral de la marca o señal. La expresión
documentación equivalente, q revela la enumeración legal no es taxativa sino admite la incorporación de
cualquier otro instrumento q tenga relación con la comercialización y el transporte del ganado.
4-Participare en el hecho una persona que se dedique a la crianza, cuidado, faena, elaboración,
comercialización o transporte de ganado o de productos o subproductos de origen animal: se trata de
aquellas personas q se ocupan de la crianza, comercialización, cuidado, faena elaboración o transporte de
ganado de productos o subproductos de origen animal. La agravante comprende cualquier grado de
participación en el abigeato. Queda afuera de la tipicidad agravada los encubridores.
5- Participare en el hecho un funcionario público quien, violando los deberes a su cargo o abusando de
sus funciones, facilitare directa o indirectamente su comisión: la agravante exige la concurrencia de 3
condiciones: la participación de un sujeto q reúna la calidad de funcionario publico, q al momento de la
realización del hecho delictivo se encuentre en el ejercicio de su actividad funcional; q con su participación
haya facilitado de manera directa o indirecta, la comisión del hecho. De no reunirse cualquiera de estas
condiciones el tipo se desplaza a la figura básica.
6- Participaren en el hecho tres o más personas: se trata de un agravante fundada en la pluralidad de las
personas participantes en el hecho. Es suficiente para la concurrencia de la tipicidad agravada la intervención
de tres o mas personas en el abigeato con prescindencia del grado de participación q hayan tenido.
EXTORSION
Los delitos de extorsión son de los típicos delitos que se consuman con la cooperación artificiosa de la
victima, o sea que esta contribuye a producir el resultado patrimonial perjudicial, no limitándose a sufrir la
ofensa, sino más bien, convirtiéndose en protagonista.
El acto de disposición patrimonial constituye un requisito positivo implícito, (cooperación artificiosa de la
victima).
Son delitos:
a) Complejos, porque se concreta la vis (amenaza, lesión), y la inducción a un cierto comportamiento
dañoso para la victima y ventajoso para el agente, o para un 3°.
b) Pluriofensivos: por que ofenden un interés patrimonial y la libertad personal.
Art 168: Será reprimido con reclusión o prisión de cinco a diez años, el que con intimidación o simulando
autoridad pública o falsa orden de la misma, obligue a otro a entregar, enviar, depositar o poner a su
disposición o a la de un tercero, cosas, dinero o documentos que produzcan efectos jurídicos.
Incurrirá en la misma pena el que por los mismos medios o con violencia, obligue a otro a suscribir
o destruir documentos de obligación o de crédito.
Extorsión básica o común: esta prevista en la primera parte del art 168.
Sujeto activo: puede ser cualquier persona, inclusive un funcionario publico.
Sujeto pasivo: es la persona física cuya voluntad se ve constreñida por la amenaza que sufre del autor.
Los dchos, bienes o intereses patrimoniales, que exigidos pueden pertenecer a una persona física o jca,
pudiendo ser titular la propia victima o un tercero.
La acción material: esta definida con el verbo “obligar”, (compeler, exigir), a cumplir un mandato. La
actividad prohibida no consiste en intimidar a la victima, sino en “obligar” a esta, a través de los medios
típicos, a realizar una prestación con significado patrimonial.
El delito se perfecciona cuando la victima ha obrado según las directivas del autor, realizando las conductas
descriptas en la norma: entregar, enviar, depositar, o poner a disposición del autor la cosa exigida.
Los actos de disposición patrimonial, pueden revestir variadas formas: (acuerdos verbales, o escritos, actas
notariales, etc.).
En los casos de entrega, el delito se consuma con la recepción de la cosa, por parte de autor.
En el envío: cuando el objeto es mandado o dirigido al autor o a quien él disponga.
El deposito: Cuando se deja o se coloca la cosa en un lugar determinado.
Puesta en disposición: cuando se la coloca en condiciones de que el autor o un tercero, dispongan
materialmente de ella.
El delito admite la tentativa, (cuando el autor ha comenzado a intimidar, simular o invocar).
El llamado “delito experimental”, y es aquel que es provocado por la autoridad con la finalidad de atrapar al
delincuente sospechoso. Se le tiende una trampa al extorsionador para que caiga en manos de la autoridad.
Para algunos estamos frente a un delito inexistente (soler). Para otra tentativa de extorsión (Núñez).
Intimidación, simulación de autoridad pública, falsa orden: Son los medios de que se vale el autor para
compeler a la victima y lograr la prestación deseada.
La intimidación o amenaza, consiste en infundir temor en la victima a través del anuncio o advertencia de
un mal, que recaerá sobre ella o un tercero. O sobre bienes que se estimen valiosos para la persona. La
violencia es la energía física consumada, la amenaza es la energía física anunciada.
Lo relevante es que la intimidación sea idónea para atemorizar, evaluada en el caso concreto, para crear en la
victima un estado de miedo que la obliga a realizar la prestación exigida por el autor. Además debe ser
ilegitima, realizada sobre lo que se exige.
Lo característico de la intimidación es que coloca a la victima en un dilema, o se somete a las exigencias del
autor, o afronta el riesgo de que el daño anunciado, se produzca. La elección siempre será a través de una
voluntad viciada.
Simulación de autoridad publica: fingir o aparentar una calidad funcional que no posee. El temor de la
victima esta dado por el acto de autoridad que invoca el autor. Debe ser siempre una falsa autoridad.
Simulación de falsa orden de autoridad pública: el autor finge la existencia de una orden, que proviene de
autoridad publica, (que puede existir o no), pero la orden debe ser falsa, ya por que la autoridad no es
verdadera, o porque la orden que invoca no corresponde a su competencia funcional.
Actos impuestos a la victima: pueden consistir en
Entregar: poner la cosa en posesión del agente.
Depositar colocar la cosa en un lugar determinado
Poner a disposición: colocar la cosa en condiciones tales que permitan al autor disponer materialmente de
ella.
Objetos sobre los cuales recae el delito: son las cosas, el dinero, los documentos que produzcan efectos jcos.
Las cosas deben ser muebles, por dinero debe entenderse moneda que circula en el país, de curso legal en él, o
fuera de el, sea nacional o extranjera. Si no posee curso legal, el dinero se desplaza al concepto de cosa.
(Moneda de colección). La expresión documento comprende a cualquier manifestación de voluntad firmada,
destinada a servir de prueba. Solo los documentos que produzcan efectos jurídicos. Quedan comprendidos los
documentos en blanco o los anulables (relativos) y los que están prescriptos, no así los de nulidad absoluta.
EXTORSIÓN DE DOCUMENTOS: La figura esta prevista en el segundo párrafo del art. 168. La diferencia
con el tipo básico reside en dos circunstancias:
-El empleo de violencia como medio para cometer el delito (además de los medios comunes)
Violencia: en este caso es física, la misma que en el robo. Abarca la expresa, o sea, la que recae directamente
sobre el cuerpo de la víctima y violencia tacita la que sin alcanzar el cuerpo de la victima se dirige en contra
de ella (existe una amenaza de empleo inmediato de violencia).
-En los actos exigidos a la victima, o sea, la suscripción, la destrucción de documentos, de obligación o de
crédito.
El autor obliga a la victima a “suscribir” o “destruir” un documento de obligación o de crédito. Se suscribe
un documento cuando: Se lo firma, de modo que puede ser jurídicamente exigible. La firma al pie implica
un reconocimiento de la obligación o del crédito. Se destruye un documento: cuando se lo hace cesar en su
existencia material, rompiéndolo, quemándolo, borrando sus partes esenciales, etc.
Debe tratarse de un documento de obligación o de crédito: que represente el derecho de exigir la cosa que es
objeto de la obligación (que es un crédito), o dar una cosa, que es una deuda. Puede ser público o privado, y
en cualquiera de los supuestos da lugar al concurso ideal entre la extorsión del 168 2do párrafo y la falsedad
ideológica del 203.
Si el documento es en blanco, se discute si el hecho de obligar a suscribirlo configura tentativa o delito
consumado:
Núñez: estamos frente a un delito consumado del primer párrafo del 168.
Soler: de una tentativa de extorsión documentada y si estaríamos ante la hipótesis de destrucción, el delito
será consumado, del segundo párrafo del 168.
SECUESTRO EXTORSIVO
Articulo 170 : Se impondrá reclusión o prisión de cinco a quince años, al que sustrajere, retuviere u
ocultare a una persona para sacar rescate. Si el autor lograre su propósito, el mínimo de la pena se
elevará a ocho años.
La pena será de diez a veinticinco años de prisión o reclusión:
1. Si la víctima fuese una mujer embarazada; un menor de dieciocho años de edad o un mayor de
setenta años de edad.
2. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del cónyuge o
conviviente; o de otro individuo a quien se deba respeto particular.
3. Si se causare a la víctima lesiones graves o gravísimas.
4. Cuando la víctima sea una persona discapacitada; enferma; o que no pueda valerse por sí
misma.
5. Cuando el agente sea funcionario o empleado público; o pertenezca o haya pertenecido a
alguna fuerza de seguridad u organismo de inteligencia del Estado.
6. Cuando participaran en el hecho tres o más personas.
La pena será de quince a veinticinco años de prisión o reclusión si del hecho resultare la muerte
de la persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor.
La pena será de prisión o reclusión perpetua si se causara intencionalmente la muerte de la
persona ofendida.
La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo que la víctima
recupere la libertad, sin que tal resultado fuese la consecuencia del pago del precio de la libertad, se
reducirá de un tercio a la mitad.
Es un delito pluriofensivo que se caracteriza por una ofensa al patrimonio a través de un atentado a la
libertad individual. Es una figura de peligro para el derecho de propiedad, de carácter permanente, cuya
materialidad perdura en el tiempo mientras se mantiene la situación de privación de la libertad del sujeto
pasivo.
Sujeto pasivo: la expresión persona debe ser entendida como ser humano vivo, por lo que quedan al margen
la sustracción de un cadáver (con regulación autónoma del art 171) o de otro seres vivos no humanos.
La acción material esta dada por los verbos típicos “sustraer”, “retener” u “ocultar” a una persona para
obtener un rescate.
SUSTRAER: apartar a la persona del sitio en donde se hallaba, separarla de la esfera de custodia en la que se
encontraba. Se produce el desplazamiento de la victima hacia el poder efectivo de la gente.
RETENER: mantenerla fuera de la esfera de custodia. La retención presupone la sustracción del sujeto por
parte de otra persona y su retención por parte de quien la ha recibido.
OCULTAR: esconder a la victima. El ocultamiento presupone siempre la retención.
Subjetivamente el tipo exige que el secuestro se materialice para sacar rescate, o sea que requiere una
conducta especializada subjetivamente, compatible con el dolo directo.
SACAR RESCATE: obtener un precio por la libertad del secuestrado. Puede ser dinero o cualquier otra
prestación que tenga significado patrimonial.
El delito se consuma con el secuestro de la persona, independientemente que se logre o no el rescate.
(VER FOTOCOPIA)
SUSTRACCIÓN DE CADÁVERES
Art 171: Sufrirá prisión de dos a seis años, el que sustrajere un cadáver para hacerse pagar su devolución.
La acción material esta dada por el verbo substraer (apoderarse, apropiarse, tomar el cadáver del lugar en
que se encuentra)
La figura se especializa subjetivamente “para hacerse pagar su devolución”, cualquier otra finalidad
excluye al delito. La figura solo es compatible solo con el dolo directo.
CADÁVER: cuerpo muerto de lo que en vida fue una persona humana. Quedan excluidos los huesos sueltos o
restos de un muerto y las cenizas que se conservan en una urna.
Con respecto al feto, Núñez niega la naturaleza de cadáver al feto que, por falta de desarrollo, aun no ha
alcanzado la forma humana.
El feto no solo es vida humana, sino también una persona humana para nuestro derecho, lo cual seria
suficiente para calificar a sus restos como cadáver, pero para considerarlo así hay que estar al tiempo de
gestación en que se produce la muerte. Los restos de una manipulación abortiva de pocos días de gestación no
parece que pueda responder al concepto de cadáver exigido por la ley.
Es cadáver el cuerpo muerto momificado, no así el esqueleto en exposición. Ya que en estos casos es res
commerciun por lo tanto puede ser susceptible de hurto o defraudación pero no de esta clase de extorsión.
El delito se consuma con la sustracción del cadáver siempre que el autor siga el propósito de hacerse pagar
por su devolución.
ESTAFA GENÉRICA
Art 172: Será reprimido con prisión de un mes a seis años, el que defraudare a otro con nombre supuesto,
calidad simulada, falsos títulos, influencia mentida, abuso de confianza o aparentando bienes, crédito,
comisión, empresa o negociación o valiéndose de cualquier otro ardid o engaño.
El código penal no ha definido la estafa, pero puede definirse como el hecho de defraudar a otro con
cualquier ardid o engaño.
La acción material del delito de estafa consiste en defraudar a otro, o sea emplear un fraude con un objetivo
concreto y determinado: lograr que el otro haga una disposición patrimonial perjudicial a favor del autor. Que
se traduce en un beneficio indebido para el autor y un perjuicio para la victima. La defraudación no es más
que la acusación de un perjuicio patrimonial injusto, y el fraude un medio para conseguir el resultado.
Los elementos fundamentales son dos: el perjuicio patrimonial y el fraude (ardid o engaño) mas un
elemento no expreso el error como nexo entre ambos.
El perjuicio patrimonial: es uno de los elementos esenciales del delito. Sin el no existe defraudación.
La estafa es un delito de daño efectivo y requiere, para su consumación, el perjuicio económico, cierto y real,
no meramente hipotético o posible. Para su perfeccionamiento no es necesario que el autor se beneficie, con la
defraudación, ni que la lesión patrimonial vaya precedida de un ánimo de lucro. Lo que importa es el perjuicio
o disminución en el patrimonio ajeno, y en el efectivo aumento del propio.
El perjuicio es el menoscabo o detrimento sufrido por la victima en su patrimonio, por fraude del autor. El
perjuicio debe ser patrimonial, es decir q debe tener un significado de carácter económico (o apreciable
pecuniariamente) consistente en la disminución del patrimonio q se traduce en una diferencia entre el valor
económico q el patrimonio tiene como consecuencia de la disposición producida por el engaño y el valor
económico q habría tenido si el engaño no se hubiera realizado.
El monto de lo defraudado carece de relevancia a los fines de la consumación. Solo puede tenerse en cuenta
como relevante a los fines de la cuantificación de la pena.
El perjuicio es siempre la consecuencia de una disposición patrimonial realizada por la victima en favor del
autor o de un tercero. La disposición consiste en la entrega del objeto al autor o a un tercero, como producto
del engaño sufrido por la conducta fraudulenta del autor.
Ardid o engaño. Son las dos únicas modalidades previstas en la ley para caracterizar la estafa. Y esto se
infiere de la última parte del 172 “o valiéndose de cualquier otro ardid o engaño”. Los medios que enuncia
el tipo no son mas que meramente ejemplificativos, y no son mas que otro ardid o engaños que puede valerse
el autor para defraudar.
El engaño constituye, la nota característica de la estafa, le da fisonomía propia al delito y lo distingue de las
demás formas de agresión al dcho patrimonial. Es un elemento intelectual o inmaterial, cuya génesis se
produce en la psiquis del individuo. Es un elemento esencial al delito, tanto q su ausencia lo elimina.
Ardid: artificio empleado hábil y maliciosamente, para el logro de alguna cosa.
Engaño: falta de la verdad de lo que se dice, piensa o hace. Es la simulación capaz de inducir a error a una o
varias personas.
Lo q importa destacar, es q para la ley penal, ambas modalidades poseen entidad defraudatoria, es decir,
aptitud para suscitar un error en una persona, y consecuentemente lograr de ella un acto dispositivo de
propiedad pecuniariamente perjudicial.
La estafa es un delito de doble voluntad, en donde uno engaña y el otro es engañado, los dos accionan, uno
embaucando y el otro disponiendo de lo que no hubiera realizado sin el engaño.
La estafa requiere el concurso de dos voluntades ligadas por una relación jca inicial. Sin acuerdo jco inicial no
hay estafa.
Idoneidad del ardid: lo q importa es el medio empleado constituya un ardid y q ese ardid haya causado los
resultados esperados por el autor. Si esta secuencia se ha logrado (ardid+ error+ perjuicio patrimonial) el ardid
es idóneo.
El delito de estafa para determinar la idoneidad del ardid, hay q valorar la calidad personal y cultural de la
victima. En cada caso debe establecerse aquella idoneidad con relación a la mentalidad y condiciones
personales de las victimas, pues lo q para una persona de cultura superior y de mente abierta, puede resultar
una burda mentira, para otros sin esa cualidades resulta un ardid eficiente e idóneo.
Lo q debe tenerse en cuenta fundamentalmente es q, en el caso particular, el ardid o el engaño hayan aptos
para suscitar un error en el sujeto pasivo y del cual derive un acto dispositivo de propiedad perjudicial para su
patrimonio o el de un tercero.
La estafa requiere un sujeto q engañe y una victima q sea engañada.
El destinatario del ardid debe ser una persona física, es el “otro” a q hace referencia la norma del art. 172.
Cuando la disposición patrimonial ha tenido su causa en un acto derivado de la negligencia del sujeto pasivo
no puede afirmarse q estamos ante un ardid o engaño sino antes un caso de negligencia culpable de la victima.
Silencio: la doctrina esta dividida: la mayor opinión admite el silencio, como engaño exigido por el tipo penal
(soler, Núñez).
La problemática se plantea ya que el silencio debe ser ubicado en los tipos dolosos omisivos (omisión
impropia). Obligación de la no producción del resultado puede surgir de la ley; (obligaciones del mandatario),
del contrato (obligación del asegurado de poner en conocimiento de la aseguradora) o del actuar precedente
(silencio calificado).
Solo si el silencio ha causado el error se lo puede imputar a titulo de engaño defraudatorio.
Error: es el conocimiento falso sobre algo, es un estado psicológico, es la mente errada. Se trata de un
requisito no escrito del tipo, pero de reconocimiento generalizado. Si la conducta engañosa no crea, suscita o
refuerza, un error no podemos hablar de estafa.
Es por ello el elemento central de la estafa, es el nexo o eslabón entre el engaño o ardid y el perjuicio
patrimonial. Y este elemento es el que permite caracterizar a la estafa como un delito de doble tramo, el
engaño debe causar el error, y este producir como consecuencia el perjuicio patrimonial, en la victima, como
derivación de un acto de disposición.
Solo pueden caer en error aquellas personas que posee el discernimiento necesario para realizar un juicio de
valor entre la verdad o la falsedad de un hecho. (Incapaces, dementes, inconcientes, etc).
El error relevante es el que ha dado origen a la disposición patrimonial perjudicial.
En la estafa a diferencia del hurto, donde la acción consiste en apropiarse con sustracción, la victima se
convierte en colaboradora del autor, entregando la cosa voluntariamente. Y sin un acto dispositivo voluntario
(aunque sea viciado) no puede haber estafa.
ESTAFA PROCESAL
Es una de las tantas modalidades de fraude previstas en el 172, carece de tipificación autónoma.
Se la puede definir como la que se produce cuando una parte con su conducta engañosa, induce a error al juez,
y este como consecuencia de este error, dicta una sentencia injusta, que causa un perjuicio patrimonial a la
contraria o a un tercero.
Se desarrolla en un proceso, y quien la padece es el juez con competencia para dictar sentencia.
La estafa procesal es un caso de desdoblamiento del sujeto pasivo, victima del fraude es el juez, ofendido es
la parte o el 3°, sobre la que recaen las consecuencias perjudiciales, del fallo judicial. (Estafa en triangulo).
Se discute jurisprudencialmente si sujeto activo del delito puede ser la parte demandada:
1. afirmativamente se pronuncio la cámara de la capital, en el caso “Sánchez /94”.
2. negativamente se pronuncio la sala 1 en el caso “ Codem, Luis” y “anchorena”
El fraude solo existe cuando la parte se vale de elementos de prueba fraudulentos, cuando esta falsedad tiene
“aptitud legal” para engañar al juez.
ESTAFA DE SERVICIOS Y ALIMENTOS
Conocida como “petardismo” o “garroneria”, consiste en el hecho de consumir alimentos o bebidas en un
restauran sabiendo de antemano que no se abonara.
El concepto se extendió a otras situaciones, como por Ej. Hacerse alojar en un hotel, con el propósito de no
pagar, “estafa de hospedaje”.o viajar en un servicio de transporte de pasajeros, con el mismo fin; “estafa de
transporte”.
Núñez ante estos supuestos estamos en una estafa del 172.
Para otros el petardismo no configura una hipótesis de apariencia de bienes, y por lo tanto no es estafa.
Soler; el hecho, tanto por sus antecedentes legislativos como por sus características seria mas una falta que un
delito.
Administración fraudulenta: art. 173 inc. 7: El que, por disposición de la ley, de la autoridad o por un
acto jurídico, tuviera a su cargo el manejo, la administración o el cuidado de bienes o intereses
pecuniarios ajenos, y con el fin de procurar para sí o para un tercero un lucro indebido o para causar
daño, violando sus deberes perjudicare los intereses confiados u obligare abusivamente al titular de éstos;
El tipo delictivo: los sujetos del delito:
Sujeto activo: solo puede ser la persona a quien se le ha confiado el manejo, la administración o el cuidado
de bienes e intereses pecuniarios ajenos y sobre lo q ejerce un poder de disposición en razón de la relación q
tiene con el patrimonio ajeno.
Sobre el particular, la jurisprudencia tiene dicho q sujetos activos pueden ser todos aquellos q quebrantan la
fidelidad confiada en el manejo o cuidado de algún interés pecuniario ajeno.
La calidad del autor del delito solo se adquiere por disposición de la ley, de la autoridad o por un acto jco, q
son las fuentes en donde provienen las facultades de administración. Esta situación de autoría puede darse por
quienes se encuentran en una posición determinada, esto es, en una posición de garante con respecto al bien
jco tutelado.
1)- la ley: en este supuesto, es el dcho positivo e l q confiere el cargo de administrador de bienes e intereses
pecuniarios ajenos, por ej, la tutela, la curatela, el régimen de patria potestad, etc.
2)- la autoridad: comprende el caso de aquellos individuos a quienes una autoridad perteneciente a
cualquiera de los 3 poderes del Estado, nacional, provincial o municipal, les ha encomendado la
administración de bienes ajenos, q no pertenecen al fisco.
3)- el acto jco: es la hipótesis mas frecuente de administraciones de intereses particulares ajenos y aun de
sociedades civiles y comerciales.
En estos casos, las facultades de administración provienen de un negocio o acto jco q puede revestir las más
variadas formas, por ej, mandatarios, apoderados, socios, etc.
El sujeto activo ha de tener su cargo, esto es debe habérsele encomendado o confiado pertenencias de otro.
Esta facultad del autor de tener a cargo se determina en la ley a través de tres modalidades: el manejo, el
cuidado y la administración.
-la administración implica, generalmente, el gobierno y dirección de la totalidad del patrimonio ajeno. Toda
administración formalmente conferida por la ley y por acuerdo de voluntades esta comprendida, por ej, la
administración de los bienes de los hijos por parte de los padres, de los pertenecientes a sociedades
mercantiles por parte de sus órganos de administración.
-el manejo, denota la idea de una facultad o gestión particularizada, es decir, reducida a uno o mas negocio
individualmente considerados, por ej, el mandatario especial, el encargado de la sucursal, etc.
-el cuidado implica una situación jca q tiende a la función concreta de conservación, guarda o protección de
los intereses ajenos. Maneja el q puede usar o utilizar los medios ajenos, custodia el q sin tener poderes de
disposición, vigila la conservación o aplicación de ellos. Pero como se trata de una figura de abuso de
confianza, debe existir una relación jca de la cual haya nacido la confianza q constituye al agente en autor.
Sujeto pasivo: del delito puede ser una persona física o jca, cuyo patrimonio tiene a su cargo el autor. La
participación criminal se rige por las reglas comunes.
Las acciones típicas:
1)- tipo de abuso: el abuso defraudatorio exige q el autor se exceda, se extralimite, en el ejercicio del cargo
encomendado, de modo q comprometa los intereses confiados mas allá de lo normal, necesario y tolerable en
relación con el movimiento económico-financiero de su gestión.
El tipo de abuso implica siempre una actuación en el marco de un negocio jco, a diferencia de la infidelidad,
para lo q basta una situación de hecho; por ej, destrucción, deterioro o consumación del bien puesto a cuidado
del agente.
El autor obra, violando sus deberes, es decir, apartándose intencionalmente de ellos para obtener un lucro
indebido o para causar daño. La acción abusiva se manifiesta, o bien a través del exceso, o bien realizando
actos de disposición patrimonial en perjuicio del administrado. Por ej, el gerente q se apropia del dinero.
2)- tipo de quebrantamiento de fidelidad: el deber de fidelidad constituye una obligación q se manifiesta en
el marco de la relación interna entre quien tiene a su cargo la tutela de los bienes ajenos y el titular del
patrimonio.
Para la acción que quebranta la fidelidad es suficiente q el autor haya asumido el deber de cuidado de lo
ajeno.
Toda acción q causa un daño a los intereses confiados puede ser subsumida dentro del amplio concepto de
infidelidad. La acción de quebrantamiento de fidelidad se define por el verbo “perjudicar” q significa
provocar un deterioro patrimonial, efectivo, en los bienes o intereses pecuniarios manejados, administrados o
cuidados, por el sujeto activo.
El quebrantamiento de fidelidad puede manifestarse a través de una conducta activa u omisiva (omisión
impropia). Son ej, el abogado q emplea el dinero del cliente en contra de las instrucciones recibidas, dejar
vencer el plazo para ejercer un dcho, perder la opción para recuperar lo vendido, etc.
3)- el perjuicio: el tipo penal requiere la causación de un perjuicio a los intereses patrimoniales confiados.
Según Boumpadre, el perjuicio al interés patrimonial ajeno debe ser real, concreto y efectivo y de contenido
económico.
El tipo subjetivo: la administración fraudulenta es un delito doloso, q admite solo el dolo directo. El dolo
eventual y la culpa están excluidos.
Sin embargo la ley exige algo mas q el dolo común, precisamente para evitar q se incrimine como
defraudación el simple incumplimiento de oblig contractuales. Es algo más esta dado por el fin de lucro o por
el propósito de causar un daño. Esta exigencia subjetiva importa la incorporación al tipo de un elemento
subjetivo q acompaña al dolo. El autor debe obrar con el fin de procurar, para si o para un tercero, un lucro
indebido o para causar un daño.
El fin de lucro reside en el propósito de lograr una ventaja o provecho de contenido económico. Basta con la
finalidad sin q sea necesario q el logro se concrete. Tampoco es necesario el enriquecimiento del autor, pero,
por exigencias típicas, el lucro debe ser indebido, esto es q se obtenga de manera ilegitima.
La finalidad de causar un daño debe circunscribirse a los bienes o intereses confiados, no a otros.
Desbaratamiento de dchos acordados: art. 173 inc. 11: El que tornare imposible, incierto o litigioso el
derecho sobre un bien o el cumplimiento, en las condiciones pactadas, de una obligación referente al
mismo, sea mediante cualquier acto jurídico relativo al mismo bien, aunque no importe enajenación, sea
removiéndolo, reteniéndolo, ocultándolo o dañándolo, siempre que el derecho o la obligación hubieran
sido acordados a otro por un precio o como garantía.
El tipo delictivo:
Presupuestos del delito: esta figura exige como presupuesto la existencia de una relación jca entre el autor y
la victima, a través de la cual se haya acordado un dcho sobre un bien, o la afectación del bien a la garantía de
una oblig a favor de ella.
Esta relación contractual debe ser de carácter oneroso y legitima.
Sujetos del delito:
Sujeto activo: puede ser cualquier persona. Generalmente habrá de ser el deudor de la oblig.
Sujeto pasivo: es el acreedor de la oblig, es decir, la persona beneficiaria del acuerdo incumplido.
La acción delictiva: consiste en tomar imposible, incierto o litigioso el dcho sobre un bien o el cumplimiento,
en las condiciones pactadas, de una oblig referente al mismo.
El delito supone dos tiempo, dos etapas q necesariamente deben recurrir: una, constituye una relación jca
licita en la q se acuerda el dcho o la oblig referente al bien; la otra (q es licita) se da con el acto desbaratador,
mediante el cual se otorga a otro un dcho mejor q el q tenia originariamente sobre el mismo bien.
El carácter delictivo de la conducta se pone de manifiesto a través del núcleo “tornar” a q hace referencia la
norma. Esta expresión “tornare” significa mudar o transformar un dcho de situación, estado o relación. Ello
significa q la acción del sujeto convierte en imposible, incierto o litigioso lo q en un momento no lo era. En
cierto modo, podría afirmarse q la situación de imposibilidad, incertidumbre o litigiosidad, q se logra con el
acto desbaratador, es el efecto o resultado típico q sobreviene a la acción tornar. El delito presupone una
conducta típica q, al mismo tiempo, implica un resultado, circunstancia q se manifiesta en el segundo tramo.
“tornar imposible” consiste en crear la imposibilidad q se pueda cumplir, ejecutar, perfeccionar, llevar a cabo,
etc., el dcho acordado, por ej, alquilar un inmueble libre de ocupantes y luego entregárselo a un tercero para q
lo ocupe.
“tornar incierto” es crear incertidumbre sobre lo pactado originariamente, por ej, no colocar a disposición del
juez el bien prendado.
“tonar litigioso” significa crear una situación por la cual el sujeto pasivo debe hacer algo mas de lo q tendría q
hacer, si solo fuese necesario demandar el cumplimiento de la oblig al deudor q originariamente se
comprometió. Este supuesto comprende el caso en q s somete a una contienda judicial la efectividad de un
dcho acordado, por ej, la frustración o entorpecimiento d la escrituración d un inmueble, por la ejecución
judicial d un falso pagare mediante el cual s logra un embargo y la orden d subasta.
Los “medios” por los cuales puede cometerse el delito pueden ser “cualquier acto jco” o un “acto material” de
los q están enunciados en la ley (remover, retener, ocultar o dañar). La enumeración legal es taxativa.
El delito es doloso y no admite la forma culposa. El dolo abarca la conciencia de las condiciones del acuerdo
y de la capacidad del acto para frustrar el dcho o la oblig. No resulta admisible el dolo eventual. La infracción
se consuma cuando el dcho acordado se ha tornado imposible, incierto o litigioso a través de cualquiera de los
medios enunciandos en la norma. La tentativa es admisible.
Usura:
Art 175 bis: El que, aprovechando la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de una persona le hiciere dar
o prometer, en cualquier forma, para sí o para otro, intereses u otras ventajas pecuniarias evidentemente
desproporcionadas con su prestación, u otorgar recaudos o garantías de carácter extorsivo, será reprimido
con prisión de uno a tres años y con multa de [tres mil a treinta mil pesos].
La misma pena será aplicable al que a sabiendas adquiriere, transfiriere o hiciere valer un crédito usurario.
La pena de prisión será de tres a seis años, y la multa de [quince mil a ciento cincuenta mil pesos], si el
autor fuere prestamista o comisionista usurario profesional o habitual. (Multa según ley 24.286).
Usura crediticia: es aquella relacionada únicamente con el préstamo de dinero. Negocialmente se limita al
contrato de mutuo.
Usura real: es aquella q se vincula con cualquier negocio jco bilateral (compraventa, permuta, etc.). Lo q
importa en esta clase de usura no es el tipo de negocio que representa sino la desproporción evidente entre la
prestación y la contraprestación.
Usura social: es aquella que tiene en cuanta un interés de tipo colectivo, macrosocial. Comprende las
maniobras tendientes a explotar una necesidad que pertenece a la comunidad.
Usura individual: es aquella que tiene en cuenta un interés de tipo individual, microsocial. Se explota la
necesidad de una persona determinada.
El art 175 bis solo abarca la usura crediticia y la real. La llamada usura individual estaría comprendida en la
crediticia. Tb queda comprendida en la disposición la llamada usura extorsiva (otorgar recaudos o garantías
de carácter extorsivo), la usura sucesiva (el que adquiere, transfiere o hace valer un crédito usurario) y la
usura habitual (que según la legislación se trate funciona como un elemento del tipo o como una
circunstancia agravante.
El tipo delictivo:
El art 175 bis, en su primer párrafo contempla dos clases de usura:
1)- el aprovechamiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia de otra persona para obtener intereses u otras
ventajas pecuniarias evidentemente desproporcionadas con la prestación.
2)- el otorgamiento de recaudos o garantías de carácter extorsivo.
Primer tipo legal: la acción consiste en hacerse dar o prometer, en cualquier forma para si o para un tercero,
intereses u otras ventajas pecuniarias exorbitantes o desproporcionadas con la prestación.
En ambos supuestos, el autor debe lograr q la victima le entregue o prometa entregarle algo. El delito
requiere, no solamente la acción del autor sino tb la acción en favor del autor de parte del sujeto pasivo. La
usura es un delito q requiere la cooperación de la victima, lo cual implica q su conducta se convierte en un
factor de la consumación.
La figura exige un que hacer de ambos sujetos.
El tipo legal demanda que el autor se aproveche de una situación de necesidad, ligereza o inexperiencia de la
victima.
El gerundio “aprovechándose” se integra a la acción típica, en el sentido de q el sujeto activo debe conocer la
situación para obtener una ganancia desmedida. El autor aprovecha situaciones que ya existen, no las crea el.
Lo q importa es q la situación exista en el momento de la convención y en quien se obliga a la
contraprestación y q sea aprovechada por el autor. El autor debe obrar valiéndose de la situación de necesidad,
ligereza o inexperiencia de la victima. Sin este aprovechamiento, no hay delito. El dolo, debe abarcar el
conocimiento de tales situaciones.
Por “necesidad” debe entenderse a toda situación de apremio, forzosa, q limita la libertad de elegir. Debe
configurar un verdadero infortunio, su naturaleza ha de ser grave, trascendente, tanto en su eficaz cualitativa
como cuantitativa, aunque no corresponda valorar su causa. La necesidad no es equiparable al estado de
necesidad justificante.
La necesidad tampoco puede ser identificada con indigencia o pobreza. La necesidad debe ser real, no
imaginada por la victima, situación q de suceder, excluye el delito.
La jurisprudencia tiene dicho sobre el particular q cuando existe móvil lucrativo en quien recibe el préstamo,
no hay adecuación típica respecto del delito de usura.
La necesidad puede ser de orden económico o de cualquier naturaleza.
Por “ligereza” debe entenderse aquel obrar precipitado, sin la suficiente reflexión o meditación de la
operación que se realiza. Se puede traducir en un obrar culposo, imprudente.
La “inexperiencia” es la ignorancia o falta de saber o advertimiento en materia de negocios o transacciones.
Finalmente, el tipo exige q el sujeto pasivo de o prometa “intereses u otras ventajas pecuniarias evidentemente
desproporcionada con la prestación”.
La ley no determina q debemos entender por “interés usurario”. Se tarta de una cuestión de hecho q debe ser
materia de valoración judicial. La jurisprudencia tiene resuelto este problema: la norma q describe el delito de
usura deja totalmente librado a los jueces, determinar cuando los interese u otras ventajas pecuniarias resultan
desproporcionados. Lo usual es q se tenga en cuenta la tasa de interés q supera los valores corrientes en plaza,
o bien las circunstancias económicas al momento.
Las “otras ventajas pecuniarias” a q hace referencia la norma, tienen relevancia mas con el tipo de usura real
q con el simple préstamo de dinero. Son ejemplos: las oblig de entregar cosas muebles o inmuebles,
prestación de distintas actividades laborales o profesionales o de servicios, etc. Lo q importa q estas ventajas
sean valorables económicamente.
La desproporción entre las prestaciones debe ser “evidente”, esto es, manifiesta, llamativa, notoria. La
desproporción debe ser excesiva, exorbitante, carente de causa. Se trata en suma, en una cuestión q se
encuentra librada a la justa y correcta discrecionalidad judicial.
Esta clase de usura no admite la forma omisiva impropia. Se consuma con el hacerse dar o prometer, aunque
basta con la simple promesa para q el delito quede perfeccionado. Sobre la tentativa se discute. Quienes las
niegan, se fundan en q la usura es un delito de peligro, quienes admiten la posibilidad de tentativa, lo hacen
afirmando q el carácter instantáneo y de peligro del delito no son un obstáculo para q el hecho, superada la
etapa de los actos preparatorios, pueda dar lugar a actos de ejecución propiamente dichos. El delito es
instantáneo y de efectos permanentes.
Segundo tipo legal: la otra clase de usura contemplada en el primer párrafo del art 175 bis consiste “en el
otorgamiento de recaudos o garantías de carácter extorsivo”.
La acción aquí es la misma q la del párrafo anterior, solo q en esta modalidad la diferencia reside en el
carácter extorsivo de los recaudos o garantías exigidos por el autor.
Los recaudos o garantías son resguardos a aseguramientos q toma el acreedor para, en caso de incumplimiento
del deudor, contar con una herramienta eficaz para coaccionarlo a que cumpla con la prestación. El carácter
extorsivo de estos instrumentos reside en que posibilitan al usurero amenazar al deudor con formular una
denuncia criminal si no cumple con su oblig d pago.
El delito se comete solo si el autor se aprovecha de la situación de necesidad, ligereza o inexperiencia q
atraviesa el sujeto pasivo. En esta modalidad el tipo no exige la desproporción en las prestaciones. Debe
tratarse de un debito con ventajas pecuniarias normales, pues. Lo q fundamenta el injusto típico es el carácter
extorsivo q rodea a la conducta y no a la desproporción o exorbitancia de la prestación.
El delito es doloso y se consuma cuando el autor se hace otorgar los recaudos o garantías de carácter
extorsivo.
Usura sucesiva: esta prevista en el segundo párrafo del art. 175 bis y consiste en la “adquisición,
transferencia o utilización de un crédito usurario”.
Debe tratarse de un crédito usurario obtenido a través de una usura de crédito o de una extorsiva. Lo que hace
el autor en esta modalidad es simplemente hacer circular (negociar) el crédito obtenido de la usura originaria.
Sujeto activo: puede ser cualquier persona, pero debe ser una persona distinta al autor de la usura originaria.
El delito se comete con la adquisición (compra), transferencia (cesión, venta) o utilización (hacer valer el
crédito judicialmente) del crédito, sea en forma onerosa o gratuita.
Subjetivamente: el tipo exige q el delito obre a sabiendas, vale decir, con el consentimiento pleno acerca del
crecimiento usurario del crédito originario y la voluntad deliberada de procurar su negociación. Se trata de un
elemento subjetivo del tipo distinto del dolo, q excluye la posibilidad de que el delito pueda cometerse con
dolo eventual o por cualquier forma culposa.
El delito se consuma con la realización de las acciones típicas.
Agravante: el tercer párrafo del art. 175 bis contempla un tipo agravado de usura, denominado “usura
habitual”.
Se trata de un tipo criminológico de autor, esto es referido a quien comete en forma permanente un tipo de
delito, q surge de su personalidad, de su ser criminal.
La agravante funciona para el “prestamista” o “comisionistas” usurarios, cuando desarrollan su actividad de
manera profesional o habitual.
El prestamista el quien presta o entrega el dinero, mientras q el comisionista es el q actúa de intermediador
para la obtención del crédito usurario. En ambos casos, el agente debe actuar “profesionalmente”, esto es,
haciendo de su actividad un medio de vida o “habitualmente”, vale decir, acostumbrado a este tipo de
actividad.
Se discute sobre el alcance del termino habitualidad, esto es si ha de entenderse reiteración de actos típicos,
como oficio o medio de vida (Fontan Balestra, entre otros), cuyo numero o cantidad, en tal caso, debe ser
material de apreciación judicial, o bien, como un obrar q revela subjetivamente una tendencia o intención
criminal dirigida a la explotación de la actividad usuraria (Núñez), sin q importe el numero de actos u
operaciones usurarias cometidas, cuya repetición tendría tan solo una significación indicaría, siendo suficiente
para q concurra el agravante la comisión de un solo hecho.
Boumpadre se inclina en la última posición. Dice q la agravante describe un tipo de autor caracterizado
subjetivamente, vale decir q manifiesta una propensión o tendencia a la explotación de la usura como negocio
(profesional) o a la creación de una fuente de ingresos a través de la pluralidad de operaciones de esta clase
(habitualidad) sin q merezca mayor importancia la cantidad de hecho q se pudieran haber cometido (uno o
varios).
Concurso civil fraudulento:
Art. 179: Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el deudor no comerciante concursado civilmente
que, para defraudar a sus acreedores, hubiere cometido o cometiere alguno de los actos mencionados en el
artículo 176.
Sujeto activo: debe ser un deudor no comerciante concursado civilmente. La regla no abarca a las personas
jca ni a sus representantes o asesores.
Con la declaración de concurso civil es un elemento del tipo, su inexistencia lleva a la impunidad de los actos
del deudor.
Insolvencia fraudulenta:
Art 179 párrafo 2: Será reprimido con prisión de seis meses a tres años, el que durante el curso de un
proceso o después de una sentencia condenatoria, maliciosamente destruyere, inutilizare, dañare, ocultare o
hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta manera
frustrare, en todo o en parte, el cumplimiento de las correspondientes obligaciones civiles.
Sujeto activo: solo puede ser el demandado. La doctrina menciona como posible autores del delito al deudor
de la oblig, incluyendo al fiador y mandatario, al garante, solo al deudor, a cualquier persona responsable por
una oblig civil, como así al tercero civilmente responsable en el proceso penal.
El delito requiere, para q el deudor asuma la calidad de sujeto activo, la promoción, por parte del acreedor, de
una acción judicial tendiente a obtener el cumplimiento de la oblig civil q aquel ha contraído. Sin proceso
judicial en marcha no puede haber delito, menos aun, autor en sentido penal.
Acción material: consiste en frustrar, total o parcialmente, el incumplimiento de una oblig civil.
Los actos q frustran el cumplimiento d la obliga y funcionan como medios de comisión del delito, se
encuentran taxativamente enunciados en la norma: destruir, inutilizar, dañar, ocultar, hacer desaparecer o
disminuir el valor de los bienes del patrimonio del deudor demandado. Quedan comprendidas en el tipo la
enajenación fraudulenta y la simulada. En suma, se trata de actos materiales, q tornan imposible, en todo o en
parte, el cumplimiento de la sentencia condenatoria.
Los bienes a q hace referencia la norma puede consistir en cosas (muebles o inmuebles), créditos o dchos.
Están excluidos aquellos bienes exceptuados por la ley, por ej, los bienes inembargable.
El delito puede cometerse de las más variadas formas, por ej, por la sesión fraudulenta o simulada de la
sociedad demandada, por la transferencia de las cuotas societarias ejecutadas en juicio laboral, etc.
Se trata de un delito de resultado cortado, en que la esencia del tipo es la realización de una acción por el
autor con la finalidad de q, con posterioridad, se produzcan otras consecuencias.
La insolvencia del deudor puede ser real o simulada, relacionada con la totalidad de su patrimonio o con solo
parte de el. El estado de insolvencia debe ser buscado por el autor a través de los medios enumerados por la
norma, ya sea mientras esta en curso un proceso judicial o después de una sentencia judicial condenatoria.
Toda insolvencia anterior al proceso judicial no queda atrapada por el tipo penal, aun cuando ella haya sido
maliciosamente lograda.
La cuestión relativa a si la satisfacción de la oblig por parte del deudor o el logro de medidas cautelares q
garantizan el crédito excluye el delito es algo que ha dividido la doctrina. Para quienes sostienen q en estos
casos el delito debe quedar excluido, afirman q la finalidad de la ley ha sido resguardas los legítimos dchos
del acreedor y q lo q se castiga no es el daño material en si mismo o el mero acto de insolvencia sino el tornar
ilusorio el dcho q resulta de la sentencia condenatoria. En consecuencia, si el deudor paga o el acreedor
consigue cautelar sus bienes y, de tal manera, garantizar su crédito, su dcho no s ve frustrado ya q, o ha
percibido el monto reclamado o cobrara posteriormente con la subasta judicial del bien embargado (Soler).
Para Núñez, en cambio, el delito subsiste aunque se restituyan los bienes desaparecidos al patrimonio del
deudor, o aparezcan otros q posibilitan la satisfacción de la oblig, o el deudor la cumpliera posteriormente,
pues siempre se estaría en el ámbito de una posible reparación del perjuicio causado por el delito. Una vez
consumado el delito, el es tal cual es y ya no es posible mudar su naturaleza y sus condiciones.
Para Boumpadre le parece mas aceptable este ultimo criterio.
Los actos productores de la insolvencia del deudor pueden ser realizados en dos momentos diferentes:
1)- Durante el curso de un proceso: los actos cumplidos con anterioridad al proceso judicial no están
abarcados por el tipo penal. El deudor ya insolventado no puede ser sujeto del delito.
La voz “proceso” indica proceso judicial, de cualquier naturaleza. Quedan al margen el procedimiento
administrativo, aduanero o penal económico en la q se persiguen la imposición de una multa, la ley exige q
en el proceso se persiga el cumplimiento de una oblig civil la cual no es demandable, ante un tribunal judicial.
Para algunos autores, el vocablo comprende al proceso arbitral, de los árbitros y amigables componedores,
por cuanto constituye un equivalente en el proceso judicial y el arbitraje es un órgano jurisdiccional. La
opinión predominante entiende q en el proceso arbitral se ejerce la jurisdicción. Los árbitros y los amigables
componedores son órganos judiciales, equiparados por ley. Por lo tanto, la voz proceso tb comprende el
proceso arbitral.
Para determinar cuando un proceso esta en curso, es preciso distinguir entre el proceso civil y el penal. Si se
trata de un proceso civil, la mayoría de la doctrina entiende q esta en curso cuando la demanda a sido
notificada al deudor y este ha tomado conocimiento de la apertura del proceso en su contra.
Si se trata de un proceso penal, tampoco existe uniformidad. Para Soler, en lo delitos de acción publica el
proceso esta en curso desde la comisión del hecho, en los delitos de acción privada la cuestión es similar al
proceso civil. Para Núñez, cuya opinión comparte Boumpadre, el momento coincide con la instancia de
constitución de parte civil y el conocimiento de ella por parte del deudor.
2)- Después de una sentencia condenatoria: debe tratarse de una sentencia condenatoria, esto es, q condene
al deudor al cumplimiento de una obligación civil.
Esta oblig debe ser de dar cosas o suma de dineros. Las oblig de hacer o no hacer están excluidas.
La sentencia civil, para q de lugar al delito, debe haber pasado en autoridad de cosa juzgada, pues es solo a
partir de este momento en que queda expedida la vía para su ejecución.
Los actos delictivos pueden ser cometidos antes o después de la sentencia condenatoria.
Para la opinión mayoritaria, cualquiera que sea el momento en el cual la acción típica se lleve a cabo, es
necesario, para q se perfeccione el tipo, que recaiga sentencia q condene al pago de la oblig. La jurisprudencia
parece seguir este criterio.
Para Boumpadre no cree q la sentencia condenatoria firme sea un presupuesto del delito ni una condición
objetiva de punibilidad, sino mas bien un elemento alternativo del tipo, q indica q el delito puede cometerse
durante el curso de un proceso o después de una sentencia condenatoria. De otro modo, todos los actos de
insolvencia llevados a cabo durante el curso del proceso sin q haya mediado sentencia condenatoria, deberían
ser penados a titulo de tentativa, no de delito consumado. Además, una tal interrupción lleva a la condición q
la expresión “durante el curso de un proceso” carece de toda significación o sentido en el tipo.
El delito es material e instantáneo, de daño efectivo, y se consuma con el perjuicio patrimonial q importa para
el autor la insatisfacción del crédito por la frustrada ejecución judicial. La tentativa es posible y la
participación criminal se rige por las reglas comunes. El tipo, en general es de acción, pero en ciertos casos
puede cometerse por omisión (impropia).
Subjetivamente: el delito es doloso. La norma requiere q el obrar del autor sea malicioso, esto es, q este
dirigido a frustrar los dchos del acreedor. Por lo tanto, no resulta admisible el dolo eventual.
USURPACION:
Art. 181: Será reprimido con prisión de seis meses a tres años:
1. El que por violencia, amenazas, engaños, abusos de confianza o clandestinidad despojare a otro, total o
parcialmente, de la posesión o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real constituido sobre
él, sea que el despojo se produzca invadiendo el inmueble, manteniéndose en él o expulsando a los
ocupantes;
2. El que, para apoderarse de todo o parte de un inmueble, destruyere o alterare los términos o límites del
mismo;
3. El que, con violencia o amenazas, turbare la posesión o tenencia de un inmueble. (Texto según ley 24.454)
El término responde a un grupo de delitos contra la propiedad, caracterizado especialmente por la naturaleza
de los bienes sobre los q recae: bienes inmuebles.
Usurpación por despojo:
Sujeto activo: puede ser cualquier persona, sin q sea necesario q reúna características o cualidades especiales.
Inclusive, puede ser el socio de una sociedad, regular o irregular, respecto de otro socio.
Quien tiene la cosa no puede ser, a su vez, autor de despojo. El propietario o el titular del dcho de dominio
sobre el inmueble tb puede serlo, siempre q se haya desprendido del goce o tenencia del mismo a favor de un
tercero. Por ej, locación o alquiler.
Sujetos pasivos: pueden ser el tenedor, el poseedor o el cuasi poseedor de un inmueble. Solo puede ser sujeto
pasivo del delito quien goza en forma efectiva de la posesión.
La protección penal en la usurpación no recae sobre el inmueble en si mismo. No es este el objeto de tutela,
sino ciertos dchos q sobre el se tienen, o bien ciertas situaciones de hechos vinculadas con el inmueble, q se
traducen en la tenencia o posesión efectivamente ejercidas como tales.
Los dchos reales susceptibles de tutela penal son los dchos de usos, usufructo, habitación, servidumbre y
anticresis.
El objeto del delito son la posesión o la tenencia de un inmueble o el ejercicio de un dcho real constituido
sobre el. La tutela penal se aplica a la posesión real y efectiva, con prescindencia del dcho o titulo y en forma
independiente del inmueble como cosa material y física.
Comprende tanto la posesión legítima como la ilegitima, sea esta de buena fe o mala fe.
La expresión “inmueble” sola hace referencia a los inmuebles por su naturaleza, no estando comprendidos los
inmuebles por accesión física ni de su carácter representativo. Los casos de accesión física quedan afuera del
concepto por q la partes están adheridas al suelo no pueden ser poseídas sin el, y si se las separa adquieren la
naturaleza de cosas muebles susceptibles de hurto.
Tenedor: el tenedor q interesa a los fines de la ley penal es quien, por si o por medio de representantes, tiene
efectivamente la cosa pero reconociendo en otro la propiedad.
Lo q caracteriza a la tenencia es, precisamente q se manifiesta en una relación de hecho entre el hombre y la
cosa. Esto es lo q importa al tipo penal. En el delito de usurpación, lo específicamente amparado no es el dcho
sino sustancialmente el “hecho de la tenencia”.
Esa relación o dominio de hecho sobre la cosa se traduce en el uso y goce efectivo de ella por parte del sujeto
pasivo. Este uso y goce debe ser ejercido a titulo propio y autónomo, no debiendo tratarse de una mera
ocupación material o accidental. Esta figura protege el dominio o señorío de hecho, la posesión o tenencia
material del inmueble y no, en cambio, el nudo dcho de propiedad. En consecuencia, el propietario que tiene
desocupado y permanentemente vacio y cerrado el inmueble no puede ser sujeto pasivo de usurpación, ya q
demuestra no tener el dominio sobre el inmueble.
La tenencia q la ley penal ampara es la “tenencia interesada”, vale decir, la q esta regulada en el art. 2462 inc.
1 del C. C., q comprende aquellos q tienen dcho a tener la cosa, aunque posean en nombre de otro, por ej,
locatario o comodatario.
Poseedor: es aquel, que por si o por otro, tiene el inmueble bajo su poder con la intención de someterlo al
ejercicio de un dcho de propiedad.
La posesión exige, la coexistencia de dos elementos: el corpus (detentamiento de la cosa puesta bajo el propio
poder) y el animus (intención de comportarse como dueño o propietario).
Cuasiposeedor: es aquel q ejerce un dcho real de uso, usufructo, habitación, servidumbre o anticresis sobre
un inmueble.
Lo q caracteriza al Cuasiposeedor es q se ejerce sobre un inmueble del cual otro es el titular de la posesión y
abarca los dchos reales de ejercicio continuado, quedando excluidas la prenda y la hipoteca.
En la cuasiposesion, a diferencia de la posesión, falta el animus domini o animus rem sibi abendi (intención
de someter la cosa al dcho de propiedad).
Acción típica: consiste en “despojar” a otro del inmueble q posee o tiene. El despojo se traduce en la
privación del goce material y efectivo del bien al anterior ocupante. Importa el desplazamiento o exclusión de
una ocupación, materializada por un sujeto q ocupaba el inmueble personalmente o por medio de un
representante. Si el despojo ha privado al sujeto de la tenencia, posesión o del ejercicio de un dcho real sobre
el inmueble, la infracción ha quedado perfeccionada.
El despojo puede ser total o parcial. El desplazamiento o exclusión del anterior ocupante puede realizarse,
“invadiendo” el inmueble, manteniéndose en el o “expulsando a los ocupantes. De manera q tanto es despojo
usurpatorio penetrar materialmente al anterior del inmueble, ya sea por medio de un acometimiento o por un
acto de fuerza, o bien permanecer en el impidiendo la entrada a sus anteriores ocupantes o echándoles
(expulsarlo) fuera del mismo.
Los medios comisivos previstos por la ley son la violencia, la amenaza, el engaño, el abuso de confianza, y la
clandestinidad.
Por “violencia” debe entenderse el ejercicio o despliegue de una energía física q puede recaer sobre las cosas
o sobre las personas. El termino abarca el empleo de medios hipnóticos y narcóticos.
La violencia debe ser utilizada para despojar, la cual puede realizarse invadiendo el inmueble, manteniéndose
en el o expulsando a sus ocupantes.
El concepto de violencia sobre las personas no parece tener facultades doctrinales. No sucede lo mismo con
las cosas. Para Núñez, fuerza se debe realizar sobre la cosa para vencer la resistencia q opone a la ocupación
del inmueble. Esta idea lo lleva a excluir del concepto de violencia situaciones como el cambio de cerradura o
su combinación, o clausurar la puerta con candado, etc, q la práctica judicial ha considerado como ejemplos
típicos de violencia.
En opinión de Boumpadre, la fuerza o violencia en la cosa es aquella q se ejerce sobre los mecanismos de
defensa predispuestos en un inmueble y q están destinados a impedir su ocupación, por ej, candados,
cerraduras, puertas, ventanas, etc. En estas hipótesis, no puede dudarse q estamos enfrente del empleo de un
medio típico. Pero, el uso de esa fuerza debe provenir del sujeto activo del delito al vencer los obstáculos q ya
se encuentran colocados en el inmueble, y no la fuerza q emplea la victima para vencer los nuevos obstáculos
puestos por el autor para volver al estado anterior.
El ejercicio de violencia puede traducirse de diversas maneras, por ej. Mediante golpes, ataduras, cambio de
cerradura, etc.
El “engaño” en este delito tiene el mismo significado q en la estafa, lo q importa aquí es q el engaño típico
debe ser empleado para lograr la ocupación de un inmueble, vale decir, para consumar el despojo, no
quedando comprendido, en consecuencia, el engaño posterior a la ocupación.
El “abuso de confianza” consiste en un aprovechamiento de la fe o confianza dispensada por la victima, para
ocupar el inmueble y consumar el despojo. A través de esta modalidad se produce lo q en doctrina se conoce
como “intervención de titulo”, vale decir, el mejoramiento por propia decisión del titulo q se tiene o en virtud
del cual se entro.
La intervención del titulo requiere, por parte del agente, la invocación de una distinta naturaleza de la
ocupación que ya ejerce el titulo propio o en representación de otro para mantenerse en aquella desplazando a
quien debe ocupar, por ej, q el tenedor invoque ser poseedor, etc.
El abuso de confianza debe ser usado, para despojar a la victima de su posesión, cuasiposesion o tenencia. Por
ello, la mera permanencia dentro de un inmueble o la negativa a desocuparlo, sin invocar titulo alguno, no
configuran actos típicos de usurpación.
La “clandestinidad”, es un concepto q esta definido en el art. 2369 del C. C.: La posesión es clandestina,
cuando los actos por los cuales se tomó o se continuó, fueron ocultos, o se tomó en ausencia del poseedor, o
con precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenían derecho a oponerse.
Subjetivamente: la usurpación es un delito doloso compatible con el dolo común, esto es con el
conocimiento del medio empleado y la voluntad de emplearlo como tal para despojar. La figura no requiere la
concurrencia de ningún elemento subjetivo especial. Núñez dice, q los motivos q el autor haya tenido para
despojar están al margen del tipo delictivo.
El delito es instantáneo y se consuma con el despojo, vale decir, en el momento en q se priva a otro del goce
efectivo del inmueble. La tentativa resulta admisible y la participación criminal se rige por las reglas
comunes.
La acción de recobrar con violencia la posesión frente a un acto de desposesión violenta, implica un obrar
conforme a dcho, q encuentra justificación en el art 2470 del C. C.: El hecho de la posesión da el derecho de
protegerse en la posesión propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en
que los auxilios de la justicia llegarían demasiado tarde; y el que fuese desposeído podrá recobrarla de
propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los límites de la propia defensa. Se trata de
un caso de defensa privada de la defensa.
Para su aplicación deben concurrir los elementos exigidos por la norma civil, no por la penal, aun cuando,
según las circunstancias, pueden resultar aplicables otras causales de justificación, por ej, estado de necesidad,
ejercicio legitimo de un dcho, etc.
DAÑOS:
Art. 183: Será reprimido con prisión de quince días a un año, el que destruyere, inutilizare, hiciere
desaparecer o de cualquier modo dañare una cosa mueble o inmueble o un animal, total o parcialmente
ajeno, siempre que el hecho no constituya otro delito más severamente penado.
En la misma pena incurrirá el que alterare, destruyere o inutilizare datos, documentos, programas o sistemas
informáticos; o vendiere, distribuyere, hiciere circular o introdujere en un sistema informático, cualquier
programa destinado a causar daños. (párrafo incorporado por ley 26.388)
Daño simple: este delito atenta contra el valor económico de la cosa, extinguiéndolo o disminuyéndolo, no
contra su uso o utilización aun cuando por el menoscabo sufrido no puede ser utilizada por su titular o
poseedor.
Sujeto activo: puede ser cualquier persona, siempre no sea el dueño de la totalidad de la cosa. Acá no es
necesario q la cosa este en poder de un tercero, ya q puede cometerse daño sobre la cosa perdida o sobre la q
el autor en su poder.
Sujeto pasivo: es el propietario o titular de la cosa.
Acción material: esta dada por los verbos, destruir, inutilizar y hacer desaparecer.
-Destruir: quiere decir deshacer la cosa, arruinarla, asolarla, romperla, en su materialidad. El daño implica
aquí una afectación de la sustancia de la cosa o una alteración q no puede desaparecer espontáneamente o por
simple procedimiento. No daña quien pinta a tiza o ensucia con tierra una pared, por q no ha alterado la
sustancia de la cosa, pero si lo hace quien pinta con aerosol u otros elementos de difícil eliminación, ya q
demanda un esfuerzo físico y económico devolver las cosas a su estado anterior.
-Inutilizar: significa privar la cosa de la aptitud q poseía, quitarle provecho, comodidad o interés.
-Hacer desaparecer: equivale a ocultar o perder la cosa, tornarla inexistente o colocarla fuera de la esfera de
poder o control de su tenedor, por ej, tirar el objeto al rio, etc.
El objeto del delito puede ser una cosa mueble, un inmueble o un animal, total o parcialmente ajenos. El daño
de la cosa propia o de aquellas q no tienen dueño, no configura el delito.
El daño a un animal salvaje, no configura el tipo penal. En cambio, es delito, el daño de a un animal
domestico ajeno, aun dentro de un inmueble ajeno.
Subjetivamente: el delito es doloso, de dolo directo. No están abracados ni el dolo eventual ni la culpa. El
tipo subjetivo se satisface con el conocimiento de la ilicitud de la acción q recae sobre la cosa y la voluntad de
causar el daño.
El delito es instantáneo y de resultado material, q se consuma con la realización de las acciones típicas. La
tentativa es posible.
No es preciso la concurrencia de un perjuicio patrimonial de la victima, de manera q existirá el delito aun
cuando el sujeto pasivo se haya enriquecido.
Quedan excluidos los daños morales.
El delito es de acción, pero la doctrina admite la omisión (impropia) ya q se trata de un tipo resultativo o tipo
prohibitivo de causar.
El daño es un delito subsidiario, vale decir, q la pena se aplica “siempre q el hecho no constituya otro delito
mas severamente penado”. Si el daño esta contenido en otro delito mas grave, se aplicara este último. Si por el
contrario, el delito esta penado menos severamente, ambos concurren idealmente.
Agravantes:
Art. 184. La pena será de tres (3) meses a cuatro (4) años de prisión, si mediare cualquiera de las
circunstancias siguientes:
1. Ejecutar el hecho con el fin de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de sus
determinaciones;
2. Producir infección o contagio en aves u otros animales domésticos;
3. Emplear substancias venenosas o corrosivas;
4. Cometer el delito en despoblado y en banda;
5. Ejecutarlo en archivos, registros, bibliotecas, museos o en puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso
público; o en tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros objetos de arte
colocados en edificios o lugares públicos; o en datos, documentos, programas o sistemas informáticos
públicos;
6. Ejecutarlo en sistemas informáticos destinados a la prestación de servicios de salud, de comunicaciones,
de provisión o transporte de energía, de medios de transporte u otro servicio público. (texto conforme la ley
26.388)
Con arreglo al inc. 1, el año se agrava si el autor tiene por finalidad especifica: a) ejecutar el hecho con el fin
de impedir el libre ejercicio de autoridad, o b) ejecutar el hecho en venganza de una determinación de
autoridad.
En el primer supuesto, el autor causa un daño con el fin de obstaculizar o impedir que una autoridad pública
realice un acto o ejecute una función. Se trata de un caso de permutación del ejercicio del poder público. La
agravante se satisface con causación del daño, aunque no se logre la finalidad perseguida, por ejemplo, quien,
para aludir su detención, embiste con su automóvil el caballo de la autoridad.
En el segundo supuesto, el daño se infiere en revancha (venganza) de una actitud o resolución tomada por la
autoridad, por ejemplo, el autor causa o resolución tomada por la autoridad tomada ha sido detenido.
Con el arreglo al inc. 2 concurre esta agravante si el daño produce “infección” o “contagio” en aves u otros
animales domésticos.
La agravante se caracteriza por una doble circunstancia: por el resultado causado (infección o contagio) y
sobre el objeto sobre cual recae el daño (aves u otros animales domésticos). Quedan afuera del tipo calificado,
los daños a estos objetos q no configuran un cuadro infeccioso o contagioso, o causando estos resultados en
animales no domésticos.
Los objetos protegidos por la norma son los animales domésticos, esto es lo q nacen, viven y so criados por el
hombre, pero no los animales domesticados, es decir los animales silvestres q son cazados por el hombre y
viven con el. Quedan comprendidos cualquier clase de animales domesticados, inclusive el ganado mayor o
menor.
El delito requiere el contagio o infección. No basta ala mera posibilidad de q ello ocurra, pero es suficiente
con el daño a un solo animal.
El precepto abarca el daño a animales y a cosa, por medios de substancias venenosas o corrosivas. Quedan
afuera del tipo el empleo de estos medios contra personas.
El delito tb se agrava si el daño se produjo en despoblado y en banda.
Por ultimo el daño se agrava si fue ejecutado en archivos, registros, bibliotecas, museos o en puentes, caminos
o paseos u otros bienes de uso público; o en tumbas, signos conmemoratorios, monumentos, estatuas, cuadros
u otros objetos de arte colocados en edificios o lugares públicos.
La agravante se funda en el interés general q existe sobre la preservación de los objetos mencionados en la
norma. Están comprendidos los bienes públicos o privados, así como los bienes de uso público y diferentes
objetos de arte colocados en edificios o lugares públicos.
Disposiciones generales:
Art. 185. Están exentos de responsabilidad criminal, sin perjuicio de la civil, por los hurtos, defraudaciones
o daños que recíprocamente se causaren:
1. Los cónyuges, ascendientes, descendientes y afines en línea recta;
2. El consorte viudo, respecto de las cosas de la pertenencia de su difunto cónyuge, mientras no hayan
pasado a poder de otro;
3. Los hermanos y cuñados, si viviesen juntos.
La excepción establecida en el párrafo anterior, no es aplicable a los extraños que participen del delito.
Excusa absolutoria:
Esta excusa no excluye el delito, solo q no esta sometido a pena. El hecho sigue siendo típico, antijurídico y
culpable, pero no punible. La exención es solo eso: excluye la pena por el delito cometido, pero deja indemne
la responsabilidad civil.
El fundamento reside en la mayor prevalencia q el legislador ha dado a la unión por sobre el menoscabo
patrimonial q producen estos delitos.
La norma es taxativa, de manera q solo es aplicable a los delitos de hurto (simple y agravado),
defraudaciones (estafas y abusos de confianza) y daños (simple y agravados).
La eximente es personal, y restrictiva. Solo puede aplicarse al autor y a los participes q reúnan las condiciones
exigidas por la ley y siempre q medien las relaciones q el propio precepto señala. Los extraños (terceros) no
caen bajo su amparo, pues se trata de una causal de incomunicabilidad personal regulada por el art 48 del C. P.
Dada la excusa corresponde el sobreseimiento definitivo.
Asociación Ilícita:
Art. 210: Será reprimido con prisión o reclusión de tres a diez años el que tomare parte en una asociación o
banda de tres o más personas destinada a cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociación.
Para los jefes u organizadores de la asociación el mínimo de la pena será de cinco años de prisión o
reclusión.
El delito afecta en si mismo, la tranquilidad de la población en gral, por cuanto el fenómeno de la
delincuencia organizada implica, por esa sola circunstancia, una razonable amenaza para la seguridad
personal y una mayor cuota de alarma social.
La figura básica esta compuesta por 3 elementos principales:
a)- la acción de formar parte o conformar una asociación criminal.
b)- un número mínimo de autores.
c)- un fin delictivo.
La materialidad del delito consiste en “tomar parte” (ser miembro o constituir) una asociación destinada a
cometer delitos. La existencia de la asociación exige como presupuesto un acuerdo previo entre sus miembros
para constituirla o, si ya estuviera formada, la voluntad de asociarse a ella para prestarse mutuamente
colaboración en la empresa delictiva.
La organización debe tener cierta permanencia, vale decir, una relativa estabilidad q revele la existencia de un
contexto delictivo plural dedicado a un fin criminoso.
La asociación ilícita supone un acuerdo para una cooperación de cierta permanencia, la q deriva del propio
objeto de la misma, ya q la pluralidad delictiva q la constituye demanda una actividad delictiva continuada
incompatible con una cooperación instantánea.
El delito requiere voluntades comunes hacia una empresa común de cierta duración, de cierta continuidad en
el quehacer delictivo, indispensable para cumplir con los objetivos q sus integrantes se impusieron.
El requisito de la organización se cumple con una mínima existencia grupal q revele una acción común en
procura de objetivos criminales comunes.
Con arreglo al texto legal debe tratarse de la constitución de una asociación o banda. Los términos son
sinónimos, conclusión q se infiere no sola de la propia interpretación literal del artículo sino de los
antecedentes legislativos del mismo.
La asociación ilícita es un delito q se reprime por si mismo, por el solo hecho de formar parte de ella, con
prescindencia de la ejecución de los delitos q constituyen el objeto del acuerdo.
Se trata de una figura autónoma q funciona independientemente de los delitos q cometen sus miembros. Es
una infracción de pura actividad, de peligro abstracto y se consuma, por el simple hecho de formar parte de la
asociación criminal.
Existe acuerdo en q los delitos ejecutados por los miembros de la asociación debe ser juzgados de acuerdo
con las reglas comunes del concurso real, inclusive cuando el hecho cometido requiera una misma modalidad
de comisión, por ej, robo en banda. Tratándose de un delito permanente, la consumación se prolonga mientras
perdure la asociación. Cuando la asociación concluye, sea por la detención de uno de algunos de sus
miembros q implique la reducción del numero mínimo exigido por la ley, sea por la disolución o por cualquier
otra causa q presuponga la desaparición del grupo, la consumación cesa.
La asociación ilícita es un delito de forzosa pluralidad de autores. El art 210 exige un numero minimo de 3
personas, sin limites en el máximo, para la configuración del tipo.
Acerca de la condición q deben reunir los sujetos q forman parte de la asociación, la doctrina se encuentra
dividida: para el sector predominante, la asociación debe estar integrada por individuos capaces penalmente,
es decir penalmente imputables, la jurisprudencia ha seguido este criterio algunas veces.
Otros autores entienden, q cualquier persona, capaz o incapaz, puede ser sujeto activo del delito, de manera q
el numero minimo podría completarse con un sujeto inimputable. La criminalidad del pacto no reside en la
punibilidad de sus autores sino en el peligro q implica el pacto en si mismo, cualesquiera q sean sus autores.
Otros al parecer una tercera posición, entienden q la tesis amplia seria exacta siempre q el sujeto tuviera
comprensión para pactar, aunque sea inimputable, pero el tipo no admite q el numero minimo sea completado
por quien carezca de esa capacidad de comprensión, ya q en tal caso el sujeto solo podría ser usado por otros,
como un mero instrumento, pareciera ser lo q importa a ley es el numero de autores no q sean imputables. Es
suficiente para constituir la sociedad criminal, q el incapaz sepa q se ha unido a otros o puesto de acuerdo con
ellos para cometer delitos. La inimputabilidad de unos no excluye el castigo de los q poseen capacidad para
delinquir. Si la organización delictiva esta compuesta por tres miembros en la q uno de ellos es inimputable,
los sujetos capaces penalmente serán responsables del delito del art. 210 y para el otro serán de aplicación las
reglas relativas a la inimputabilidad. Un criterio similar debe adoptarse con respecto al sujeto q se encuentra
prófugo o q no ha sido oído en el proceso, o q obre en su favor una excusa absolutoria o la prescripción de la
acción.
Los hechos q constituyen el objetivo de la asociación deben ser delitos, estos es conductas tipificadas en el C.
P. o en las leyes complementarias. Quedan abarcados los delitos comunes y no aquellos cuya represión esta
prevista de manera especial, por ej, conspiración para la traición, pues son delitos de naturaleza políticas, q
requieren, en si misma, una reunión de personas con fines determinados. Tampoco están comprendidos los
hechos contravencionales ni aquellas infracciones no criminales. Quedan también al margen los delitos
culposos.
El delito es doloso y el dolo abarca el conocimiento del numero q compone la asociación y la finalidad
delictiva. El conocimiento del propósito de delinquir es individual de cada uno de los miembros de la
organización. Por lo tanto, la demostración de este elemento subjetivo es esencial en el caso judicial para
probar la existencia del delito.
La asociación ilícita es un delito de intención q se caracteriza por la orientación subjetiva dada a la acción
inicial o básica de formar parte del grupo criminal, esto es, una acción dirigida a una finalidad concreta:
cometer el delito. Esta clase de infracciones es de aquellas q la doctrina denomina “delitos mutilados en dos
partes”, es decir, en los q la acción realizada por el sujeto se constituye en un medio para una ulterior
actuación del propio autor, q es el fin subjetivo, q pretenden alcanzar.
Agravante:
El “jefe” es el q comanda o dirige la asociación, cualquiera sea el grado de participación en el ejercicio del
mando. Es el q ejerce la máxima autoridad de la organización. Puede tratarse de un jefe o mas, pues nada
impide q sean 2 o mas q se distribuyan análogas funciones directivas, números de hombres, etc.
El “organizador” es aquel q ha intervenido en las tareas de organización, establecimiento o constitución de la
sociedad criminal. Es quien acomete los programas o planes de acción, fines y medios de la empresa
delictiva, recluta a los miembros y distribuye entre ellos las tareas y los roles.
Como el art hace referencia a los jefes u organizadores de la asociación, debe entenderse q se trata de una
sociedad ya organizada, funcionando como tal.
Art. 210 bis: Se impondrá reclusión o prisión de cinco a veinte años al que tomare parte, cooperare o
ayudare a la formación o al mantenimiento de una asociación ilícita destinada a cometer delitos cuando la
acción contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitución Nacional, siempre que ella reúna por lo
menos dos de las siguientes características:
a) Estar integrada por diez o más individuos;
b) Poseer una organización militar o de tipo militar;
c) Tener estructura celular;
d) Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo;
e) Operar en más de una de las jurisdicciones políticas del país;
f) Estar compuesta por uno o más oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de seguridad;
g) Tener notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el país o en el exterior;
h) Recibir algún apoyo, ayuda o dirección de funcionarios públicos.
Dos objetivos: uno reprimir los atentados directos contra el orden constitucional, y, el otro, combatir, dentro
del plano del estado de dcho, el terrorismo subversivo q el país había padecido durante la era militar.
Se trata de un tipo de asociación ilícita calificada q requiere q la acción material contribuya a poner en peligro
la vigencia de la Constitución Nacional y q reúna por lo menos 2 delas condiciones enunciadas en la norma.
El delito, presupone para su perfección un triple encuadramiento: una asociación ilícita simple destinada a
cometer delitos, la agravante genérica de contribuir a poner en peligro la vigencia de la C. N. y la reunión de
dos o mas de las condiciones de calificación enumerada en el tipo.
La acción material consiste en tomar parte, cooperar o ayudar, a la formación o mantenimiento de una
asociación criminal destinada a cometer delitos. El tipo abarca tanto al q es miembro de la organización como
al promotor, es decir, quien participa en las tareas de formación o constitución de la asociación. Tb están
comprendidos quienes prestan una ayuda material (financiera, económica, etc) para mantenerla.
Tratándose de un delito de peligro concreto, resulta indiferente a los fines consumativos q efectivamente se
haya producido la afectación de la vigencia de la C. N.
La dinámica comisiva exige a los fines agravatorios, además de q la acción contribuya a poner en peligro la
vigencia de la constitución, q concurran dos o más de las sig circunstancia de calificación:
a)- q la asociación este integrada por diez o más individuos; esto es solo para el mínimo.
b)- Poseer una organización militar o de tipo militar; se trata de una organización de tipo castrense, diseñada
como milicias, armadas o no.
c)- Tener estructura celular, una banda q se constituye y funciona bajo un sistema celular se caracteriza,
fundamentalmente por el anonimato de sus miembros. El grupo se compone de personas q no se conocen
entre si, circunstancia q, además de potenciar su capacidad delictiva, impide o dificulta la identificación de
sus componentes.
d)- Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo.
e)- Operar en más de una de las jurisdicciones políticas del país; en las provincias, capital federal, etc.
f)- Estar compuesta por uno o más oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de seguridad; no están
comprendidos el soldado o combatiente ni el personal civil o administrativo de la fuerza, salvo q ostenten el
grado requerido por la norma. Puede tratarse de un agente en actividad o retirado.
g)- Tener notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el país o en el exterior. Se trata
de contactos, apoyo, informaciones, etc., notorios, es decir, real, existente, de conocimiento publico.
h) Recibir algún apoyo, ayuda o dirección de funcionarios públicos. Lo q importa es q la ayuda provenga de
personas q, en el momento del hecho, reúnan la calidad de funcionario publico.