VI
C o n t e n i d o Participación de los trabajadores en las utilidades de la empresa
Informes laborales Nueva Ley General de la Persona con Discapacidad - Ley N.º 29973.
Medidas
Especial frente al viha ylasida
referencia cuotaen las
Informes laborales
Convenio
Argumentos colectivo
a favorde(Parte
construcción
III)
ASESORÍA APLICADA Pago de la remuneración
Participación vacacional
en las utilidades
ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL Etapas dellaprincipio
¿Procede de inmediatez
indemnización
vacacional
ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL
INDICADORES laborales el cargo de gerentes o representantes de la empresa?
INDICADORES laborales
Medidas frente al vih y sida en las relaciones
laborales
Ficha Técnica
Autor : Dr. Óscar Bernuy Álvarez
Título : Medidas frente al vih y sida en las relaciones
laborales
Fuente : Actualidad Empresarial N.º 333 -Segunda
Quincena de Agosto 2015
1. Introducción
En principio, debemos tener presente
que de acuerdo con la Declaración de la
Organización Mundial de Salud (OMS) y
la Organización Internacional del Trabajo
(OIT) de la Reunión Consultiva sobre
Sida y el lugar del trabajo, celebrado en
Ginebra, se estima que el 90% de las
personas infectadas en el mundo con el
sida, pertenecen a la población económi-
camente activa.
Al respecto, actualmente a nivel mundial
y en nuestro país se están tomando una
serie de medidas frente a este mal, en
relación al ámbito laboral. En tal sen-
tido, presentamos a continuación las
obligaciones y derechos de empleadores,
trabajadores y personas que buscan em-
pleo, orientadas a prevenir y controlar la
progresión de la epidemia, atenuar los
efectos de la misma en los trabajadores
y sus familias, así como de las personas
que buscan empleo, y ofrecer protección
social frente al VIH y sida, eliminando
cualquier fuente de discriminación contra
las PVV.
2. Marco general
Nuestra Constitución Política del Perú
consagra el derecho a la libertad de tra-
bajo, disponiendo que toda persona tiene
derecho a trabajar libremente; asimismo,
prevé que ninguna relación laboral puede
limitar el ejercicio de los derechos consti-
tucionales, desconocer ni rebajar la dig-
N.° 333 Segunda Quincena - Agosto 2015
VI - 1
de relaciones
empleo enlaborales
las empresas privadas:
civil 2015-2016
2012
en unpara
procedimiento de que
trabajadores despido
tienen
VI - 10
nidad del trabajador. También nos señala
que el trabajo es un deber y un derecho,
es base del bienestar social y un medio de
realización de la persona, siendo objeto
de atención prioritaria del Estado, el que
debe promover las condiciones para el
progreso social y económico, mediante
políticas de fomento del empleo produc-
tivo y de educación para el trabajo.
En la relación laboral se respetan, en-
tre otros, los principios de igualdad
de oportunidades sin discriminación,
carácter irrenunciable de los derechos
reconocidos por la Constitución y la ley e
interpretación favorable al trabajador en
caso de duda insalvable sobre el sentido
de una norma;
Al respecto, la Declaración Universal de
Derechos Humanos establece que toda
persona tiene derecho al trabajo, a la
libre elección del mismo, a condiciones
equitativas y satisfactorias de trabajo y a
la protección contra el desempleo; a igual
salario por trabajo de igual valor, lo mis-
mo que a una remuneración equitativa
y satisfactoria que le asegure a ella, así
como a su familia, una existencia confor-
me a la dignidad humana.
Por su parte, la Convención Americana
de Derechos Humanos determina que los
Estados partes se comprometen a adoptar
providencias, tanto a nivel interno como
mediante la cooperación internacional,
especialmente económica y técnica, para
lograr progresivamente la plena efectivi-
dad de los derechos que se derivan de las
normas económicas, sociales contenidas
en la Carta de la Organización de los
Estados Americanos, reformada por el
Protocolo de Buenos Aires.
Asimismo, el Pacto Internacional de Dere-
chos Sociales, Económicos y Culturales ha
señalado que los Estados partes recono-
cen el derecho a trabajar, que comprende
Área Laboral VI
VI - 1
VI - 4
VI - 4
VI -- 77
VI
VI - 8
VI - 8
VI-10
Informes Laborales
el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante
un trabajo libremente escogido, para lo
cual se fija como obligación de los Estados
tomar medidas adecuadas que garanticen
ese derecho, entre las que se encuentra la
de asegurar la salud, seguridad e higiene
en el trabajo.
Teniendo como base lo anteriormente se-
ñalado, nuestro país dictó con fecha 20 de
junio de 2006, la Ley N.º 26626, modifi-
cada por la Ley N.º 28243, la cual tiene
entre sus objetivos proponer los cambios
legislativos que faciliten y garanticen el
adecuado desarrollo frente a las ITS, al
VIH y sida en el país. Para ello cuenta
con diversas disposiciones que obligan
al respeto de principios fundamentales
como la voluntariedad de la prueba y el
carácter confidencial de los resultados. De
igual modo, se ha establecido que las PVV
pueden seguir laborando mientras estén
aptas para desempeñar sus obligaciones,
por lo que es nulo el despido laboral
cuando su causa radica en la discrimina-
ción por ser una persona VIH-positiva.
Por otro lado, mediante Decreto Supremo
N.º 005-2007-SA de fecha 3 de mayo
de 2007, se aprobó el Plan Estratégico
Multisectorial 2007-2011 para la Preven-
ción y control de las ITS, VIH y sida en el
Perú, considerándose a través del mismo
la necesidad que la respuesta nacional
contra el VIH y sida sea amplia e integral,
con participación de todos los sectores de
la sociedad.
En tal sentido, constituyendo uno de
los objetivos del Ministerio de Trabajo y
Promoción del Empleo (MTPE), asegurar
la plena conformidad de las normas y
prácticas nacionales en materia laboral,
a los principios y normas establecidos
por la OIT; dictó con fecha 30 de noviem-
bre de 2008, la Resolución Ministerial
N.º 376-2008-TR, Medidas Nacionales
Actualidad Empresarial VI-1
 VI Informes Laborales
frente al VIH y sida en el lugar de tra-
bajo, la cual nos establece las siguientes
consideraciones.
3. Concepto
El sida, que se origina en el virus de inmu-
nodeficiencia humana (VIH), es definido
como una enfermedad que destruye los
naturales y ordinarios mecanismos de
defensa de las personas afectadas.
Al contraer la enfermedad, la persona
deja de ser inmune a cualquier virus, bac-
teria, infección, etc. que, normalmente,
no genera peligro para los seres humanos:
los medicamentos o tratamientos comu-
nes no sirven para proteger a la persona,
más todavía: los enfermos con el sida no
pueden evitar la afección de cualquier
enfermedad, común o extraña.
Es conveniente distinguir dos términos:
enfermos e infectados. Los primeros
comprenden a las personas que tienen
desarrollada la enfermedad y que, con el
paso de los días, van perdiendo, progresi-
vamente, todos sus mecanismos naturales
de defensa; estas personas no solo han
contraído el Virus de Inmunodeficiencia
Humana (VIH) sino que padecen del sida.
En cambio, los infectados –llamados
también portadores– son personas que
no han desarrollado la enfermedad, son
seropositivos pero no presentan los sín-
tomas del sida. Así, los infectados tienen
el VIH en su organismo pero no sufren la
enfermedad.
En esta línea, un trabajador infectado po-
dría contagiar el sida pero puede prestar
servicios normalmente en el centro de
trabajo1.
4. Estadísticas
Desde que se detectó el primer caso hasta
octubre del año 2008 se reportaron 22
mil 549 personas con SIDA y 32 mil 932
personas con VIH, siendo las regiones
con mayor incidencia Lima, Callao, Ica,
Arequipa y Loreto, según el Ministerio
de Salud. La epidemia se concentra en
personas de 25 a 34 años de edad, según
reportes epidemiológicos, lo que quiere
decir que afecta principalmente a la po-
blación en edad de trabajar.
Asimismo, según datos estadísticos pro-
porcionados por la Dirección General de
Epidemiología del Ministerio de Salud,
hasta el mes de julio de 2010, se han
notificado 41,638 casos de personas
infectadas con el VIH y 26,566 casos de
sida a nivel nacional desde su aparición en
nuestro país en el año 1983, de los cuales
el mayor número de personas pertenecen
a la población económicamente activa,
realidad que obliga al Sector Trabajo
1 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones del Derecho Laboral.
Editorial Gaceta Jurídica, Lima, 2.ª Edición 2005, p. 239.
VI-2 Instituto Pacífico
involucrarse en la problemática del VIH
y sida, debido al impacto negativo que
produce en el ámbito laboral.
De esta manera, reconocemos que la pro-
blemática del VIH y sida no debe ser tarea
exclusiva del Sector Salud, sino que todos
los sectores deben de realizar acciones
desde sus respectivas competencias, para
dar una efectiva respuesta multisectorial
contra esta enfermedad2.
5. Ámbito de aplicación
La norma en mención (Resolución Minis-
terial N.º 376-2008-TR) tiene su ámbito
de aplicación en la actividad privada y
pública, cualquiera sea el régimen laboral
o modalidad contractual existente.
6. Promoción y prevención
• Ministerio de Trabajo y Promoción
del Empleo
El MTPE, en las materias de su com-
petencia, promueve el desarrollo e im-
plementación de políticas y programas
sobre VIH y sida en el lugar de trabajo,
fiscaliza y evalúa la ejecución y eficacia
de las medidas, disposiciones y acciones
contempladas en las normas y políticas
públicas nacionales relacionadas con el
VIH y sida.
El MTPE, en coordinación con los diversos
sectores, empleadores y trabajadores,
implementa las medidas necesarias que
garanticen la seguridad y salud en el
trabajo, para la protección de los traba-
jadores en torno al VIH y sida.
• Empleadores
Por su parte, los empleadores del sector
público y privado promoverán el desa-
rrollo e implementación de políticas y
programas sobre VIH y sida en el lugar
de trabajo destinadas a ejecutar acciones
permanentes para prevenir y controlar su
progresión, proteger los derechos labora-
les, así como erradicar el rechazo, estigma
y la discriminación de las personas real o
supuestamente VIH-positivas.
Para tal efecto pueden realizar coordina-
ciones con las organizaciones e institucio-
nes especializadas en la materia.
En las empresas o entidades donde los
trabajadores están expuestos al riesgo de
contraer el virus, los empleadores tienen
la obligación de cumplir las normas de
bioseguridad y de profilaxis postexposi-
ción laboral vigentes.
• Enfermedad profesional
La infección por el VIH, en los casos que
esta sea considerada como enfermedad
profesional y haya sido adquirida como
consecuencia de la actividad laboral de
2 En: <www.mintra.gob.pe>.
N.° 333
alto riesgo, está sujeta a las prestaciones
económicas y de salud vigentes en el
seguro complementario de trabajo de
riesgo.
7. La confidencialidad, la no dis-
criminación y el diagnóstico
Está prohibido que el empleador exija
la prueba del VIH o la exhibición del
resultado de esta, al momento de con-
tratar trabajadores, durante la relación
laboral o como requisito para continuar
en el trabajo.
Por lo cual, es nulo el despido basado en
que el trabajador es un portador y/o PVV,
así como todo acto dentro de la relación
laboral fundado en esta condición. En
consecuencia, queda entendido que las
personas con VIH/sida pueden seguir
laborando mientras estén aptas para
desempeñar sus obligaciones.
Para garantizar la autonomía de la volun-
tad del trabajador y la confidencialidad
de las pruebas del VIH y sus resultados,
estas no pueden ser realizadas por el
empleador, o por otro que esté vinculado
económicamente a este.
Queda establecido que la prueba de
diagnóstico de VIH no debe ser requerida
como condición para iniciar o mantener
una relación laboral, educativa o social.
Las personas que se encuentran en una
actividad laboral bajo dependencia, que
han desarrollado el sida, y que como
consecuencia de dicha enfermedad, de
conformidad con la normatividad vigen-
te, califican para obtener una pensión
de invalidez, llevan a cabo el trámite
pertinente ya sea ante la ONP o ante la
AFP respectiva.
• Excepción - Pruebas de diagnóstico
de VIH y sida
Las pruebas para diagnosticar el VIH y
sida son voluntarias y se realizan previa
consejería obligatoria. Se consideran
casos de excepción a la voluntariedad:
a. El de los donantes de sangre y órga-
nos.
b. El de la madre gestante, a fin de
proteger la vida y la salud del niño
por nacer, cuando exista riesgo pre-
visible de contagio o infección y para
disponer las medidas o tratamientos
pertinentes. En este caso, es obligato-
ria la consejería previa.
c. Los demás casos establecidos por
leyes específicas.
Los resultados de las pruebas diagnostíca-
das con VIH/sida y la información sobre
la causa cierta o probable de contagio
son de carácter confidencial. Dichos re-
sultados e información solo podrán ser
solicitados por el Ministerio Público o el
Poder Judicial, siempre que las circuns-
Segunda Quincena - Agosto 2015

tancias lo justifiquen y únicamente para
fines de investigación delictiva.
• Principio de no discriminación
Todo empleador está impedido de actuar
en forma arbitraria contra los trabajadores
afectados por el sida. Antes, durante y
después de la relación laboral no cabe
realizar injustificadas distinciones basadas
en el sexo; la raza; la orientación sexual;
la edad; la ascendencia social; la nacio-
nalidad; etcétera3.
8. Asistencia y apoyo del em-
pleador
Los empleadores deberán adoptan medi-
das que garanticen el apoyo y asistencia
a sus trabajadores infectados o afectados
a consecuencia del VIH y sida.
Para tal efecto, los empleadores estable-
cerán procedimientos a los que puedan
recurrir los trabajadores y sus represen-
tantes en los reclamos vinculados con
el trabajo, debiendo establecer como
falta laboral todo acto discriminatorio
de un trabajador real o supuestamente
VIH-positivo.
9. Infracciones
En caso de incumplirse las disposiciones
antes señaladas, el MTPE impondrá las
sanciones de acuerdo a ley, sin perjuicio
de las acciones judiciales civiles, laborales,
contencioso administrativas o penales
a las que tuviera derecho la persona
afectada.
Cabe señalar que las actuaciones ins-
pectivas ante denuncias por infracción
a las medidas señaladas son de carácter
confidencial, incluso después de haber
terminado el procedimiento sancionador,
de ser el caso.
10. Adecuación
Para finalizar, a partir del 30 de enero
de 2008, fecha en que se dictó la Reso-
lución Ministerial N.º 376-2008-TR, se
estableció la exigencia a los empleadores
para adaptar sus reglamentos internos
de trabajo y su organización laboral, al
cumplimiento de las medidas frente al
VIH y sida en el lugar de trabajo.
11. Consultoría4
11.1. Si un trabajador es víctima de
un acto discriminatorio por ser
VIH positivo, ¿qué acción debe
realizar?
Deberá denunciar este hecho ante el
Ministerio de Trabajo y Promoción del
empleo, o las direcciones regionales de
3 Definición señalada en el artículo 1 del Convenio Internacional del
Trabajo N.º111.
4 En: <www.mintra.gob.pe>.
Área Laboral VI
trabajo y promoción del empleo a nivel de un(a) trabajador(a) se niegan a
nacional, quienes realizarán las acciones contratarlo(a).
correspondientes para verificar la comi- 3. Empleadores que conociendo la
sión de los hechos denunciados en el condición de VIH positivo de su
lugar de trabajo. trabajador(a), emplean mecanismos
La denuncia deberá realizarse vía correo de hostigamiento para obtener la
electrónico, mediante la página web del renuncia de dicho(a) trabajador(a).
Ministerio de Trabajo y Promoción del 4. Trabajadores que aíslan u hostilizan a
Empleo, o personalmente, acudiendo a sus compañeros(as) de trabajo cuando
la Dirección de inspección del trabajo en conocen su condición de VIH positi-
las direcciones regionales de trabajo y
vos.
promoción del empleo, a nivel nacional.
5. Clientes de establecimientos comer-
Según el Reglamento de la Ley N.º 28806, ciales que dejan de serlo o amenazan
Ley General de Inspección del Trabajo, en con ello cuando conocen o suponen
su artículo N.º 08, la denuncia deberá que el(la) trabajador(a) que les presta
contener los siguientes datos: servicio es VIH positivo.
El Reglamento de la Ley General de
Inspección del Trabajo considera como 11.3. Si un(a) trabajador(a) es
infracción muy grave los actos discrimina- despedido(a) por ser VIH po-
torios hacia las personas viviendo con VIH sitivo ¿Qué debe hacer?
y sida en el ámbito laboral, sancionado La Ley N.º 26626 y la Resolución Minis-
a la empresa infractora con el pago de terial N.º 376-2008-TR, establecen que si
una multa que va desde los 11 a 20 UIT, el despido es únicamente por ser portador
dependiendo del número de trabajadores del VIH, se considera DESPIDO NULO.
afectados.
Frente al despido nulo, el (la) trabajador(a),
11.2. ¿Cuáles son los actos discri- puede exigir su reposición al centro labo-
minatorios más frecuentes ral o el pago de una indemnización, para
de las que es objeto un(a) lo cual debe tener en cuenta lo siguiente:
trabajador(a) con VIH en su
centro laboral? 11.4. ¿Por qué es importante luchar
Los actos discriminatorios hacia una contra la discriminación en el
persona viviendo con VIH y sida, son centro laboral?
promovidos principalmente por la falta Porque el rechazo y la discriminación,
de información respecto de la epidemia tanto dentro como fuera del lugar de
del VIH, y los prejuicios vinculados a la trabajo, son graves barreras a la preven-
conducta sexual de quienes viven con ción, tratamiento y asistencia eficaces.
el VIH. Si una persona que tiene VIH positivo
Señalamos algunos actos discriminatorios: o cree serlo le asusta ser discriminado,
probablemente ocultará la verdad, de
1. Empleadores que exigen la prueba de esta manera, será imposible brindarle
VIH como condición para acceder a tratamiento y es muy probable que
un empleo o mantenerlo. transmita la infección a otras personas,
2. Empleadores que al conocer o su- favoreciendo de esta manera la propa-
poner la condición de VIH positivo gación de la epidemia.
Glosario de términos
ITS Infecciones de transmisión sexual
La expresión lugar de trabajo abarca todos los sitios donde los
trabajadores deben permanecer o adonde tienen que acudir por
Lugar de trabajo
razón de su trabajo, y que se hallan bajo el control directo o indi-
recto del empleador.
Conjunto de medidas preventivas reconocidas internacionalmente
Normas de bioseguridad orientadas a proteger la salud y la seguridad del personal y su
entorno.
Persona VIH-positivo Sinónimo de persona que vive con el VIH
Es una respuesta médica de emergencia que puede utilizarse para
proteger a las personas expuestas al VIH. La PPE consiste en una
medicación, pruebas de laboratorio y asesoramiento. Normalmente
Profilaxis postexposición (PPE)
la PPE debe iniciarse entre 2 y 24 horas después de la posible
exposición al VIH (y no más tarde de 48-72 horas), y tiene que
continuar aproximadamente durante cuatro semanas.
Puede ser diagnóstica –el paciente presenta síntomas atribuibles al
Prueba del VIH VIH o tiene una enfermedad asociada al VIH, como tuberculosis– o
puede ser una recomendación de rutina a una persona asintomática.
PVV Persona(s) que vive(n) con el VIH.
Sida Síndrome de inmunodeficiencia adquirida.
VIH Virus de la inmunodeficiencia humana.

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