Resumen Meza Barros Tomo II

MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)
FUENTE DE LAS OBLIGACIONES.

Art. 1437CC
“Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más personas, como en
los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de una persona que se obliga, como en la
aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho
que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por
disposición de la ley, como entre los padres e hijos sujetos a patria potestad.”
SEGUNDA PARTE.
I.- LOS CONTRATOS REALES.
EL PRESTAMO EN GENERAL.
En general, el préstamo es un contrato en que una de las partes entrega una cosa a otra,
confiriéndole el derecho de servirse de ella, con cargo de restitución.
Pero son diversas las maneras de servirse de las cosas. Unas veces, el uso destruye la cosa; otras
veces no altera su sustancia.
Por consiguiente, el préstamo reviste dos formas:
-El Préstamo de Uso o Comodato: que impone la obligación de restituir la cosa misma.
-El Préstamo de Consumo o Mutuo: Que obliga a devolver cosas análogas a las recibidas.
1.EL COMODATO.
Art. 2174CC
“El Comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la
misma especie después de terminado el uso”.
Las partes que intervienen se denominan comodante y comodatario.
CARACTERES Y REQUISITOS DEL COMODATO.
- Es un contrato REAL, GRATUITO y UNILATERAL

- Es un título de mera Tenencia.
- Requiere los elementos generales propios de todo contrato: *legalmente capaz
*consentimiento sin vicio
*objeto lícito
*causa lícita
a. Es un contrato Real: Porque se perfecciona por la entrega de la cosa prestada .
b. Es un contrato gratuito: Este carácter se rescata de la definición. Solamente se grava al

comodante a favor del comodatario. La gratuidad es de la esencia del
comodato ya que si se estipula que el comodatario suministrará al
comodante una contraprestación la convención degenera en un contrato
diverso.
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c. Es un contrato unilateral: Ya que genera obligaciones para el comodatario que se obliga a

restituir la cosa prestada. El comodante no contrae ninguna obligación. Ya
que la entrega de la cosa no es una obligación sino un requisito.
d. Es un título de mera tenencia: Ya que el comodante conserva el dominio de la cosa y todos sus
derechos en ella, compatibles con la facultad de gozarla el comodatario:
También el comodante conserva la posesión:
Art.725CC
“El poseedor conserva la posesión aunque transfiera la tenencia de la
cosa, dándola en arriendo, comodato o a cualquier otro título no
translaticio de dominio”.
 Cosas que pueden ser objeto del comodato: Deben ser por regla general no fungibles, ya que
el comodatario debe restituir la misma cosa que recibió. La cosa prestada puede ser mueble o raíz.
 Comodato de la cosa ajena: La cosa puede ser ajena. El contrato, ciertamente no podrá ser
oponible al dueño y éste podrá reclamar la cosa. No es menester que el comodante sea dueño de la
cosa prestada; puede darse en comodato una cosa respecto de la que se tiene sólo un derecho de
usufructo. El comodatario por regla general, no tiene acción contra el comodante.
Art. 2188CC
“Si la cosa no perteneciere al comodante y el dueño la reclamare antes de
terminar el comodato, no tendrá el comodatario acción de perjuicios
contra el comodante; salvo que éste haya sabido que la cosa era ajena y
no lo haya advertido al comodatario”.
 Prueba del Comodato: El comodato constituye una excepción a las reglas en prueba
testimonial.
Art. 2175CC
“El contrato de comodato podrá probarse por testigos, cualquiera que
sea el valor de la cosa prestada”.
EFECTOS DEL COMODATO.
- conservar la cosa  * deterioros de la cosa.
A) Obligaciones del comodatario - usar de ella en los términos convenidos o según su uso
ordinario.
- restituir la cosa*casos en que el comodatario puede

negarse a restituir.
*a quien debe hacerse la restitución.
*acciones para pedir la restitución.
A.1) Obligación de conservar la cosa: Como el comodatario debe restituir la cosa misma, ha de
conservarla y emplear en su conservación el cuidado debido.
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Art. 2178CC
“El comodatarioes obligado a emplear el mayor cuidado en la conservación de la cosa, y responde
hasta de la culpa levísima…”
Art.2179CC
“Sin embargo de lo dispuesto en el art. Precedente, si el comodato fuere en pro de ambas partes,
no se extenderá la responsabilidad del comodatario sino hasta la culpa leve, y si en pro del
comodante solo, hasta la culpa lata”.
Deterioros de la cosa Es responsable el comodatario de la pérdida o deterioro de la cosa que

provenga de su culpa, aunque levísima.
Art. 2178 inc2CC
…” Si este deterioro es tal que la cosa no sea ya suceptible de emplearse en su uso ordinario,
podrá el comodante exigir el exigir el precio anterior de la cosa, abandonando su propiedad al
comodatario”…
 En cambio el comodatario No responde de los deterioros que provengan de:

1.- La naturaleza de la cosa.
2.- Del uso legitimo de la cosa.
3.- Del caso fortuito, a menos que: * cuando expresamente se ha hecho responsable de casos
fortuitos (Art. 2178 n°4 CC).
* cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya,

aunque levísima (Art. 2178 n°2 CC).
* cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o se ha

constituido en mora de restituir, “a menos de aparecer o
probarse que el deterioro o pérdida por el caso fortuito
habría sobrevenido igualmente sin el uso ilegítimo o la
mora” (Art. 2178 n°1 CC).
* cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa

prestada o la suya, ha preferido deliberadamente la suya.
(Art. 2178 n°3 CC).
A.2) Obligación de usar la cosa en los términos convenidos o según su uso ordinario:
Art. 2177CC
“El comodatario no puede emplear la cosa sino, en el uso convenido, o a falta de convención, en el
uso ordinario de las de su clase…”, por ejemplo: -si se presta un caballo de silla, no podrá el
comodatario uncirlo a un carruaje.
La sanción: que la infracción trae consigo: “…podrá el comodante exigir la reparación de todo
perjuicio, y la restitución inmediata, aunque para la restitución se haya estipulado plazo”.
A.3) Obligación de restituir la cosa:

El comodatario debe restituir en la época estipulada o, a falta de ésta después de haber hecho el uso
convenido. (Art. 2180CC).
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Excepcionalmente puede el comodante reclamar anticipadamente la restitución:
 Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio particular que
no pueda diferirse o suspenderse (Art. 2180 n°1).
 Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa (Art. 2180 n°2).
 Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la cosa (Art. 2180 n°3). y
 Si el comodatario hace un uso indebido de la cosa (Art. 2177 inc 2 CC).
A.3.1) Casos en que el comodatario puede negarse a restituir:
 1.- Puede el comodatario excusarse de restituir, y retener la cosa prestada, para la seguridad de
las indemnizaciones que el comodante le deba. (Arts. 2182 y 2193CC). Sólo cuando la Ley
autoriza para ejercitar el derecho legal de retención.
 2.- Debe suspender la restitución cuando la cosa se embargue en su poder por orden judicial.
(Art. 2183 inc1° CC), con arreglo al precepto general del Art. 1578 n°2 CC, no es válido el pago
“si por el juez se ha embargado la deuda o mandado a retener pago”.
 3.- En caso de que la cosa haya sido perdido, hurtada o robada a su dueño, debe el comodatario
denunciarlo al propietario, dándole un plazo razonable para reclamarle, y suspender la
restitución entre tanto. La falta de aviso hará responsable al comodatario “de los perjuicios que
de la restitución se sigan al dueño”. (Art. 2183 inc 2CC). Si el dueño no reclamare la cosa
oportunamente, podrá el comodatario restituirla al comodante. En todo caso, el dueño no puede
exigir la restitución sino con autorización del comodante o con orden judicial.
 4.- El Art. 2184 CC dispone: “ El comodatario es obligado a suspender la restitución de toda

especie de armas ofensivas y de toda otra cosa de que sepa se trata de hacer uso criminal; pero
deberá ponerla a disposición del juez”.
 5.- Debe el comodatario suspender la restitución “ cuando el comodante ha perdido el juicio y

carece de curador” (Art. 2184 inc2 CC).
 6.- Cuando el comodatario descubre que él es el verdadero dueño de la cosa. Art.2185 inc 1 CC).
Pero si el comodante le disputa el dominio, deberá efectuar la restitución, a menos que pruebe
breve y sumariamente, que la cosa prestada le pertenece.
A.3.2) A quien debe hacerse la restitución:

Debe hacerse a quien corresponda según las reglas comunes:
Art. 2181CC
“ la restitución deberá hacerse al comodante o a la persona que tenga derecho para recibirla a su
nombre según las reglas generales. Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que usaba de ella
con permiso de su representante legal, será válida su restitución al incapaz”.
A.3.3) Acciones para pedir la restitución:
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Para pedir ña restitución el comodante dispone de la Acción personal del comodato. La acción sólo
puede dirigirse contra el comodatario o sus herederos.
Pero el comodante, dueño de la cosa, puede ejercitar, además la Acción reivindicatoria. Y ésta será
la única acción de que dispondrá cuando la cosa haya salido de manos del comodatario y pasado a
terceros.
- Obligación de pagar expensas y perjuicios.
B)Obligaciones del comodante - Obligación de pagar expensas de conservación.
- Obligación de indemnizar perjuicios.
B.1) Obligación de pagar expensas y perjuicios:

Aunque el comodato es un contrato unilateral, que crea obligaciones sólo para el comodatario,
puede el comodante resultar obligado; estas obligaciones consisten en pagar al comodatario las
expensas de conservación de la cosa, y los perjuicios que le hubieren ocasionado al comodatario,
estos obligaciones no son contemporáneas del contrato, provienen de un hecho posterior a la
celebración del contrato.
B.2 Obligación de pagar expensas de conservación de la cosa:

Estará obligado eventualmente el comodante a pagar las expensas hechas para la conservación de la
cosa aun efectuadas sin su previa noticia:
 Si las expensas no son de carácter ordinario; como alimentar al caballo, debe indemnizarse al
comodante (Art. 2191 n°1 CC).
 Debe tratarse de expensas necesarias y urgentes, “de manera que no haya sido posible
consultar al comodante, y se presuma fundadamente que teniendo éste la cosa en su poder no
hubiera dejado de hacerlas” (Art. 2191 n°2 CC).
B.3 Obligación de indemnizar perjuicios:

Debe el comodante indemnizar al comodatario de los perjuicios que le haya causado la mala calidad
o condición de la cosa. Para ello es menester que la condición o mala calidad reúna las condiciones
siguientes:
 “Que haya sido conocida y no declarada por el comodante”. (Art. 2192 n°2CC).
 “Que sea de tal naturaleza que fuere probable que ocasionare perjuicios. (Art.2192 n°1CC).
 “Que el comodatario no haya podido con mediano cuidado conocerla o precaver los
perjuicios”(Art. 2192 n°3CC).
Derecho de retención del comodatario.
Con el objeto de garantizar al comodatario el cumplimiento de las obligaciones que para con él
contraiga el comodante, por el pago de expensas y perjuicios, la ley concede el derecho legal de
retención. (Art. 2193 CC).
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Casos en que sean varios comodatarios.
Art. 2189CC “Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente responsables”.
La obligación de restituir la cosa es indivisible, según el Art. 1526 n°2 CC, y puede reclamarse de
aquel de los comodatarios que la detente.
Transmisibilidad de los derechos y obligaciones de las partes.
Art. 2186CC inc1

“Las obligaciones y derechos que nacen del comodato, pasan a los herederos de ambos
contrayentes…”
a) fallecido el comodante, el comodatario podrá continuar usando de la cosa; la restitución se
verificará a los herederos y contra ellos podrá el comodatario entablar las acciones para
reclamar el pago de expensas y perjuicios.
Art. 2190CC
“El comodato no se extingue por la muerte del comodante”.
b) No ocurre lo mismo cuando fallece el comodatario. Art. 2186CC inc2 “…Los herederos no
tendrán derecho a continuar en el uso de la cosa prestada…”.
El comodatao para esta parte es un contrato intuito personae.
 Sin embargo podrán continuar usando de la cosa, en el caso del n°1 del Art. 2180CC; cuando ha
sido prestada para un uso particular que no puede suspenderse o diferirse.
Art. 2187CC
“Si los herederos del comodatario, no teniendo conocimiento del préstamo , hubieren enajenado la
cosa prestada, podrá el comodante (no pudiendo o no queriendo hacer uso de la acción
reivindicatoria) exigir de los herederos que le paguen el justo precio de la cosa o que le cedan las
acciones que en virtud de la enajenación le competan, según viere convenirle…”
Art. 2187 CC inc2

“Si tuvieron conocimiento del préstamo, resarcirán todo perjuicio y aún podrán ser perseguidos
criminalmente según las circunstancias del hecho”. (DELITO DE ESTAFA).
El comodato precario.
Art. 2194CC
“El comodato toma título de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la restitución
de la cosa prestada en cualquier tiempo”.
 Se considerará igualmente “cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija
tiempo para su restitución” (Art. 2195 inc1 CC).
***Tenencia de una cosa ajena sin título.

La ley asimila al comodato precario una situación de hecho importante en la práctica:
- El goce gratuito de una cosa ajena, sin ningún título que lo legitime, tolerado por el dueño o que
se verifica por ignorancia suya, constituye precario.
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Art. 2195 inc2CC

“constituye también precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o
mera tolerancia del dueño”.}
 El dueño de la cosa puede, en cualquier tiempo, demandar su restitución:
a) El dueño de la cosa debe acreditar su dominio;

b) Deberá acreditar, asimismo, que el demandado detenta la cosa.
- Incumbira al demandado acreditar, por su parte, que tiene un título que justifique la detención
de la cosa y que, no la ocupa por mera tolerancia o ignorancia del dueño.
 La discusión acerca del mejor derecho de las partes debe ser materis de un juicio de lato
conocimiento.
 El juicio precario se tramita con arreglo a las normas del juicio sumario (Art. 680 n°6 CPC)
2. EL MUTUO.
Art. 2196CC
“ El Mutuo o préstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a otra cierta
cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo género y calidad”.
Las partes que intervienen se denominan mutuante y mutuario.
CARACTERES Y REQUISITOS DEL MUTUO.
- Es un contrato REAL, UNILATERAL Y NATURALMENTE ONEROSO.

- Es un título translaticio de dominio.
- Requiere los elementos generales propios de todo contrato: *legalmente capaz
*consentimiento sin vicio
*objeto lícito
*causa lícita
a. Es un contrato Real: Porque se perfecciona por la tradición de la cosa, por lo tanto transfiere el
dominio.
b. Es un contrato unilateral: solamente impone obligaciones al mutuario, éste se obliga a restituir

cosas del mismo género y calidad de las que recibió en préstamo. El
mutuante no contrae obligación.
c. Es un contrato naturalmente oneroso: Para el CC el mutuo es un contrato naturalmente

gratuito. La obligación de pagar intereses, que lo hace oneroso, requiere
una estipulación expresa. (Ley N°18.010 sobre operaciones de crédito de
dinero.)
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d. Es título translaticio de dominio: Ya que naturalmente sirve para transferirlo. El mutuante se

desprende del dominio y el mutuario se hace dueño de la cosa prestada. “y
la tradición transfiere el dominio” (Art. 2197 CC).
 Cosas que pueden ser objeto de Mutuo: Han de ser cosas fungibles, puesto que el mutuario
debe restituir, a cambio de las cosas que recibe, otras tantas del mismo género y calidad. La
fungibilidad es una relación de equivalencia entre dos cosas.
 Calidades de las partes del Mutuo:

a.) El mutuante debe ser capaz de enajenar y dueño de las cosas dadas en mutuo. Si el mutuante es
incapaz el contrato adolecerá de nulidad. Si no es dueño de las cosas dadas en mutuo; no
adquirirá el dominio el mutuario.
Art. 2202 CC
“ Si hubiere prestado el que no tenía derecho de enajenar, se podrán
reivindicar las especies, mientras conste su identidad…”
Desaparecida la identidad, se hace imposible el ejercicio de la acción reivindicatoria. El mutuario
que recibió de mala fe, o sea, a sabiendas de que la cosa prestada era ajena “ será obligado al pago
inmediato con el máximum de los intereses que la ley permite estipular”. ( Art. 2202 inc2 ).
b.) El mutuario, por su parte, debe ser capaz de obligarse, so pena de nulidad del contrato de
mutuo. Pero el mutuante no podrá repetir la suma prestada sino en cuanto probara haberse
hecho más rico el incapaz. (Art. 1688 CC).
EFECTOS DEL MUTUO.
Obligaciones del mutuario - Obligación de restituir otras tantas cosas del mismo género y
calidad de las que recibió en préstamo.
*** Para determinar la forma cómo debe efectuarse la restitución, es menester distinguir si la cosa
prestada es dinero u otras cosas fungibles:
A) Restitución en el préstamo de dinero: La Ley N° 18.010, en su Art. 1°, son operaciones de

crédito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una
cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la
convención, etc.
Para los efectos de esa ley, se asimilan al dinero los documentos representativos de obligaciones de
dinero pagaderos a la vista, a un plazo contado desde la vista o a un plazo determinado, por lo
tanto:
- El Art.12 Ley 18.010, La gratuidad no se presume en las obligaciones de dinero, y todas ellas
devengan intereses, distinguiendo la Ley la forma en que se ha pactado el crédito.
- El Art. 6 Ley 18.010, entrega a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, la

determinación del las tasas de interés corriente, distinguiendo entre operaciones reajustables y
las que no lo son.
- En el cálculo de las tasas para operaciones no reajustables, los bancos incluyen la tasa de
desvalorización de nuestra moneda (ocupando índices especialmente el I.P.C que fija el ine.),
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así aún en las operaciones de dinero en que no se han pactado reajustes, éstos se devengan
igualmente.
- Finalmente, Art. 3 Ley 18.010, en las operaciones de crédito de dinero en que no sean partes
alguna entidad bancaria, sociedad financiera o cooperativa de ahorro y crédito, podrá
convenirse libremente cualquier forma de reajuste. Si se pactare alguno de los sistemas de
reajustes autorizados pos el Banco Central y éste se derogare o modificare, los contratos
vigentes seguirán rigiéndose por el sistema convenido, salvo que las partes acuerden sustituirlo
por otro.
B) Restitución de cosas fungibles que no sean dinero:

Art. 2198 CC
“... se deberá restituir igual cantidad de cosas del mismo género y calidad...”
No altera la obligación del mutuario la circunstancia de que el precio de las cosas haya subido o
bajado en el tiempo que medie entre el préstamo y la restitución. Sin embargo, si no fuere posible
restituir cosas del mismo género y calidad o el acreedor no lo exigiere, “podrá el mutuario pagar lo
que valgan en el tiempo y lugar en que ha debido hacerse el pago” (Art. 2198 CC).
En otros términos, el mutuario puede pagar el equivalente en dinero.
C) Epoca de la restitución: Siempre ha de mediar un tiempo entre la entrega y la restitución. El

tiempo de restitución podrá fijarlo la convención de las partes o la Ley.
 La época de la restitución la señala, en primer término, el acuerdo de partes y será convencional.
A falta de estipulación, la Ley suple el silencio de los contratantes y dispone que sólo puede
exigirse la restitución transcurrido el plazo de 10 días desde la entrega, (Art. 2200 CC y Art. 13 de
Ley 18.010).
D) Los intereses: Se define interés como “ Toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el
acreedor, a cualquier título, sobre el capital. En las operaciones de crédito de dinero reajustable,
constituye interés toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor sobre el capital
reajustado. “En ningún caso constituyen intereses las costas personales ni las procesales”.
E) Tipos de interés: En conformidad al Art. 11 de la Ley 18.010, los intereses para operaciones
de crédito de dinero, sólo pueden estipularse en dinero. En nuestro país el cobro de interés está
sujeto a la voluntad de las partes, con ciertos límites. Para establecer estos límites, la Ley
18.010 consagra el “interés corriente” que es el promedio cobrado por los bancos y las
sociedades financieras. La Ley entrega a la Superintendencia de Bancos e Instituciones
financieras determinar dicho interés corriente, pudiendo distinguir entre operaciones en moneda
nacional reajustables y no reajustables, o según los plazos pactados en tales operaciones. Hoy,
atendiendo al tipo de operación bancaria autorizada, se determinan 3 tipos de interés:
 Intereses para operaciones no reajustables en moneda nacional a menos de 90 días;

 Intereses para operaciones no reajustables en moneda nacional a 90 días o más; y
 Intereses para operaciones reajustables en moneda nacional.
Los promedios se establecen en relación con las operaciones efectuadas durante cada mes
calendario por los bancos y sociedades financieras que operan en el país. Las tasas resultantes se
publican en el Diario Oficial.
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 INTERES MAXIMO CONVENCIONAL:

No puede estipularse un interés que exceda en más de un 50% al interés corriente que rija al
momento de la convención, ya sea que se pacte tasa fija o variable.
*** Tanto el pago de intereses como el que exima de su pago deberán constar por escrito.
F) Los intereses se deben sin necesidad de estipulación: En el CC el contrato de Mutuo es

gratuito, sin embargo, el mutuo de dinero queda regido hoy por la Ley 18.010, en su Art. 12
expresa: La gratuidad no se presume en las operaciones de crédito de dinero. Salvo
disposiciones de la Ley o pacto en contrario, ellas devengan intereses corrientes, calculados
sobre el capital o sobre capital reajustado en su caso”.
G) Pago de intereses no estipulados: Si se pagan intereses, aunque no se hayan estipulado, éstos

no podrán repetirse ni imputarse al capital, sin perjuicio de lo previsto en el Art. 8 de la Ley
18.010.
Art. 8 Ley 18.010.
“ Se tendrá por no escrito todo pacto de intereses que exceda el máximo convencional...”
H) Límite de los intereses: Como ya vimos, la ley no permite estipular intereses que excedan el
interés máximo convencional, además éstos deben pactarse sólo en dinero.
Ambito civil.
I) Sanción por el cobro de intereses excesivos: Ambito penal.
I.1.- EN EL AMBITO CIVIL: Art. 8 de Ley 18.010, se tendrá por no escrito el pacto de intereses
que excedan el interés máximo convencional, y en tal caso los intereses se reducirán al interés
corriente que rija al momento de la convención.
Art. 1559 CC
“ Si la obligación es de pagar una cantidad de dinero, la indemnización de perjuicios por la mora
está sujeta a las reglas siguientes:
1. - Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un interés superior al legal,
o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando sin embargo, en su
fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos
casos.
2. – El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sólo cobra intereses; basta el
hecho del retardo.
3. –Los intereses atrasados no producen interés.
4. - La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cánones y pensiones periódicas”.

 Conviene precisar que el llamado interés legal ha sido sustituido por el “INTERES
CORRIENTE” (Art. 19 Ley 18.010).
I.2 .- EN EL AMBITO PENAL:

El cobro de intereses por sobre lo que la ley permite, configura el delito de USURA. Art. 472 C.P,
dispone que el que suministrare valores, de cualquiera manera que sea, a un interés que exceda del
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máximo que la ley permita estipular, será castigado con presidio o reclusión menor en cualquiera de
sus grados.
ANATOCISMO.
Es el interés de los intereses, los intereses se capitalizan o agregan al capital para producir nuevos
intereses.
Limitaciones al Anatocismo:
 La ley determina que en ningún caso la capitalización podrá hacerse por períodos inferiores a
30 días.
 Los intereses correspondientes a una operación vencida que no hubiesen sido pagados se
incorporarán a ella, a menos que se establezca expresamente lo contrario. Así el anatocismo
constituye hoy un elemento de la naturaleza de las operaciones de crédito de dinero, pero éste
anatocismo se refiere sólo a los intereses devengados entre el otorgamiento de la operación y su
vencimiento, y no a los intereses que se devenguen durante la mora.
 El anatocismo sólo se aplica a las operaciones de crédito de dinero, y no se aplica como
elemento de la naturaleza a otros contratos, como el de compraventa, a menos, que se haya
pactado.
Presunciones de pago de intereses y reajustes.
Art. 17 ley 18.010

“Si el acreedor otorga recibo del capital, se presumen pagados los intereses y el reajuste en su
caso”.
Art. 2209 CC
“Si se han estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de pago por el capital, sin reservar
expresamente los intereses, se presumirán pagados”.
 La presunción es simplemente legal y, por lo que toca a los intereses, una consecuencia de las
normas que regulan la imputación del pago. La imputación debe hacerse primeramente a los
intereses y luego al capital. Si el acreedor se ha dado por recibido, pura y simplemente del capital,
debe racionalmente suponerse que los intereses han sido pagados con anterioridad.
Art. 18 ley 18.010
“El recibo por los intereses correspondientes a 3 períodos consecutivos de pago, hace presumir
que los anteriores han sido cubiertos”.
Pago anticipado de la deuda.
Puede el mutuante pagar la deuda anticipadamente; con ello renuncia al beneficio del plazo,
establecido en su favor, sin embargo el pre-pago no libera de la obligación de pagar los intereses
hasta el final del período; obviamente, los reajustes, como es natural, se devengan sólo hasta la
fecha del pago efectivo. Se requiere que las partes no hayan convenido lo contrario.
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Art. 10 ley 18.010

“El deudor de una operación de crédito de dinero puede anticipar su pago, aún contra la voluntad
del acreedor, y siempre que:
 Tratándose de operaciones reajustables, pague el capital y los interese estipulados, que
correrían hasta la fecha del vencimiento pactado.
 Tratándose de operaciones reajustables, pague el capital reajustado hasta el día del pago
efectivo y los intereses estipulados, calculados sobre dicho capital, por todo el plazo pactado
para la obligación.
El derecho a pagar anticipadamente que establece éste Art. es irrenunciable”.
Obligación eventual del mutuante de indemnizar perjuicios.
La obligación del Mutuante consiste en indemnizar al mutuario los perjuicios que experimente “por
la mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada bajo las condiciones del Art. 2192 CC (en
relación con el Art. 2203 CC): PERO EL PERJUICIO DEBE RUNIR LOS SIGUIENTES
REQUISITOS:
a) Que la mala calidad o los vicios de la cosa probablemente hubiesen de ocasionar perjuicios.
b) Que estas circunstancias hayan sido conocidas del mutuante y no declaradas por éste.
c) Que el mutuario no haya podido conocer los vicios o la mala calidad y precaver los perjuicios.
Art. 2203 inc2 CC
“ Si los vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiera probablemente celebrado el contrato,
podrá el mutuario pedir que se rescinda”
EL MUTUO Y OTRAS INSTITUCIONES AFINES.
1- Paralelo entre Mutuo y Comodato:
Mutuo Comodato
Tiene por objeto cosas fungibles. Tiene por objeto cosas NO fungibles.
Puede ser gratuito u oneroso, y tendrá éste Es por esencia gratuito; si el comodatario se
último carácter cuando medie una remuneración obliga a una prestación cualquiera, en retribución
por el servicio que el mutuante hace al mutuario del servicio que recibió, el contrato degenera en
y que se traduce en el pago de intereses. un arrendamiento o en un contrato innominado.
Es un título translaticio de dominio, el mutuario Es un título de mera tenencia ,el comodante
se hace dueño de la cosa prestada. conserva el dominio y debe soportar los riesgos.
El mutuario se obliga a restituir otras tantas El comodatario se obliga a devolver la cosa
cosas del mismo género y calidad que las misma recibida. Es una obligación de especie o
recibidas. Es una obligación de género. cuerpo cierto.
2- Paralelo entre Mutuo y Arrendamiento:
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Mutuo Arrendamiento
El mutuario se hace dueño de la cosa prestada; es El arrendatario no se convierte en dueño, sino en
título translaticio de dominio. mero tenedor; es título de mera tenencia.
La obligación del mutuario es de género, por que El arrendatario debe restituir la misma cosa al
debe restituir cosas de la misma clase y calidad. término del contrato.
En el mutuo a interés el riesgo es de cargo del El riesgo de la cosa en el arrendamiento es de
mutuario. cargo del arrendador.
El mutuo es un contrato Real. El arrendamiento es un contrato consensual.
3- Paralelo entre Mutuo y el Cuasiusufructo:
Mutuo Cuasiusufructo
Recae sobre cosas fungibles. También recae sobre cosas fungibles.
Es título translaticio de dominio, el mutuario se También es título translaticio de dominio.
hace dueño.
El Mutuo es siempre un contrato. El cuasiusufructo puede tener su origen en un
contrato o en un testamento.
El mutuario no debe rendir caución, a menos que El usufructuario debe rendir caución, a menos
se obligue a ello expresamente. que se le exonere por el acto constitutivo o por la
ley.
Los derechos derivados del mutuo son El derecho del cuasiufructuario se extingue con
transmisibles a los herederos del mutuario. su muerte y no pasa a sus herederos.
3. EL DEPOSITO Y EL SECUESTRO.
EL DEPOSITO EN GENERAL Y SUS DIVERSAS CLASES:

 DEFINICIÓN:
Art.2211CC
“Llamase en general depósito el contrato en que se confía una cosa corporal a una persona que se
encarga de guardarla y de restituirla en especie”.
La expresión depósito designa tanto al acto o contrato como la cosa misma depositada. (Art. 2211
CC).
La persona que hace el depósito se llama generalmente depositante; la que lo recibe se denomina
en general depositario.
CARACTERES DEL DEPÓSITO.

A lo menos cuando tiene un origen contractual, presenta los siguientes caracteres:
a) Es un contrato Real:
Art. 2212CC
“El contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al depositario”.
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La entrega al depositario puede hacerse de cualquier modo que le confiera la tenencia de la cosa,
puede aún verificarse en forma simbólica, mediante una traditio brevis manus.
Se entiende efectuada la entrega por la sola estipulación que atribuye a una persona el carácter de
depositario de una cosa que tiene en su poder a cualquier otro título.
Art. 2213 inc2CC
“Podrán también convenir las partes en que una de ella retenga como depósito lo que estaba en su
poder por otra causa”.
b) Es un contrato unilateral: Engendra obligaciones sólo para una de las partes. Al tiempo de
perfeccionarse el contrato únicamente se obliga el depositario a restituir el depósito.
 Pero a posteriori, puede resultar igualmente obligado el depositante a pagar las expensas de
conservación de la cosa y a indemnizar los perjuicios que haya ocasionado al depositario.
Es un contrato SINALAGMATICO IMPERFECTO.
- Voluntario.
- Depósito propiamente dicho
- Necesario.
Clasificaciones del depósito.
- Convencional.
- El secuestro
- Judicial.
Depósito Propiamente tal Voluntario: La elección del depositario depende de la libre voluntad del
depositante.
Depósito propiamente tal necesario: La elección del depositario es impuesta por las
circunstancias.
El Secuestro: Será convencional o judicial, según constituya por acuerdo de las partes o por
decreto del juez.
DEPÓSITO PROPIAMENTE DICHO:
1.- DEPÓSITO VOLUNTARIO:

Art. 2215 CC
“ El depósito propiamente dicho es un contrato en que una de las partes entrega a la otra una cosa
corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a voluntad del depositante”.
1.1 Objeto del depósito voluntario: La cosa objeto del contrato, denominada depósito, ha de ser
corporal y mueble.
 El depósito propiamente tal no recae sobre bienes raíces, a la inversa del secuestro que puede
recaer sobre bienes muebles o inmuebles.
1.2 Capacidad en el depósito voluntario: Es suficiente la capacidad gral. para celebrar cualquier
contrato.
Art. 2218 CC.
“ Este contrato no puede tener pleno efecto sino entre personas capaces de contratar...”
Prevé la disposición citada el caso de que el depositante o depositario sean incapaces:
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a) Si es incapaz el depositante, el contrato adolece de nulidad; pero conforme a la regla del Art.
2218 inc2 CC, la nulidad aprovecha sólo al incapaz. El depositario contrae válidamente las
obligaciones derivadas del depósito.
b) Si es incapaz el depositario, puede el depositante accionar de diversa manera, según las

circunstancias:
 Tendrá acción para reclamar la cosa depositada, pero únicamente “ mientras esté en poder del
depositario”.
 En caso de haberla enajenado el depositario, sólo tendrá acción en su contra “hasta la
concurrencia de aquello en que por el depósito se hubiere hecho más rico” ( Art. 1688 CC).
 Todavía queda a salvo al depositante el derecho que tuviere contra terceros poseedores. Así
podrá el depositante, dueño de la cosa, reivindicarla contra los terceros a quienes el depositario la
hubiere enajenado.
*** Las acciones indicadas corresponden al depositante “ sin perjuicio de la pena que las leyes
impongan al depositario en caso de dolo”. ***
1.3 Error en el depósito:

Art. 2216 CC
El error sobre la identidad de la persona de uno u otro contratante, o acerca de la sustancia, calidad
o cantidad de la cosa depositada, “ no invalida el contrato”. ( inc1 ).
El error que padezca el depositante es inocuo. Solamente el error del depositario acerca de la
persona del depositante o el descubrimiento de que la cosa depositada le acarrea peligro, produce
consecuencias jurídicas: “podrá restituir inmediatamente el depósito”. ( inc2 ).
1.4 Prueba en el depósito voluntario:

Esto está sometido a reglas peculiarísimas.
Art. 2217 CC
 Deberá constar por escrito cuando la cosa depositada sea de un valor superior a 2 UTM. La
omisión hace inadmisible la prueba testimonial.
 PERO a falta del acto escrito, “ será creído el depositario sobre su palabra, sea en orden al
hecho mismo del depósito, sea en cuanto a la cosa depositada, o al hecho de la restitución”.
- Guardar la cosa con la debida fidelidad.

A) Obligaciones del depositario
- Restituirla a requerimiento del depositante.
A.1) Obligación de guardar la cosa:

1.) La guarda de la cosa obliga al depositario a emplear la debida diligencia o cuidado. Cede el
contrato en provecho del depositante y, por lo mismo, de acuerdo con las normas generales, el
depositario es responsable de la culpa grave o lata. Esto en principio.
 Será el depositario responsable de la culpa leve:

Art. 2222 inc1y2 CC
 Si se ha ofrecido espontáneamente y pretendido que se le prefiera a otra persona
 Si tiene interés personal en el depósito, sea que se le permita usar de él en ciertos casos, sea que
se le conceda remuneración.
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 Aún puede el depositario ser responsable de la culpa levísima; para lo cual es menester la
estipulación expresa:
Art. 2222 CC
“ Las partes podrán estipular que el depositario responda de toda especie de culpa”.
2.) Se sigue como una segunda consecuencia de la obligación de guardar la cosa que el depositario
no tiene derecho de usarla sin el consentimiento del depositante.
Art. 2220 inc1 CC
“ por el mero depósito no se confiere al depositario la facultad de usar la cosa depositada sin el
permiso del depositante”.
El permiso del depositante puede ser expreso o presunto. Queda al arbitrio del juez calificar las
circunstancias que califican la presunción. Con todo la ley señala alguna de estas circunstancias que
justifican la presunción:
- las relaciones de amistad y confianza.
- se presume más fácilmente el permiso del depositante en el depósito de “las cosas que no se
deterioran sensiblemente por el uso”.
3.) Una tercera consecuencia: “ la obligación de guardar la cosa comprende la de respetar los sellos
y cerraduras del bulto que la contiene”. El depositario no debe intentar conocer las cosas,
cuando el depositante ha pretendido que su naturaleza se mantenga en reserva. El Art. 2224
prevé las consecuencias de que se rompan los sellos o fuerce la cerradura por culpa del
depositario o sin ella:
 Si ha habido culpa del depositario “se estará a la declaración del depositante en cuanto al número
y calidad de las especies depositadas”. SE PRESUME LA CULPA DEL DEPOSITARIO EN TODO
CASO DE FRACTURA O FORZAMIENTO.
Si se han rotos los sellos o forzado las cerraduras sin culpa del depositario, en caso de
desacuerdo, será necesaria la prueba de la calidad y número de las cosas objeto del depósito.
4.) El Art. 2225 CC señala una última consecuencia; el depositario no debe violar el secreto de un
depósito de confianza, ni podrá ser obligado a revelarlo.
- cómo hacer la restitución.

A.2) Obligación de restituir el depósito
- cuándo debe efectuarse la restitución.
 Pesa sobre el depositario la obligación de restituir el depósito. La definición del Art. 2215 CC
establece, en síntesis, que la restitución debe verificarse “en especie a voluntad del
depositante”.
A.2.1) Cómo hacer la restitución:

1. La cosa debe restituirse en igual individualidad, es decir: en especie, aunque el depósito verse
sobre cosas genéricas o fungibles.
2. La cosa debe restituirse con sus accesorios, “con todas sus accesiones y frutos”.
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3. No responde el depositario del caso fortuito, “pero si a consecuencia del accidente recibe el
precio de la cosa depositada, u otra en lugar de ella, es obligado a restituir al depositante lo
que se le haya dado”.
4. De acuerdo con el Art. 2231 CC, la obligación de restituir pasa a los herederos. En el supuesto
de que enajenen la cosa de buena fe, creyéndola de su causante, tiene el depositante acción para
reclamarles el precio, si lo hubieren recibido; si no lo hubieren recibido, podrá exigir a los
herederos a que le cedan sus acciones contra los terceros de su acción de dominio.
5. Debe el depositante pagar los gastos de transporte de la cosa que se le restituye.
A.2.2) Cuándo debe efectuarse la restitución:

La restitución debe hacerse “a voluntad del depositante”, o sea, cuando éste la reclame.
La estipulación de un plazo para la restitución obliga sólo al depositario; en virtud de ella “no
podrá devolver el depósito antes del tiempo estipulado”.
 La regla no rige “en los casos determinados que las leyes expresan.
Vencido el plazo pactado para la restitución del depósito, o cuando; sin cumplirse aún el término,
peligre el depósito en poder del depositante que disponga de la cosa. “y si el depositante no dispone
de ella, podré consignarse a sus expensas con las formalidades legales”. (Art. 2227 inc 2 CC ).
DEPÓSITO IRREGULAR:
Se llama depósito irregular aquel en que el depositario, en lugar de la misma cosa que ha recibido,
se obliga a restituir otras del mismo género y calidad.
 El depositario no es ya deudor de una especie o cuerpo cierto sino de una cosa genérica. Es título
translaticio de dominio y por lo tanto se hace dueño de la cosa depositada.
 Es el caso de los depósitos de dinero que se hacen en los bancos e instituciones de ahorro.
El depósito irregular y el Mutuo:

La semejanza entre el mutuo y el depósito llega al punto de una cabal identidad.
La diferencia teóricamente estriba en que el préstamo supone un plazo pendiente en el cual no
puede demandarse la restitución, en tanto que en depósito debe efectuarse cuando el depositante lo
requiera.
Pero esta diferencia es meramente accidental y desaparece cuando se ha establecido que el
depositante no podrá exigir la restitución sino al cabo de cierto plazo, como sucede con los
depósitos de ahorro.
Aplicación al depósito de las reglas de los Arts. 2181 a 2185 CC.

El Art. 2233 CC hace aplicables al depósito las normas de los Arts. 2181 a 2185 que rigen el
Comodato.
a) La restitución debe hacerse al depositante o a quien tenga derecho para recibir en su nombre.
 si el depósito lo efectuó un incapaz que usaba de la cosa con autorización de su representante
legal, la restitución podrá efectuarse válidamente al incapaz mismo.
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b) Cesa la obligación de restituir si el depositario descubre que la cosa le pertenece; pero, si el

depositante le disputa el dominio, a menos de probar breve y sumariamente su derecho de
propiedad.
c) No puede el depositario retener la cosa para seguridad de los créditos que tenga contra el
depositante, salvo en el caso del Art. 2235 CC ( caso de indemnización debida por el
depositante al depositario a causa de las expensas de conservación).
d) No es lícito al depositario suspender la restitución a pretexto de que la cosa no pertenece al

depositante, salvo que la cosa se embargue judicialmente en sus manos, o haya sido perdida,
hurtada o robada, o se trate de armas ofensivas o de otra cosa de que sepa que se trata de hacer
un uso criminal, o si el depositante ha perdido el juicio y carece de curador.
B) Obligaciones del depositante:
El depositante no contrae inicialmente ninguna obligación. Puede resultar obligado , sin embargo,
apagar los gastos de conservación de la cosa en que el depositario haya incurrido y los perjuicios
que haya ocasionado su tenencia.
C) Derecho de retención del depositario:

Para garantía de las indemnizaciones que se le deban por los gastos de conservación efectuados y
por los perjuicios sufridos, el depositario goza del derecho legal de retención.
DEPÓSITO PROPIAMENTE DICHO:
2.- DEPÓSITO NECESARIO:
Art. 2236 CC
“El depósito propiamente dicho se denomina necesario, cuando la elección de depositario no
depende de la libre voluntad del depositante, como en el caso de un incendio, ruina, saqueo u otra
calamidad semejante”
 En el depósito necesario es indispensable la voluntad de las partes. Solamente las circunstancias

determinan que el depositante se vea obligado a confiar el depósito a quien buenamente quiera
hacerse cargo del mismo.
2.1 Peculiaridades del depósito necesario: El depósito necesario “está sujeto a las mismas reglas
que el voluntario”
 Reglas especiales en cuanto a la prueba y a la responsabilidad que cabe al depositario:
a) La premura con que se hace el depósito imposibilita al depositante para procurarse una prueba
escrita del contrato; como consecuencia, no se aplican las limitaciones de la prueba testimonial
para acreditar el hecho del depósito, la naturaleza, calidad y cantidad de las cosas depositadas.
b) La responsabilidad del depositario, que en el depósito voluntario alcanza sólo hasta la culpa
grave, salvas las excepciones legales, en el depósito necesario “se extiende hasta la culpa
leve”.
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Depósito necesario de que se hace cargo un incapaz:

Art. 2238 CC
El incapaz contrae las obligaciones propias del depositario, independientemente de su voluntad,
porque la Ley las impone.
Depósito de efectos en hoteles y posadas:

El Art. 2241 asimila al depósito necesario el que hace el pasajero de sus efectos en poder del
posadero o sus dependientes. Ya que se miran como “depositados bajo la custodia del posadero.
Este depósito se asemeja al necesario y se le aplican los Arts. 2237 y ss”.
Las mismas reglas se aplican “a los administradores de fondas, cafés, casa de billar y otros
semejantes”.
Modalidades de esta clase de depósito:
1.) El posadero o administrador de fondas, cafés, etc., es responsable de todo daño que se cause al
cliente en los efectos entregados, por culpa suya o de sus dependientes, o de los extraños que
visiten la posada, y hasta de los hurtos y robos.
2.) El posadero es igualmente obligado a la seguridad de los efectos que el alojado conserva
alrededor de si.
3.) El viajero que trajere consigo efectos de gran valor, de los que no entran ordinariamente en el
equipaje de personas de su clase, deberá hacerlo saber al posadero, y aún mostrárselos si lo
exigiere, para que emplee especial cuidado en su custodia; si así no lo hiciere podrá desechar el
juez sus demandas por su pérdida, hurto o robo.
4.) El alojado que se queja de daño, hurto o robo deberá probar el número, calidad y valor de los
efectos desaparecidos.
5.) Si el daño, hurto o robo fueren en algún modo imputables al posadero o alojado, “será absuelto
el posadero”.
6.) Cesa toda responsabilidad del posadero, “cuando se ha convenido exonerarle de ella”, o el daño
proviene de caso fortuito, “salvo que se le pueda imputar a culpa o dolo”.
EL SECUESTRO.
Art. 2249 CC
“El SECUESTRO es el depósito de una cosa que se disputan dos o más individuos, en manos de
otro que debe restituirla al que obtenga una decisión a su favor.”
- El depositario recibe el nombre de secuestre.
Clases de secuestro:
Puede ser convencional o judicial.
 Secuestro convencional: aquel que se constituye por un acuerdo de voluntad de las personas
que se disputan el objeto litigioso. Art.2252 CC.
 Secuestro judicial: aquel que se constituye por decreto del juez. Art. 2252 CC.
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Reglas a que esta sometido el Secuestro:

Esta sometido a las reglas generales del depósito, con algunas ligeras variantes, y a las normas del
Código de procedimiento Civil, si se trata de un secuestro judicial.
Diferencias entre el Secuestro y el depósito propiamente dicho.
Secuestro. Depósito propiamente dicho.

Pueden ponerse en secuestro no sólo las cosas El depósito puede tener por objeto únicamente
muebles, sino también bienes raíces. bienes muebles.
El secuestre no puede restituir la cosa y El depositario debe restituir la cosa “ a voluntad
exonerarse de cargo “mientras no recaiga del depositante”, dura el depósito hasta que el
sentencia de adjudicación pasada en autoridad de depositante la pida.
cosa juzgada”. A menos que se trate de secuestro
convencional en cuyo caso el secuestro termina
por voluntad de las partes.
Dictada y ejecutoriada la sentencia, “debe el El depositario debe restituir al depositante o a
secuestre restituir el depósito al adjudicatario”. quien tenga derecho a recibir a su nombre.
Derechos y facultades del Secuestre:
a) En caso de que perdiere la tenencia de la cosa, “podré el secuestre reclamarla contra toda
persona, incluso cualquiera de los depositantes, que la haya tomado sin el consentimiento del
otro, o sin decreto del juez, según el caso fuere.”
b) El secuestre de un inmueble tiene, relativamente a su administración, “las facultades y deberes

de mandatario, y deberá dar cuenta de sus actos al futuro adjudicatario”.
EL SECUESTRO JUDICIAL.
 Se constituye por decreto del juez, y se sujeta además a las reglas del Código de procedimiento
Civil.
Art. 290 CPC
Este Art. Previene que , para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante, en cualquier
estado del juicio, aún cuando no esté contestada la demanda, solicitar, entre otras medidas de
seguridad, “ el secuestro de la cosa que es objeto de la demanda”.
Procede el secuestro en los siguientes casos:

1. Cuando se reivindica una cosa corporal mueble y hubiere motivo de temer que se pierda o
deteriore en manos del poseedor.
2. Cuando se entablan otras acciones con relación a cosa mueble determinada y haya motivo de
temer que se pierda en manos de la persona que, sin ser poseedora, tenga la cosa en su poder.
 El secuestre en consecuencia tiene la administración de los bienes secuestrados. Podrá vender,

con autorización judicial, los bienes suceptibles de un próximo deterioro.
Luego que cese su cargo, deberá rendir cuenta de su gestión, en la forma establecida para los
guardadores, sin perjuicio de quer el tribunal pueda ordenarle rendir cuentas parciales.
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II. CONTRATOS ACCESORIOS O DE GARANTIA.

EL DERECHO DE PRENDA GENERAL DE LOS ACREEDORES.
 El deudor que se obliga compromete la integridad de su patrimonio. Los acreedores pueden

perseguir la ejecución de sus créditos sobre todos los bienes del deudor, presenes o futuros, raíces o
muebles, exceptuados los inembargables, Art. 2465 CC.
 Imperfecciones del derecho de prenda general:
El acreedor cree en la buena fe del deudor, confía en su lealtad para cumplir con los compromisos
que contrae en su favor. Sin embargo el patrimonio del deudor puede experimentar cambios, sea por
la enajenación de bienes, sea por el hecho de contraer nuevas obligaciones. En resumen el derecho
de prenda general constituye una garantía en la medida de la solvencia del deudor.
 Derechos auxiliares del acreedor:
La ley dota a los acreedores de un conjunto de recursos para velar por la integridad del patrimonio
del deudor.
 Con las medidas conservativas o de precaución pretenden los acreedores impedir que los
bienes del deudor se menoscaben, deterioren o enajenen.
 La acción oblicua o subrogatoria tiende a incrementar el patrimonio del deudor, mediante el

ejercicio de derechos suyos, que éste negligentemente deja de ejercitar.
 Por medio de la acción Pauliana o Revocatoria, tratan los acreedores de reintegrar la

patrimonio del deudor bienes que éste hizo salir fraudulentamente, provocando su insolvencia o
acrecentando una insolvencia anterior.
LAS GARANTÍAS:
Las garantías encaminadas a asegurar el cumplimiento de las obligaciones pueden revestir variadas
formas. Las más importantes garantías obedecen a la denominación genérica de CAUCIONES.
Art. 46 CC
“ Caución es cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de otra obligación propia o
ajena”.
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 Constituye una importante garantía la SOOLIDARIDAD PASIVA, puesto que permite al

acreedor reclamar el pago íntegro de su crédito de cada uno de los varios deudores.
 La CLAUSULA PENAL es otra importante garantía y corresponde estrictamente al concepto

de caución que señala la definición del Art. 46 CC. La cláusula penal constituye garantía,
sanción y multa, (avaluación anticipada de perjuicios).
 La ANTICRESIS es otra garantía por la que se entrega al acreedor un bien raíz para que se
pague con sus frutos.
 Especial mención requiere el DERECHO LEGAL DE RETENCIÓN que, como lo indica su
nombre, autoriza a una persona para conservar en su poder un bien que debe restituir mientras
no se efectúen determinadas prestaciones en su favor.
 También constituyen garantía LA INDIVISIBILIDAD DE PAGO de que trata el N°3 del Art.
1526 CC.
 Y también constituyen garantia LAS ARRAS DADAS EN PRENDA.
GARANTÍAS PERSONALES Y REALES:
A) Las garantías personales se caracterizan porque el acreedor dispone de otro patrimonio,

además del patrimonio del deudor, para seguir el cumplimiento de la obligación.
 En la FIANZA, típica garantía de esta índole, el acreedor puede ejecutar su crédito en el

patrimonio del deudor principal y del fiador, dispone de 2 derechos de prenda general. El FIADOR
es un deudor subsidiario; goza del beneficio de excusión para exigir que el acreedor persiga
primeramente al principal deudor.
Es por esto que más eficaz es la SOLIDARIDAD PASIVA, ya que acá el acreedor puede
demandar el pago total de su crédito a cualquiera de los deudores solidarios, indistintamente.
La CLAUSULA PENAL es, también, una garantía personal, Si se constituye por el propio
deudor, inducirá a éste a cumplir para no incurrir en la pena. Cuando la pena se le impone a un
tercero, pone un nuevo patrimonio al alcance del acreedor y tiene un notable parentesco con la
fianza.
B) Las garantías Reales son más eficaces, se caracterizan porque afectan determinados bienes al
cumplimiento de la obligación, las más importantes y típicas son la PRENDA y la HIPOTECA.
Estas garantías otorgan al acreedor dos ventajas:
 El derecho de persecución y
 El derecho de pago preferente.
Los bienes hipotecados y empeñados no escapan a la persecución del acreedor por el hecho de que
salgan del patrimonio del deudor. Puede perseguir estos bienes en manos de quienquiera que los
posea y a cualquier título que los haya adquirido. (Arts. 2393 y 2428 CC ).
También constituye garantía Real el DERECHO LEGAL DE RETENCIÓN, asimilado a la prenda o
hipoteca, según la naturaleza de los bienes sobre que recae.
La ANTICRESIS es una garantía Real sui generis porque no otorga al acreedor los derechos de
persecución y preferencia.
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LAS PREFERENCIAS:
Constituyen una garantía para el acreedor, es una clara ventaja para el acreedor la facultad de
pagarse de su crédito con anterioridad a otros acreedores, especialmente cuando los bienes del
deudor son insuficientes para satisfacerlos a todos.
 Se exceptúan la prenda y la hipoteca: la preferencia que otorgan conserva su vigor aunque los
bienes salgan del patrimonio del deudor.
LA FIANZA.
Art. 2335 CC
“ La fianza es una obligación accesoria, en virtud de la cual una o más personas responden de una
obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor
principal no la cumple”
 La fianza no es una obligación sino que es un contrato que se celebra entre: acreedor y fiador.
Es un contrato generalmente consensual.
Es un contrato unilateral.
Características:
Es un contrato gratuito.
Es un contrato accesorio.
1.- Es un contrato Consensual:
La fianza es un contrato generalmente consensual, se perfecciona por el solo consentimiento de las

partes.
 Sin embargo el contrato de fianza suele ser solemne:
a) La fianza que deben rendir los tutores y curadores para que se discierna el cargo debe
constituirse por escritura pública. Art. 855 CPC.
b) La fianza mercantil “deberá otorgarse por escrito y sin esta circunstancia será de ningún valor ni
efecto. Art. 820 C. De Com.
c) El aval, especie de fianza, por medio de la cual un tercero se obliga solidariamente al pago de
una letra de cambio o de un pagaré. La sola firma en el anverso de la letra de cambio o pagaré,
o de su hoja de prolongación, en su caso, constituye aval, a menos que esa firma sea del girador
(el que emite la letra) o del librado ( el obligado al pago). Art. 46 Ley N°18.092.
d) La fianza que se rinda para garantizar la libertad provisional de los procesados debe constituirse
por escritura pública, o por un acta firmada ante juez por el procesado y el fiador. Art. 369 C.P.
2.- Es un contrato Unilateral:
23
Porque sólo una parte se obliga para con la otra que no contrae obligación.
 La fianza sería bilateral si el acreedor se obligara a pagar una remuneración al fiador por el
servicio que le presta. Pero en tal caso, la fianza degenera en un contrato de seguro.
3.- La fianza es un contrato gratuito:
Tiene el contrato por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo el gravamen únicamente el
fiador.
 Se dice que la gratuidad no es de la esencia de la fianza; ya que nada impide que el fiador
estipule una equitativa remuneración por el riesgo a que se expone de tener que satisfacer la
obligación en lugar del deudor.
Art. 2341 CC “ El fiador puede estipular con el deudor una remuneración pecuniaria por el servicio
que le presta”.
 Aunque es gratuita la fianza no importa una donación.
 Pese a su carácter gratuito y de que no reporta ningún beneficio, el fiador responde de la culpa
leve.
4.-La fianza es un contrato accesorio:
Su finalidad es procurar al acreedor una garantía y supone necesariamente una obligación principal
a que acceda. La suerte de la fianza esta íntimamente ligada a la suerte de la obligación principal,
por ello:
 Extinguida la obligación principal se extingue igualmente la fianza. Así la nulidad de la
obligación principal acarrea la nulidad de la fianza; sin embargo esta regla sufre una excepción
cuando la nulidad proviene de la relativa incapacidad del deudor principal, ya que el fiador en
tal caso no puede invocar la nulidad.
 Otra consecuencia importante es la facultad del fiador de oponer al acreedor todas las
excepciones que derivan de la naturaleza de la obligación principal.
 La obligación del fiador no puede ser más gravosa que la del deudor principal.
El fiador no puede obligarse a más que el deudor principal:
La obligación del fiador puede ser mayor o más gravosa en cuanto a la cantidad o cuantía, al
tiempo, al lugar, a la condición, al modo, a la pena impuesta para el caso de incumplimiento.
a) La obligación del fiador excederá relativamente a la cuantía si se obliga a pagar una suma
mayor que el deudor; si la obligación principal no produce intereses y el fiador se obliga a
pagarlos; si debe pagar intereses más elevados que el deudor.
b) En cuanto al tiempo, la obligación del fiador será más gravosa si se obliga pura y simplemente
y la obligación del deudor es a plazo o si el plazo para la obligación del fiador es menor.
c) En lo tocante al lugar, la obligación del fiador será más gravosa si, mientras el deudor se obligó
a pagar en su domicilio, el fiador debe hacerlo en el domicilio del acreedor.
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d) Será más gravosa en cuanto a la condición, si la obligación del deudor es condicional y pura y
simple la obligación del fiador.
e) Más gravosa será en cuanto al modo es la obligación del fiador que se obliga a pagar en un
determinado tipo de moneda, mientras el deudor no tiene tal limitación.
f) En cuanto a la pena, será más gravosa si se sujeta a una pena que no afecta al deudor o al pago
de una pena superior.
 La fianza que en el hecho sea más gravosa que la obligación principal, no adolece de nulidad; la
ley señala una sanción diversa:  LA FIANZA QUE EXCEDA BAJO CUALQUIERA DE
LOS RESPECTOS INDICADOS A LA OBLIGACION DEL DEUDOR, DEBERA
REDUCIRSE A LOS TERMINOS DE LA OBLIGACION PRINCIPAL.
Clasificaciones de la fianza.
Legal – judicial - convencional.
FIANZA Personal e hipotecara o prendaria.
Limitada o ilimitada.
Simple y solidaria.
1._ Fianza Convencional, legal y judicial:
La clasificación no se refiere al origen de la obligación del fiador (que es invariablemente

convencional ), sino al origen de la obligación del deudor principal de rendir fianza, de procurarse
un fiador.
a) Como ejemplos de FIANZA LEGAL pueden citarse la que están obligados a rendir los
poseedores provisorios, los tutores y curadores, los usufructuarios.
b) Por lo que toca a la FIANZA JUDICIAL, debe dejarse en claro que el juez, para ordenar su
constitución, debe apoyarse en un texto expreso de la ley. Tal es el caso de los propietarios
fiduciarios, el dueño de la obra ruinosa, de los albaceas.
 La fianza legal y la judicial se sujetan a las mismas reglas que la convencional, salvo en cuanto
la ley que la exige o el CPC disponga otra cosa.
2._ Fianza personal e hipotecaria o prendaria:
FIANZA PERSONAL, es aquella en que el fiador simplemente obliga a todos sus bienes al
cumplimiento de la obligación. Acá el acreedor dispone de 2 acciones personales - contra el deudor
principal y contra el fiador -
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FIANZA HIPOTECARIA O PRENDARIA, es aquella en que, además, constituye una prenda o

hipoteca. Acá dispone el acreedor, todavía, de una acción real contra el fiador, que le permite
pagarse preferentemente con los bienes hipotecados o empeñados.
 Si el acreedor ejercita contra el fiador acción Real, debe tenerse presente:
a) Que no podrá oponer el fiador el beneficio de excusión.
b) Que la indivisibilidad de la prenda y de la hipoteca impedirá igualmente a los fiadores invocar

el beneficio de división.
3._ Fianza limitada e ilimitada:
LA FIANZA ES DEFINIDA O LIMITADA: cuando en el contrato se determinan las obligaciones

concretas que el fiador toma sobre si o cuando se limita a una cantidad fija de dinero.
ES INDEFINIDA O ILIMITADA: cuando no se determinan las obligaciones que garantiza el fiador

o la cuantía de su responsabilidad.
 Si la fianza es ilimitada, sin embargo, tiene un límite; no se extiende a más que la

obligación principal.
4._ Fianza simple y solidaria:
Los acreedores ávidos de garantía, no se contentan con la simple fianza, exigen que el fiador se
obligue solidariamente.
La estipulación de la solidaridad en la fianza produce como efecto fundamental privar al fiador del
beneficio de excusión.
REQUISITOS DEL CONTRATO DE FIANZA.
 La fiaza debe reunir los requisitos de todo contrato:

- Consentimiento
- Capacidad
- Objeto lícito
- Causa lícita.
 Como consecuencia de su carácter accesorio, requiere además la existencia de una obligación
principal.
1. El consentimiento en la fianza:
La fianza es regularmente un contrato consensual, sin embargo la ley no se contenta con un

consentimiento tácito, ya que el Art. 2347 CC establece que la fianza no se presume, ni debe
extenderse a más que el tenor de lo expreso.
2. Capacidad del fiador:
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El Art. 2350 CC dispone, en su inc1, que “el obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de
obligarse como tal”.
El Art. 2342 CC dispone: “ Las personas que se hallen bajo potestad patria o bajo tutela o curaduría,
sólo podrán obligarse como fiadores en conformidad a lo prevenido en los títulos “ de la patria
potestad y de la administración de tutores y curadores”.
Si el marido o la mujer, casados en régimen de sociedad conyugal quisieren obligarse como
fiadores, se observarán las reglas dadas en el título de “ la sociedad conyugal”.
a) Para obligarse el pupilo como fiador se requiere:
 Que medie una previa autorización judicial;

 Que la fianza se otorgue a favor del cónyuge, de un descendiente o ascendiente legítimo o
natural;
 Que se invoque una causa urgente y grave.
b) El caso de la mujer casada bajo régimen de sociedad conyugal:
 Necesita autorización del marido o del juez en subsidio.

 En conformidad al Art. 1751 CC, toda deuda contraída por la mujer con mandato general o
especial del marido, es respecto de terceros, deuda del marido y, por consiguiente, de la
sociedad conyugal; y el acreedor no podrá perseguir el pago de esta deuda sobre los bienes
propios de la mujer, sino sólo sobre los bienes de la sociedad y sobre los bienes propios del
marido.
 La mujer separada de bienes, o la divorciada a perpetuidad, puede obligarse como fiadora sin
limitaciones. Lo mismo ocurre con la mujer que actúa en ejercicio de su patrimonio reservado,
en conformidad al Art. 150 CC.
3. Objeto de la fianza:
La obligación principal puede ser de dar, hacer o no hacer; pero la obligación del fiador será
siempre de dar y, todavía, de DAR UNA SUMA DE DINERO.
“La obligación de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra cosa o de una suma de dinero,
no constituye fianza”.
 Si la obligación afianzada es de hacer, el fiador no se obliga a ejecutar el hecho en lugar del
deudor; garantiza únicamente el pago de los perjuicios que la infracción acaree al acreedor.
 La obligación de no hacer se resuelve en la de indemnizar perjuicios si el deudor la contraviene
y no puede deshacerse lo hecho.
 El Art.2343 inc3 CC dispone: “afianzando un hecho ajeno (positivo o negativo) se afianza sólo
la indemnización en que el hecho por su inejecución se resuelva”.
4. La causa en la fianza:
 En la fianza gratuita, la causa de la obligación del fiador se encuentra en su liberalidad, en su

deseo de servir.
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 En la fianza remunerada, la causa se encontraría en la remuneración ofrecida al fiador.
 En suma, gratuita o remunerada, la causa de la obligación del fiador debería buscarse en sus
relaciones con el deudor principal.
Como la fianza es un contrato que se celebra entre acreedor y fiador, la causa ofrecería la
peculiaridad de no formar parte del acuerdo de voluntades de los contratantes y constituiría un
elemento extraño al contrato.
La obligación del fiador para con el acreedor se encontraría separada de su causa; sería una
obligación abstracta.
5. La existencia de una obligación principal:
Esto como consecuencia de su carácter accesorio, la fianza requiere una obligación principal a que
acceda.
a) La obligación a que accede la fianza puede ser civil o natural. (la fianza de obligaciones
naturales tienen la peculiaridad de que el fiador no goza de beneficio de excusión ni del
beneficio de reembolso).
b) La obligación garantizada puede ser pura y simple o sujeta a modalidad.
c) Se puede afianzar obligaciones presentes y futuras:

 La fianza de obligaciones futuras otorga al que afianza, la facultad de retractarse, mientras no
llegue a existir la obligación principal.
 Sin embargo la facultad de retractarse tiene una importante limitación, pese a la retractación,
queda responsable al acreedor y a terceros de buena fe, como el mandante en el caso del Art. 2173
CC.
En suma, para liberarse de toda responsabilidad, el fiador debe dar aviso de su retractación.
OBLIGACION DE RENDIR FIANZA Y CALIDADES DEL FIADOR.
1. Personas obligadas a rendir fianza:
a) Está obligado a rendir fianza “El deudor que lo haya estipulado”.
b) Debe rendir fianza el “deudor cuya facultades disminuyan en términos de poner en peligro
manifiesto el cumplimiento de su obligación”.
c) Es obligado a rendir fianza “el deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del
territorio del Estado con ánimo de establecerse en otra parte., mientras no deje bienes
suficientes para la seguridad de sus obligaciones.
 Es menester, por consiguiente que concurran los siguientes requisitos copulativos:

- Temor de que el deudor se ausente del país.
- Ánimo de permanecer en el extranjero.
- Que no deje en el país bienes bastantes.
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d) Está obligado a rendir fianza el deudor cuyo fiador se torna insolvente.
2. Calidades que debe reunir el fiador:
 El deudor que esté obligado a proporcionar un fiador, no puede dar uno cualquiera.
- Debe dar un fiador capaz de obligarse como tal.
- Que tenga bienes más que suficientes para hacerla efectiva.
- Que esté domiciliado o elija domicilio dentro de la jurisdicción de la respectiva Corte de
apelaciones.
a) Solvencia del fiador:
La solvencia del fiador consiste en que tenga bienes suficientes para hacer efectiva la fianza. Esto
es:
 Para apreciar la solvencia del fiador sólo se considerarán sus bienes raíces, excepto en materia
mercantil o cuando la deuda afianzada es módica.
 Sin embargo no todos los inmuebles se tomarán en cuenta:

 No se tomarán en cuenta los inmuebles situados fuera del territori del Estado.
 No se considerarán los bienes sujetos a hipotecas gravosas. Será gravosa la hipoteca de un valor
considerable, en relación con el que tenga la finca, también será gravosa, cuando lo sean las
condiciones dela obligación caucionada.
 Se excluyen los inmuebles sujetos a condición resolutoria.
 No se considerarán los inmuebles embargados.
 Tampoco se toman en cuenta los inmuebles litigiosos, Se consideran litigiosos los bienes que son
actualmente materia de un litigo y los bienes cuyos títulos adolecen de defectos que hacen preever
un litigio.
 Tampoco se consideran los bienes del fiador que esta recargado de deudas que pongan en peligro
aún los inmuebles hipotecados.
EFECTOS DE LA FIANZA.
- Efectos entre acreedor y fiador.
Efectos: - Efectos entre fiador y deudor.
- Efecto entre los cofiadores.
EFECTOS ENTRE ACREEDOR Y FIADOR:
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 Los efectos entre acreedor y fiador deben considerarse en dos momentos:

 Antes y después de que el primero reconvenga al segundo.
 Los efectos de la fianza anteriores a la reconvención del fiador se refieren a la facultad de éste
de pagar la deuda y de exigir que el acreedor, desde que se haga exigible la obligación, proceda
contra el principal deudor.
 Los efectos posteriores dicen relación con los medios de defensa con que cuenta el fiador.
A) Facultades del fiador de anticiparse a pagar la deuda:
El fiador puede cumplir la obligación que se ha hecho exigible. Podrá también cumplir la obligación
a plazo, mientras se encuentre pendiente, cada vez que se trate de un término establecido en
beneficio del deudor que, por lo mismo, puede renunciar.
Pero el fiador que paga antes del vencimiento del plazo debe esperar que se cumpla para ejercitar
contra el deudor la acción para el reembolso de lo que pagó anticipadamente.
Del pago anticipado que el fiador verifique pueden seguirse consecuencias perjudiciales para el
deudor. La precipitación del fiador puede privar al deudor de la oportunidad de oponer excepciones
personales suyas y determinar que el deudor pague la deuda ya satisfecha por el fiador.
 Por esto el fiador debe dar aviso al deudor antes de efectuar el pago. La omisión del aviso
produce importantes consecuencias:
1.- El deudor puede oponer al fiador todas las excepciones que pudo oponer al acreedor;
2.- Pierde el fiador el derecho para que se le reebolse, si el deudor paga la deuda ignorando que el
fiador la había satisfecho.
B) Facultad del fiador de exigir que se proceda contra el deudor:
Cuando se hace exigible la obligación principal, el fiador esperará, que el acreedor tome la
iniciativa. Pero la ley le autoriza, sin esperar que el acreedor lo reconvenga, para exigir que se
proceda contra el deudor principal. Si requerido por el fiador, el acreedor omite perseguir al deudor,
“no será responsable el fiador por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el
retardo”.
Es decir: la insolvencia sobreviniente del deudor pone fin a la responsabilidad del fiador.
C) Iniciativa del acreedor:

Puede el acreedor perseguir al fiador desde que la obligación se hace exigible no es menester que
primeramente persiga al deudor principal.
La obligación del fiador no es condicional, subordinada al evento futuro e incierto de que el mismo
deudor no la satisfaga.
En caso de que el fiador invoque el beneficio de excusión el acreedor debe accionar primeramente
con el deudor principal.
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Art. 2335 CC contiene en germen el beneficio de excusión; además, deja en claro que si el deudor
paga, el fiador no tiene ninguna obligación.
- Beneficio de excusión ;
- Beneficio de división;
D) Defensas del fiador: - La excepción de subrogación;
- Excepciones reales y personales.
 BENEFICIO DE EXCUSIÓN:
Art. 2357 CC
“ El fiador reconvenido goza del beneficio de excusión, en virtud del cual podrá exigir que antes de
proceder contra él se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o
prendas prestadas por éste para la seguridad de la misma deuda”.
 En virtud de este beneficio el fiador podrá exigir que antes de proceder contra él se persiga la
deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por éste para la
seguridad de la misma deuda.
Casos en que el acreedor es obligado a prestar la excusión:
1. Cuando así se haya estipulado expresamente.
2. Cuando el fiador, expresa e inequívocamente, “no se hubiere obligado a pagar sino lo que el
acreedor no pudiere obtener del deudor”.
 obligándose de esta manera, el fiador no es responsable de la insolvencia del deudor, con tal que
concurran lo siguiente:
- Que el acreedor haya tenido medios suficientes para hacerse pagar ;
- Que haya sido negligente en servirse de ellos .
Requisitos del beneficio de excusión:
a) Que el fiador no esté privado del beneficio;

b) Que lo oponga en tiempo oportuno; y
c) Que señale al acreedor bienes del deudor para perseguir el cumplimiento de la obligación.
Casos en que el fiador no goza del beneficio de excusión:
a) Cuando el fiador a renunciado al beneficio de excusión expresamente. (podría ser renuncia

tácita cuando el fiador no lo invoca en tiempo oportuno).
b) Tampoco goza del beneficio de excusión el fiador que se ha obligado solidariamente.
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c) No goza del beneficio de excusión el fiador de una obligación natural, es necesario que la
obligación principal produzca acción.
d) No dispone del beneficio del beneficio de excusión el fiador en la fianza judicial; para que goce
de esta ventaja es preciso: “ que la fianza no haya sido ordenada por el juez”.
Oportunidad para oponer el beneficio de excusión:

Art. 2358 CC
Para gozar del beneficio de excusión es menester “que se oponga el beneficio luego que sea
requerido el fiador; salvo que el deudor al tiempo del requerimiento no tenga bienes y después los
adquiere”.
CPC:
 Si se tratare de un juicio ordinario, debe oponerse en el término para contestar la demanda y
constituye excepción dilatoria.
 En el juicio ejecutivo debe hacerse valer en el escrito de oposición a la ejecución.
Señalamiento de bienes del deudor:
No puede el fiador limitarse a exigir al acreedor que se dirija contra el deudor principal: debe
señalar los bienes del deudor en que debe perseguir primeramente la deuda:
a) No se tomarán en cuenta para la excusión los bienes que señala el Art. 2359 CC;
- Los bienes existentes fuera del territorio del Estado.
- Los bienes embargados o litigiosos, o los créditos de dudoso o difícil cobro.
- Los bienes cuyo dominio está sujeto a una condición resolutoria.
- Los bienes hipotecados a favor de deudas preferentes, en la parte que pareciere necesaria para el
pago completo de éstas.
b) No es preciso que los bienes sean bastantes para obtener un pago total.
Costos de la excusión:
Tiene derecho el acreedor para que el fiador le anticipe los costos de la excusión, sin embargo no
está obligado el fiador a proporcionar inmediatamente, salvo cuando el acreedor así lo exija. Y a
falta de acuerdo sobre el anticipo, el juez regulará el momento del anticipo.
El beneficio de excusiójn procede una vez:
El beneficio de excusión no puede oponerse sino una sola vez. L excepción es que los bienes hayan
sido adquirido posteriormente por el deudor principal.
Efectos del beneficio de excusión:
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1. Como excepción dilatoria que es, el beneficio de excusión suspende la entrada a juicio, tanto
como el acreedor se demore en practicar la excusión.
2. El acreedor queda obligado a prestar la excusión, a perseguir al deudor principal. Prescribe:

- si el acreedor es omiso o negligente en la excusión, y el deudor cae entre tanto en la
insolvencia, no será responsable el fiador sino en lo que exceda al valor de los bienes que para
la excusión hubiere señalado.
3. Si los bienes excutidos no son suficientes, el acreedor deberá resignarse a recibir un pago
parcial. Solamente puede perseguir al fiador por el saldo insoluto.
 BENEFICIO DE DIVISIÓN:
Art. 2367 CC
“El beneficio de división sólo tiene lugar cuando existe pluralidad de fiadores. Si son varios los
fiadores se entenderá dividida la deuda entre ellos por partes iguales, y no podrá el acreedor exigir
a ninguno sino la cuota que le quepa”.
 La división de la deuda entre los cofiadores, en el CC opera de pleno derecho.

Mientras el beneficio de excusión es una excepción dilatoria, el beneficio de división es una
excepción perentoria.
Requisitos del beneficio de división:
a) Que los fiadores no se hayan obligado solidariamente al pago. La estipulación de la solidaridad

es una enérgica renuncia al beneficio de división.
b) Que los fiadores lo sean de un mismo deudor y de una misma deuda.
Forma de la división:
 por regla general, la división de la deuda entre los fiadores se hace por partes iguales o cuotas
viriles.
Excepciones:
1.- La división de la deuda se verifica entre fiadores solventes.
Art. 2367 inc2 CC
“La solvencia de un fiador gravará a los otros; pero no se mirará como insolvente aquel cuyo
subfiador no lo está”
2.- Tampoco se verificará por partes iguales la división de la deuda cuando alguno de los fiadores
haya limitado su responsabilidad a una determinada suma.
El fiador que inequívocamente haya limitado su responsabilidad a una suma o cuota determinada,
no será responsable sino hasta la concurrencia de dicha suma o cuota.
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 EXCEPCIÓN DE SUBROGACION:
 El fiador que se obliga tiene en cuenta que, si es constreñido a pagar, podrá repetir contra el
deudor. Más aún, con arreglo al Art. 1610, N°3 se subroga en los derechos del acreedor.
 Para que el fiador pueda subrogarse eficazmente es menester que el acreedor conserve sus
acciones.
 Perdidas estas acciones , puesto el fiador en la imposibilidad de subrogarse, queda indefenso
para obtener el reembolso de lo que pagó.
El Art. 2381 CC N°2: se extingue la fianza “en cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha
perdido las acciones en que el fiador tenía el derecho de subrogarse”.
La extinción de la fianza será total o parcial según las circunstancias.
 Mediante la excepción de SUBROGACIÓN, el fiador puede, según las circunstancias, obtener

que se rebaje la demanda del acreedor y, aún, que se le declare libre de toda responsabilidad.
 EXCEPCIONES REALES Y PERESONALES:
 Se denominan excepciones reales las inherentes a la obligación principal.

 Se denominan excepciones personales las que provienen de circunstancias particulares del
obligado.
Art. 2354 CC:
El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las de dolo, violencia o
cosa juzgada; pero no las personales del deudor, como su incapacidad de obligarse, cesión de
bienes, o el derecho que tenga de no ser privado de lo necesario para subsistir.
■ Llama la atención que la ley considere excepciones la de dolo o violencia, o mejor dicho las de
nulidad relativa que provenga de fuerza y dolo.
 En verdad tales excepciones son personales porque la nulidad sólo puede pedirla la víctima del
vicio (Art. 1684 CC).
Sin embargo el fiador puede oponer la excepción de nulidad fundada en estas causales. El
carácter accesorio de la Fianza justifica esta regla excepcional, anulada la obligación principal se
extingue la fianza.
■ La excepción de cosa juzgada compete al que ha obtenido en el juicio y a todos aquellos a

quienes, según la ley, aprovecha el fallo. (Art. 177 del CPC.). Por lo tanto el fiador puede
aprovechar la cosa juzgada proveniente del fallo que absuelve al deudor principal.
EFECTOS ENTRE EL FIADOR Y EL DEUDOR:
El fiador que paga no cumple una obligación propia, por ello debe ser reembolsado.
Con este objeto dispone, por derecho propio, de una acciómn personal contra el deudor, además, la
ley se subroga en los derechos del acreedor.
En principio, el fiador no puede accionar contra el deudor, sea ejercitando su accioón personal o la
acción subrogatoria, sino cuando ha pagado.
34
*** Pero la ley, en casos excepcionales acuerda al fiador un recurso ANTICIPADO, para evitar el
trance de tener que pagar.
Por ello, los efectos de la fianza entre deudor y fiador deben considerarse en dos momentos:
 Antes del pago
 Después del pago.
Efectos anteriores al pago.
En circunstancias que hagan dudar al fiador que no logrará que se le reembolse una vez efectuado el
pago, el fiador tendrá derecho para que el deudor principal le obtenga el relevo o le caucione
las resultas de la fianza, o consigne medios de pago.
***La caución puede consistir en una hipoteca, una prenda o una fianza. Esta fianza se denomina
CONTRAFIANZA, la elección corresponde al deudor.
Circunstancias que autorizan al fiador para ejercitar estos derechos.
Art. 2369 CC enumera taxativamente estas circunstancias:
a) Cuando el principal deudor “disipa o aventura temerariamente sus bienes”.
b) Cuando el deudor se obligo a obtener el relevo de la fianza dentro de cierto plazo, y ha vencido
este plazo.
c) Cuando se ha cumplido la condición o vencido el plazo y se hace, en consecuencia, exigible la

obligación en todo o parte, en tal caso el fiador tiene derecho, además, para exigir que el
acreedor persiga al deudor; y si el acreedor retarda su acción “no será responsable por la
insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo”.
d) Cuando hubieren transcurrido cinco años desde el otorgamiento de la fianza.
 No podrá el fiador ejercer contra el deudor los derechos que la ley acuerda, aunque hayan
transcurrido 5 años:
1. si la fianza se ha constituido por un tiempo determinado más largo.
2. Si la fianza se contrajo para asegurar obligaciones que no están destinadas a extinguirse en un

tiempo determinado como las de tutores o curadores, del usufructuario, o de los empleados que
recaudan y administran rentas públicas.
3. Cuando haya temor fundado de que el deudor principal se fugue, no dejando bienes raíces
suficientes para el pago de la deuda.
Aviso mutuo de fiador y deudor antes de pagar la deuda.
Fiador y deudor están obligados, recíprocamente a dar aviso del pago.

La falta de oportuno aviso puede traer como consecuencia que uno pague lo que el otro ha pagado y
privarles de excepciones que podrían haber hecho valer.
35
a) Si el deudor paga sin dar aviso al fiador, “será responsable para con éste de lo que, ignorando la
extinción de la deuda, pagare de nuevo; pero tendrá acción contra el acreedor por el pago
indebido”.
b) Si paga el fiador sin dar aviso al deudor, se produce una doble consecuencia:
1 En caso de que el deudor pague la deuda por su parte, “no tendrá el fiador recurso alguno
contra él, pero podrá intentar contra el acreedor la acción del deudor por el pago indebido
2 El pago precipitado del fiador puede privar al deudor de las excepciones que pudo oponer al
acreedor. Dichas excepciones puede oponerlas al fiador, cuando éste intente las excepciones
encaminadas al reembolso.
ACIÓN DE REEMBOLSO:
Acción que pertenece al fiador por derecho propio, emanada del contrato de fianza, se denomina
acción personal o acción de reembolso.
 El fundamento de esta acción:

Si la fianza se constituye por encargo del deudor, es el resultado de un mandato (actio mandati
contraria) la que permitirá al fiador reembolsarse.
Si la fianza se otorga sin oposición del deudor, puede estimarse que existe una agencia oficiosa. El
fiador habrá realizado una gestión útil al deudor t para reembolsarse dispondrá de la acción
resultante de la gestión de negocios (actio negotiorum gestorum contraria)
 La ley no hace distinciones al respecto. El Art. 2370 CC:

“ el fiador tendrá acción contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya pagado por él
con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor”.
Extensión de la acción de reembolso:
Permite al fiador quedar totalmente indemne de las consecuencias de la fianza. La equidad exige
que no se le haga víctima de su devoción.
Acción de reembolso comprende:

1 El capital pagado: debe reembolsar lo que el fiador haya pagado por él.
2 Los intereses: Tiene el fiador derecho a que se le paguen los correspondientes intereses.
A falta de intereses se devengan intereses corrientes.
3 Los gastos: Se comprenden tanto los gastos ocasionados por la persecución del deudor y que
el fiador haya debido pagar al acreedor, como los que ocasione al fiador la
demanda del acreedor en contra suya.
4 Los perjuicios sufridos: Sus bienes pudieron haber sido embargados y vendidos a vil precio;
Como consecuencia del pago de la fianza ha podido descuidar el pago de sus
propias deudas.
36
Condiciones para el ejercicio de la acción de reembolso:

Para que el fiador pueda ejercitar la acción de reembolso:
a) Que no se encuentre privado de la acción.: Está privado de la acción de reembolso:

 por razones obvias, el fiador de una
obligación natural.
 El fiador que se obligo en contra de la
voluntad del deudor principal, sin embargo
gozará del derecho de reembolso “cuando se
haya extinguido la deuda, y sin perjuicio del
derecho del fiador para repetir contra quien
hubiere lugar según las reglas generales”.
 Cuando paga sin dar aviso al deudor t éste
por su parte paga la deuda.
b) Que haya pagado la deuda: Si la obligación se extingue por algún medio no oneroso para el
Fiador, es obvio que no tiene acción de reembolso.
c) Que el pago haya sido útil: Esto es cuando el pago ha sido capaz de extinguir la obligación.
d) La acción de reembolso debe interponerse oportunamente: Esto es después del pago y, por
Regla general, podrá hacerlo inmediatamente de haberlo
verificado. Por excepción no podrá entablar la acción cuando la
obligación principal no era aún exigible, esto es si el fiador pagó
anticipadamente. Y el fiador deberá entablar la acción antes de
que prescriba, plazo de 10 años desde que se hizo exigible la
Contra quien puede entablarse la acción.
 La acción de reembolso se dirige contra el deudor, , sin embargo en caso de existir varios
deudores:
 Si la obligación es simplemente conjunta, por la acción de reembolso el fiador sólo podrá

reclamar la cuota que corresponda a cada uno de los deudores.
 Si la obligación es solidaria, se hace indispensable una distinción: si el fiador afianzo a todos o

a algunos de los deudores solidarios.
ACCIÓN SUBROGATORIA.
Art. 1610 N°3 CC

Opera la subrogación legal a favor del que paga una deuda ajena a la que está obligado
subsidiariamente.
37
El fiador que paga dispone de 2 acciones:

 Acción personal o de reembolso
 Acción subrogatoria.
La acción subrogatoria puede ser más eficaz, pero de alcance más restringido que la de reembolso.
Casos en que el fiador no goza de la acción subrogatoria:
1. Cuando se trata de una obligación natural.

2. Si el fiador pagó sin dar aviso al deudor, que ignorando la situación haya pagado por su parte.
Contra quien se dirige la acción subrogatoria:
 contra el deudor principal, contra los codeudores solidarios, contra los cofiadores.
Diferencias entre la acción de reembolso y la acción subrogatoria.
Acción de reembolso. Acción subrogatoria.

Corresponde al fiador por derecho propio. Por esta acción el fiador ejercita los derechos del
acreedor, como consecuencia de que le sustituye
y ocupa su lugar.
Comprende todo lo que el fiador pagó, con Sólo faculta al fiador para reclamar,
intereses y gastos, y aún los perjuicios que estrictamente, lo que pago al acreedor.
hubiere sufrido.
No tiene garantías de ninguna clase. Está rodeada de garantías que aseguraban al
acreedor el cumplimiento de la obligación.
En caso de pago parcial, el fiador que ejercita la Acá el primer acreedor goza de preferencia.
acción personal concurre en igualdad de
condiciones con el acreedor para el pago del
saldo.
La prescripción corre desde el pago y, La prescripción corre desde que se hizo exigible
excepcionalmente, desde que la obligación la obligación principal en manos del primitivo
principal se hizo exigible cuando el fiador acreedor.
efectuó un pago anticipado.
ACCIÓN DEL FIADOR CONTRA SU MANDABTE:
Caso del fiador que se obliga por encargo de un tercero:

 El fiador que se obliga por encargo de un tercero dispone, todavía, de una 3° acción; puede
accionar contra el tercero por cuyo encargo se constituyó fiador.
***Toca al fiador elegir la que juzgue más conveniente de las diversas acciones que le
corresponden.
EFECTOS ENTRE COFIADORES.
38
Cuando son varios los fiadores, la deuda se divide entre ellos, de pleno derecho, en cuotas iguales.
Esto no tiene lugar en caso de insolvencia de alguno de los cofiadores o en caso de limitación de la
cuota.
Derecho del cofiador que paga más de lo que le corresponde:
En este caso es subrogado por el exceso en los derechos del acreedor contra los cofiadores..
Excepciones de los cofiadores:
Los cofiadores podrán oponerse, entre sí, las excepciones reales y las suyas personales.
EXTINCIÓN DE LA FIANZA.
Extinción por vía consensual y por vía directa o principal:
 Se extingue por vía consensual cada vez que se extinga por un medio legal, la obligación
principal.
 Se extingue por vía directa cuando cesa la responsabilidad del fiador, aunque la obligación
principal se conserve vigente
 La extinción por una u otra vía puede ser total o parcial.
Extinción de la fianza por vía consensual:

Lo accesorio no puede subsistir sin lo principal. Por ende, la extinción de la obligación principal
acarrea la extinción de la fianza.
Solamente la nulidad de la obligación principal por la relativa incapacidad del deudor deja
subsistente la fianza.
Extinción de la fianza por vía principal:

La fianza se extingue, asimismo, por vía directa, por los modos generales de extinguirse las
obligaciones.
Unas veces la causa que extingue la fianza extingue igualmente la obligación principal; así ocurre
cuando el fiador paga la deuda: se extingue la fianza y la obligación del deudor para con el
acreedor.
La fianza tiene además peculiares modos de extinguirse:

a) se extingue la fianza por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al
fiador.
 la obligación principal en tal evento subsiste.
b) Se opera asimismo la extinción de la fianza “cuando el acreedor por hecho o culpa suya ha
perdido las acciones en que el fiador tenía el derecho de subrogarse”
39
LA PRENDA.
Art. 2384 CC
“ por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad
de su crédito”.
 Esta definición no es feliz, pero destaca las características más salientes de la prenda:
1. La prenda es un contrato.
2. Requiere la entrega de la cosa.
3. Recae sobre muebles.
4. Constituye una caución.
La PRENDA puede ser definida como un contrato en que se entrega una cosa mueble a un
acreedor para seguridad de su crédito, otorgándole la facultad de perseguir la cosa empeñada,
retenerla en ciertos casos y pagarse preferentemente con el producto de su realización, si el deudor
no cumple la obligación garantizada.
Prendas especiales:
Se caracterizan fundamentalmente porque el deudor conserva la tenencia de las cosas empeñadas;

la prenda ha dejado de ser un contrato real para convertirse en un contrato solemne.
2 CARACTERES DE LA PRENDA.
La prenda es un contrato real, unilateral y accesorio.

La prenda es asimismo un derecho real mueble, un privilegio y un título de mera tenencia. La
prenda es indivisible.
La prenda es un contrato:
Por ello supone un acuerdo de voluntades entre el acreedor prendario y la persona que la
constituye. Además no se podrá retener una cosa del deudor en de la deuda, sin su consentimiento.
La prenda puede constituirse no sólo por el deudor sino por un tercero cualquiera, que hace este
servicio al deudor.
La prenda es un contrato real:

El contrato se perfecciona por la entrega de la cosa empeñada. La entrega de la prenda sirve para
dar la necesaria publicidad al contrato y es factor determinante de la gran eficacia de la garantía
prendaria.
La prenda es un contrato unilateral:

Nacen obligaciones sólo para una de las partes contratantes; el acreedor prendario es el único
obligado y su obligación consiste en restituir la cosa cuando ha sido satisfecho su crédito.
 sin embargo puede resultar obligado el deudor a pagar los gastos en que haya incurrido el
acreedor en la conservación de la prenda y los perjuicios que le haya irrogado la tenencia.
40
 Esto no ocurre en la Prenda sin del acreedor no contrae la obligación de restituir porque el
deudor conserva la tenencia de la cosa.
La prenda es un contrato accesorio:

El carácter accesorio de la prenda se destaca en la definición, la prenda se celebra para la
“seguridad” de un crédito.
Art. 2385
“el contrato de prenda supone siempre una obligación principal a que accede”.
LA PRENDA ES UN DERECHO REAL:
La ventaja fundamental que la prenda otorga al

acreedor es el derecho de persecución, que le permite
ejecutar su crédito en los bienes empeñados, aunque el
deudor los haya enajenado.
LA PRENDA ES UN DERECHO MUEBLE:
Los derechos reales son muebles o inmuebles según la

cosa en que se ejercen. La prenda recae
necesariamente sobre muebles y, por lo mismo, tiene
ese carácter.
LA PRENDA ES UN TÍTULO DE MERA TENENCIA:
El acreedor prendario es un mero tenedor de la cosa

empeñada, la ley considera investido de los deberes y
responsabilidades de un depositario. Aunque mero
tenedor de la cosa, el acreedor prendario es dueño y
poseedor del derecho real de prenda.
INDIVISIBILIDAD DE LA PRENDA.
La prenda es indivisible, aunque sea divisible la obligación principal, y a pesar de que la cosa
empeñada admita división.
la indivisibilidad de la prenda se manifiesta en varios aspectos:
a) El deudor no puede recobrar ni siquiera en parte la prenda, mientras no haya satisfecho

íntegramente la deuda.
b) El codeudor que ha pagado su parte en la deuda no puede recobrar la prenda, ni aún en parte,
mientras no se extinga totalmente la obligación; el acreedor a quien se ha satisfecho su parte o
cuota en el crédito, no puede remitir la prenda, ni aún parcialmente, mientras no se haya
cancelado a sus coacreedores.
41
c) La regla anterior es aplicable a los herederos del acreedor y del deudor
3 ELEMENTOS DEL CONTRATO DE PRENDA.
 El contrato de prenda debe reunir los requisitos de todo contrato.
Analizar:
1. Formas del contrato.

2. Capacidad de los contratantes.
3. Las cosas que pueden empeñarse.
4. Las obligaciones susceptibles de garantizarse con prenda.
I . FORMAS DEL CONTRATO.
ENTREGA DE LA COSA EMPEÑADA.
Para que se constituya el contrato de prenda es necesario, además del acuerdo de las partes, que la
cosa sea entregada al acreedor.
 La entrega tiene una doble razón de ser:
a) La entrega influye decisivamente en la eficacia de la garantía prendaria; el acreedor no

encontrará dificultades para llegar a la realización y pago preferente de un bien que tiene en su
poder.
b) Por otra parte, la entrega es una medida indispensable de publicidad, el desplazamiento advierte
a terceros de la existencia de la prenda, la entrega debe ser real y NO meramente simbólica.
Nada dice el código acerca de si la entrega puede hacerse a un tercero, designado por acreedor o
por ambas partes. Se inclina por la afirmativa.
PRENDA SOBRE CRÉDITOS.
Los créditos son susceptibles de constituirse en prenda y el legislador ha debido reglamentar la

forma del contrato, dada la naturaleza de estos bienes.
Se perfecciona por la entrega del título, siendo necesario que el acreedor notifique al deudor del
crédito consignado en el título, prohibiéndole que lo pague en otra manos.
a) como el crédito es un bien incorporal se entrega el título, el documento donde este consta.
b) No basta la entrega del título; es preciso además la notificación al deudor prohibiéndole que
pague a su acreedor.
PRENDA COMERCIAL.
Se encuentra reglamentada en los Arts. 813 y ss. Del Código de Comercio.
42
Como la prenda civil, se perfecciona por la entrega de la cosa, pero la prenda mercantil no es
oponible a terceros si no consta por escrito.
Para que el acreedor prendario goce del privilegio en concurrencia con otros acreedores, es
necesario:
a) Que el contrato de prenda sea otorgado por escritura pública o instrumento privado
protocolizado.
b) Que el instrumento exprese la suma de la deuda y la especie y naturaleza de las cosas

empeñadas, o que lleve anexa una descripción de su calidad peso y medida.
c) Si la prenda recae sobre créditos es menester que se notifique al deudor conforme al Art. 2389
CC.
 La regla es aplicable a los créditos nominativos.
 En los créditos a la orden, letras de cambio,

pagarés etc., emitidos a la orden, la prenda se
constituye mediante el endoso.
 Importa constitución en prenda cuando incluye la

cláusula “valor en prenda”, “valor en garantía”, u
otra equivalente.
CONSTITUCIÓN DE LAS PRENDAS ESPECIALES.
El desplazamiento de la prenda suele ser impracticable y, en otras ocasiones, causa un serio

perjuicio al deudor; la entrega de la cosa empeñada le priva de sus elementos de trabajo y de los
medios para satisfacer sus obligaciones.
Las numerosas prendas especiales se caracterizan por la falta de desplazamiento de la cosa; la
prenda deja de ser un contrato real, y se convierte en un contrato SOLEMNE.
Así por ejemplo:
1. La prenda Agraria se perfecciona por escritura pública o privada, debiendo en este último caso
ser autorizada la firma de los contratantes por un notario u oficial del registro civil. Además, el
contrato deberá inscribirse en el registro de prenda agraria del conservador de bienes raíces.
2. La prenda industrial se constituye de análoga manera. Inscribiendola en el registro especial de

prenda industrial del conservador de bienes raíces.
3. La prenda de muebles vendidos a plazo debe constituirse igual que las anteriores, sin embargo
los contratos de compraventa y prenda deben celebrarse conjuntamente.
4. La prenda de valores mobiliares a favor de los bancos se constituye de diversa manera, según la
naturaleza de tales valores.
43
a) Los valores al portador se constituyen en prenda por la simple

entrega al banco; a menos que conste expresamente que han
sido entregados con un objeto diverso.
b) Los créditos a la orden se constituyen en prenda por medio del

endoso, con la expresión “valor en garantía”, u otras
equivalentes, sin necesidad de notificación del deudor.
c) La prenda de acciones nominativas de sociedades anónimas o

en comanditas se constituye por escritura pública o privada,
notificándose por un ministro de fe a la respectiva sociedad.
II. CAPACIDAD DE LAS PARTES.
Facultad de enajenar:
La prenda priva al constituyente de importantes atibutos del dominio (uso y goce); no se puede
empeñar una cosa, sino por persona que tenga la facultad de enajenarla.
III. COSAS QUE PUEDEN EMPEÑARSE.
Todas las cosas muebles en principio pueden empeñarse:
Tanato corporales como incorporales.
Limitaciones:
 No pueden empeñarse las cosas que no son susceptiles de ser entregadas; como las cosas
futuras.
 En ciertos casos tampoco las naves, pues la ley las declara susceptibles de hipoteca, a menos
que la nave sea de menos de 50 toneladas.
Prenda de cosa ajena:
No es viable porque no puede empeñar sino la persona “que tenga facultad de enajenarla”.
Sin embargo, los Arts. 2390 y 2391 del CC. Reglamenta los efectos de la prenda de cosa ajena.
La prenda de cosa ajena produce efectos que pueden enfocarse desde un doble punto de vista:
a) Con relación al dueño, la situación es análoga a la que se plantea a la venta de cosa ajena:
44
-El propietario, extraño al contrato de prenda, conserva sus derechos;

puede reclamar la cosa ejercitando las acciones propias del dominio, salvo
que se haya adquirido la cosa por prescripción del derecho de prenda.
b) Las consecuencias de la prenda de cosa ajena entre las partes, dependen de la actitud que asuma
el dueño:
-1. Si el dueño no reclama la cosa, el contrato tiene plena eficacia. Sin
embargo el contrato no subciste pese a la falta de reclamo del propietario,
cuando el acreedor supo que la cosa era hurtada, robada o perdida, en
cuyo caso se procedera a los avisos y si el dueño no reclama en un plazo
razonable, puede el acreedor prendario restituirla a quien contituyo la
prenda, sin responsabilidad alguna.
-2. Si el dueño reclama la cosa, y se verificare la restitución, el acreedor

podrá exigir:
*que se le entregue otra prenda.
*que se le otorgue otra caución adecuada.
*que se le cumpla inmediatamente la obligación principal.
( a pesar de que sea una obligación de plazo pendiente).
Cosas que pueden empeñarse en las prendas especiales:
En las prendas especiales solamente pueden empeñarse ciertos y determinados bienes que, en cada
caso, la ley se ha cuidado de señalar.
Especialida de la prenda:
La especialidad de la prenda en relación a la cosa empeñada, significa que esta debe ser
determinada.
Esta exigencia rige, también para las prendas especiales, con excepciones, como la prenda industrial
cuando versa sobre materias primas, automáticamente se extiende a los productos elaborados con
ellas.
IV. OBLIGACIONES QUE PUEDEN CAUCIONARSE CON PRENDA.
En principio todas las obligaciones son susceptibles de garantizarse con prenda:
Cualquiera sea el origen de la obligación, sea de dar, hacer o no hacer.

Pueden ser caucionadas con prenda las obligaciónes meramente naturales
 Las prendas especiales en cambio, por regla general, no sirven para caucionar sino ciertas
obligaciones:
Así por ejemplo:
45
 La prenda agraria sólo sirve para caucionar “obligacioenes contraídas en el giro de los negocios
relacionados con la agricultura, ganadería y demás industrias anexas”.
Especialidad de la prenda en relación con la obligación garantizada:
La prenda garantizará, por lo común deudas determinadas y específicas.
¿PUEDEN GARANTIZARSE OBLIGACIONE INDETERMINADAS?,

¿ES EFICAZ LA PRENDA QUE SE CONSTITUYE PARA CAUCINAR LAS OBLIGACIONES
POSTERIORES QUE SE CONTRAIGAN ENTRE LAS MISMAS PARTES?,
¿ CUAL ES EL VALOR DE LA CLÁUSULA DE GARNTÍA GENERAL PRENDARIA?.
 Diversas razones muestran que es plenamente eficaz la cláusula de garantía general:
a) Por de pronto, la ley no la prohibe y basta esta circunstancia para reputarla válida.
b) Para el discernimiento de las guardas, por ejemplo, es menester que el guardador rinda
previamente fianza. El Art. 376 previene que en lugar de la fianza “ podrá prestarse prenda o
hipoteca suficiente”. La prenda, en este caso, garantiza obligaciones futuras o indeterminadas
en cuanto a su monto.
c) Extinguida la obligaciones, deberá el acreedor restituir la prenda; pero podrá retenerla cuando
tenga contra el mismo deudor otros créditos que tengan las caraterísticas que señala la
estipulación.
d) La cláusula de garantía general no ofrece en la prenda los inconvenientes que presenta la

hipoteca. No es posibli constituir varias prendas sobre las mismas cosas y por lo tanto, la
cláusula de garantía general no puede lesinar los intereses de otros acreedores prendarios.
 En las prendas especiales la cláusula de garantía esta expresamente autorizada en algunos casos
y expresamente prohibida en otros.
4 EFECTOS DEL CONTRATO DE PRENDA.
Los efectos de todo contrato es crear derechos y obligaciones para las partes.
 Estudiaremos:
 Derechos y obligaciones del acreedor prendario.
 Derechos y obligaciones del deudor.
DERECHOS DE ACREEDOR PRENDARIO.
Posee un conjunto de derechos que dan una excepcional eficacia a la garantía prendaria. Son los
siguientes:
46
a) Derecho de retención.
b) Derecho de persecución.
c) Derecho de venta, y
d) Derecho de perferencia.
 Tiene el acreedor además un derecho eventual: indemnización de gastos y perjuicios

ocasionados por la tenencia de la cosa.
a) DERECHO DE RETENCIÓN.
El derecho del acreedor para conservar la tenencia de la prenda hasta el pago íntegro de su crédito;
se denomina derecho de retención.
El derecho de retención reporta considerebles ventajas para el acreedor porque inducirá al deudor a
cumplir la obligación, condición indispensable para recobrar la prenda.
NECESIDAD DE UN PAGO TOTAL PARA QUE CESE EL DERECHO DE RETENCIÓN:
La deuda debe ser satisfecha íntegramente, el pago debe ser total, se comprende en este pago los
intereses e indemnizaciones que se deban.
El derecho de retención del acreedor durará hasta que se le pague:
 El capital.
 Los intereses.
 Los gastos de conservación de la prenda.
 Los perjuicios ocasionados por su tenencia.
Reglas de excepción:
El acreedor puede retener la prenda mientras no se le paga íntegramente; cumplida la obligación,

debe restituir.
Sin embargo esto tiene sus excepciones:
- Porque el acreedor puede estar obligado a restituir a pesar de no haberse cumplido la obligación.
- Porque puede retener la prenda, pese a que se le ha satisfecho la obligación garantizada.
1- Primera excepción: SI EL DEUDOR PIDE LA SUSTITUCIÓN DE LA PRENDA:
El acreedor debe retituir cuando el deudor pida y obtenga la sustitución de la prenda.

Será el juez quien decida y acogerá la petición del deudor cuando de la sustitución no se siga
perjuicio al acreedor, condición indispensable.
2- Segunda exccepción: SI EL ACREEDOR ABUSA DE LA PRENDA:
Debe el acreedor restituir aunque no se le haya pagado, cuando abusa de la prenda, el simple uso de
la prenda constituye abuso.
47
3- Tercera excepción: PRENDA TÁCITA:
Consiste en que el acreedor puede retener la prenda, pese a que le fue satisfecha la obligación
garantizada con ella. Esto esta establecido en el Art. 2401 CC., “...Pero podré el acreedor retenerla
si tuviera contra el mismo deudor otros créditos, con tal que reúnan los siguientes requisitos:
a) Que sean ciertos y líquidos.
b) Que se hayan contraído después que la obligación para la cual se ha

constituidola prenda.
c) Que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligación anterior.
Supone el legislador que entre las partes ha existido un acuerdo tácito para que la prenda constituida
para seguridad de la primera deuda garantice la segunda. Por lo tanto el acreedor tiene derecho para
retener la prenda hasta el pago de ambas obligaciones.
3.1 CONDICIONES PARA QUE TENGA LUGAR LA PRENDA TÁCITA:
A) Es menester que la prenda se haya constituido por el propio deudor. No tiene lugar si la prenda
se constituyó por un tercero.
B) Es necesario que los créditos a que se extiende la prenda sean ciertos y líquidos. En realidad lo
que ha querido expresar el lgislador es que las nuevas obligaciones no sean condicionales.
C) Las obligaciones que autorizan la retención deben haber sido constituidas “después” que la
obligación garantizada con la prenda.
D) Es preciso que la nueva obligación se haga exigible “antes” del pago de la anterior. Ya que si se
pagó la primera obligación antes de la exigibilidad de la segunda, el acreedor quedó obligado a
restituir.
3.2 CASOS EN QUE NO TIENE LUGAR LA PRENDA TÁCITA:
A) Cuando el acreedor pierde la tenencia de la cosa y ésta llega a poder del deudor. Tiene el
acreedor acción para recobrar la prenda, aun contra el propio deudor, pero el deudor puede
excusarse de restituir pagando la deuda para cuya seguridad se constituyó la prenda.
B) Cuando el deudor vende la prenda o constituye a título oneroso un derecho para el goce o
tenencia de la misma. El comprador o la persona en cuyo favor el deudor constituyó los
referidos derechos puede reclamar la entrega de la cosa al acreedor, pagando o asegurando el
valor de la deuda para cuya seguridad se otorgó la prenda.
 Art. 2404 inc3 CC. Agerga:
“ En ninguno de estos casos podrá el primer acreedor excusarse de
la restitución alegando otros créditos, aún con los requuisitos del
Art. 2401 CC.”.
48
b) DERECHO DE PERSECUCIÓN.
Objeto del derecho de persecución:
El acreedor prendario, dueño del derecho real de prenda, puede reivindicarlo.

- El Art. 891 CC. “ los otros derechos reales pueden
reivindicarse como el dominio, excepto el derecho de
herencia”.
Por medio de la acción reivindicatoria el acreedor prendario pretenderá recobrar la posesión del
derecho de prenda.
Por este motivo si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendrá acción para recobrarla, contra
toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor que la ha constituido.
Excepción:
En el ejercicio de este derecho, tiene el acreedor la limitación del Art. 2393 inc 2 CC., “ pero el
deudor podrá retener la prenda pagando la totalidad de la deuda para cuya seguridad fue constituida.
c) DERECHO DE VENTA.
Es el derecho que compete a todo acreedor, referido a la cosa empeñada.

Art. 2397 CC., establece que el acreedor prendario tendrá derecho a pedir que la prenda del deudor
moroso se venda en pública subasta para que con el producto se le pague.
La prenda no excluye el derecho de prenda general:
La constitución de una prenda no impide que el acreedor persiga el cumplimiento de a obligación en

otros bienes del deudor. Para perseguir otros bienes del deudor, el acreedor dispone de la acción
personal que deriva de la obligación principal; para realizar la prenda dispone de la acción
prendaria.
Forma de realización de la prenda:
La venta de los bienes empeñados debe hacerse en pública subasta. Para ejercitar el acreedor el
derecho de venta es menester que conste de un título ejecutivo, tanto la obligación principal como la
constitución de la prenda. Esto está contenido en la ley N° 776.
 La realización de las prendas especiales esta reglada por la ley N° 18.112.
Intervención del deudor:
El deudor puede pedir la realización de la prenda cumpliendo la obligación, se le autoriza al deudor

y al acreedor a intervenir en la subasta.
49
Derecho delacreedor de adjudicarse la prenda:
El acreedor además de pedir la venta de la prenda del deudor moroso, puede solicitar que “a falta de
postura admisible sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago, hasta la concurrencia de su
crédito”.
Caracteres de las reglas sobre realización de la prenda:
Las reglas legales sobre realización de la prenda son de orden público, por lo tanto las partes no
pueden derogarlas convencionalmente.
Así por ejemplo; el acreedor puede pedir la venta de la prenda o la adjudicación “sin que valga
estipulación alguna en contrario”.
Repudio del pacto comisorio:
Se denomina pacto comisorio la estipulación que autoriza al acreedor par apropiarse o realizar la
prenda en forma diversa de la prevista por la ley.
La prohibición de este pacto se justifica ya que pretende amparar al deudor contra acreedores
implacables.
 Por infringir esta prohibición serían nulos:
a) El pacto en que acuerde que en caso de incumplimiento de la obligación, el acreedor se hará
pago con la cosa empeñada
b) La estipulación por la que el acreedor quede facultada para vender la prenda en venta privada.
c) El convenio por el cual pertenezca al acreedor el producto de la venta, sin que nada deba
restituir en caso de que supere al monto de su crédito.
Prenda sobre créditos:
Tratándose de la prenda de un crédito la ley faculta y aún obliga al acreedor prendario a cobrarlo;
con tal objeto se le reputa representante legal del acreedor.
El acreedor no reliza el crédito, lo cobra y se paga.
Imputación del pago:
El problema de la imputación del pago es que supone que existan varias obligaciones o una que sea
productiva de intereses, y que el pago no sea suficientes para extinguirlas totalmente.
a) Cuando ña deuda es productiva de intereses y el producto de la realización de la prenda no basta

para cubrir toda la deuda, “ se imputará primero a los intereses y costos”.
b) Si la prenda se ha constituido para seguridad de varias obligaciones o, constituido para
caucionar una obligación se hace extensiva a otras, la imputación del pagodebe hacerse
conforma las reglas generales.
d) DERECHO DE PREFERENCIA.
Carácter de la preferencia:
50
Acá se rompe a favor del acreedor prendario el principio de la igualdad de los acreedores.
Si el valor de la prenda descontados los gastos de su realización, es igual al monto de su crédito,
tiene la certeza de que será pagado.
La prenda confiere un privilegio especial, por lo tanto gravita exclusivamente sobre la prenda; de
ello sigue como consecuencia:
a) Que el acreedor no goza de preferencia cuando persigue otros bienes del deudor.
b) Que si el producto de la venta de la prenda no basta para satisfacer el crédito prendario, por el
saldo insoluto no goza de preferencia.
A QUÉ SE EXTIENDE EL PRIVILEGIO:
En rigor el privilegio no se hace efectivo sobre la prenda sino sobre el producto de su realización.
El privilegio se extiende además, al monto del seguro y al valor de expropiación de la cosa.
PLURALIDAD DE PRENDAS:
En la prenda común no hay posibilidad de constituir varias prendas sobre los mismos bienes, por lo
mismo no se plantea el problema de la forma como concurren al pago los varios acreeddores
prendarios cuyos créditos caucionan una misma prenda.
 no ocurre lo mismo en las prendas sin desplazamiento, ya que la constitución de varias prendas
es matrial y jurídicamente posible.
Solamente la Ley N° 5.687 sobre prenda industrial, prevé la forma como concurren varios
acreedores prendarios y hace aplicable la regla que, para la hipoteca, señala el Art. 2477 CC.
Nada dice el legislador, en cambio, acerca de la prenda agraria, se concluye que los varios
acreedores concurren a prorrata porque las preferencias son de derecho estricto.
e) DERECHO DE INDEMNIZACIÓN DE GASTOS Y PERJUICIOS.
Gastos de conservación:
La tenecia de la prenda puede ocasionar al acreedor gastos que el deudor debe reebolsarle.
Pero debe tratarse de gastos NECESARIOS EN QUE HAYA INCURRIDO EL ACREEDOR PARA
LA CONSERVACIÓN DE LA PRENDA.
Pago de perjuicios:
Tiene el acreedor derecho para que se le paguen los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia
de la prenda. Se rige por las reglas generales: comprenderá el DAÑO EMERGENTE Y EL LUCRO
CESANTE, que haya experimentado el acreedor.
51
OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO.
Obligación de restituir la prenda:
El acreedor contrae la obligación fundamental de restituir la cosa empeñada, una vez satisfecha la
pbñigación y pagados los gastos y perjuicios.
COMO DEBE EFECTUARSE LA RESTITUCIÓN:
Art. 2403 CC. “El acreedor debe restituir la prenda con los aumentos que haya recibido de la
naturaleza o del tiempo”. Esto es porque el deudor conserva el dominio de la cosa.
 Esta regla tiene su excepción: “si la prenda ha dado frutos, podrá imputarlos al pago de la deuda
dando cuenta de ellos y respondiendo del sobrante”.
Obligación de conservar la prenda:
La obligación de conservar la cosa exige que se emplee en su cuidado la diligencia debida.

Art. 2394 CC. “ El acreedor es obligado a guardar y conservar la prenda como un buen padre de
familia, y responde de los deterioros que la prenda haya sufrido por su hecho o culpa”. (responde
por culpa leve).
Obligación de no usar la prenda:
La prenda no faculta al acreedor para usar de la cosa empeñada, sus obligaciones son las mismas
que las del mero depositario.
Aplicando las reglas del depósito se concluye que el acreedor podrá excepcionalmente usar de la
prenda:
a) Cuando el deudor lo haya autorizado.
b) Cuando sea de presumir esta autorización, atendiendo a las circunstancias, que el juez calificará
particularmente como consecuencia del hecho de que la cosa no se deteriore sensiblemente por
el uso.
c) Cuando se trate de dinero que no se entregue en arca cerrada, cuya llave conserve ell deudor, o
con otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura.
DERECHOS DEL DEUDOR.
Derecho a que se le restituya la cosa:
Para obtener la restitución dispone el deudor de la acción prendaria o pignoraticia directa. Es ésta
una acción personal que en consecuencia, no puede ejercer sino contra el acreedor.
En caso de que sea el dueño dispone también de la acción real de dominio y puede ejercerla contra
el acreedor o contra terceros.
52
Otros derechos del deudor
a) Le asiste el derecho de reclamar la restitución inmediata, si el acreedor abusa de la prenda.
b) Puede pedir que se le permita reemplazar la prenda por otra, sin menoscabo de los derechos del
acreedor prendario.
c) Tiene el deudor derecho a que se le indemnices los deterioros que la prenda haya sufrido por
hecho o culpa del acreedor.
d) Puede el deudor vender la prenda o constituir, a favor de terceros, derechos al goca o tenencia
de la misma.
e) La corresponde al deudor el derecho de concurrir a la subasta de la cosa empeñada.
f) Mientras no sa haya enajenado la prenda, tiene el deudorderecho para pagar la deuda e impedir
el remate, con tal que el pago sea completo.
OBLIGACIONES DEL DEUDOR.
Obligación eventual de pagar gastos y perjuicios:
Puede eventualmente resultar obligado a pagar al acreedor los gastos necesarios para la
conservación de la prenda y los perjuicios que le haya ocasionado la tenencia.
Obligaciones del deudor en algunas prendas especiales:
Es el caso de las prendas sin desplazamiento; acá es de cargo del deudor los gastos de conservación
y custodia de la prenda.
5 TRANSFERENCIA DEL DERECHO DE PRENDA.
El derecho de prenda se transfiere junto con la obligación principal:
No se concibe que el acreedor transfiera su derecho de crédito, reservandose el derecho de prenda o

que transfiera a un tercero el derecho de prenda, conservando el crédito para cuya seguridad se
constituyó.
La cesión de un crédito, comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas.
6 EXTINCIÓN DE LA PRENDA.
53
Formas de extición de la prenda:
Puede extinguirse por:

☻ Vía consecuencial:
Se extingue la prenda cada vez que se extingue la
obligación principal, ya que no puede subsistir sin
ella.
☻ Vía principal o directa:

Modos característicos de extimguirse la prenda
por vía principal directa son:
DESTRUCCIÓN TOTAL DE LA PRENDA.:
En este caso subsistira el derecho del acreedor si la prenda se encuentra asegurada, el acreedor
puede hacer valer su derecho de pago preferente sobre la indemnización del seguro.
ADQUISICIÓN POR EL ACREEDOR DEL DOMINIO SOBRE LA PRENDA:
Sea por cualquier título, en este caso la extinción de la prenda es por confusión, no se concibe el
derecho real de prenda sobre un bien propio.
RESOLUCIÓN DEL DERECHO DEL CONSTITUYENTE:
Se extingue igualmente la prenda cuando en virtud de una condición resolutoria se pierde el

dominio que el que dio la cosa en prenda tenía sobre ella.
ABUSO DE LA PRENDA POR EL ACREEDOR:
El acreedor puede pedir la restitución inmediata de la cosa empeñada si el acreedor abusa de ella.
LA HIPOTECA.
Concepto:
Art. 2407 CC.
“La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor”
 definición infeliz.
 La hipoteca es el derecho real que grava un inmueble, que no deja de permanecer en poder
del constituyente, para asegurar el cumplimiento de una obligación principal, otorgando al
54
acreedor el derecho de perseguir la finca en manos de quien quiera que la posea y de

pagarse preferentemente con el producto de su realización.
Caracteres de la hipoteca:
LA HIPOTECA ES UN DERECHO REAL:
Puede decirse en si que la hipoteca es un derecho real de segundo grado. Es un

derecho real que recae sobre otro derecho real, se hipoteca el derecho de
dominio, el derecho de usufructo. Está sujeto a la acción hipotecaria el derecho
que el deudor tiene sobre la cosa.
El derecho real de hipoteca se traduce en la facultad del acreedor impago para
vender la cosa hipotecada y pagarse con el producto.
LA HIPOTECA ES UN DERECHO INMUEBLE:
El carácter de inmueble del derecho de hipoteca no ofrece dudas, en vista de lo

que dispone el Art. 580 CC.
Tiene la hipoteca el carácter de inmueble, cualquiera sea la naturaleza del crédito
garantizado.
 Esta regla no es absoluta, ya que son susceptibles de hipoteca las naves, que
expresamente el Art. 825 del código de comercio reputa muebles.
LA HIPOTECA ES UN DERECHO ACCESORIO:
Se sigue principalmente como consecuencia del carácter accesorio de la hipoteca

su extinción por todas las causas que extinguen la obligación principal, por este
motivo, el derecho de hipoteca pasa con el crédito a los sucesores a título
universal o singular del acreedor.
Relativa independencia de la hipoteca respecto de la obligación principal.
A pesar de su carácter accesorio, la hipoteca suele separarse de la obligación principal y adquirir

una relativa independencia.
a) Por de pronto, la hipoteca puede garantizar obligaciones futuras. El Art. inc 3 , establece que la
hipoteca podrá otorgarse “ en cualquier tiempo antes o después de los contratos a que acceda, y
correrá desde que se inscriba”.
 Cuando esto ocurre, obviamente no existe obligación principal, al

tiempo de constituirse la hipoteca.
b) La persona que hipoteca un bien propio en garantía de una deuda ajena no se obliga
personalmente, a menos de que así se estipule expresamente.
 La obligación principal, en tal caso, se separa de la hipoteca; las

acciones personal y real deberán dirigiese contra distintas personas.
55
c) Aún se concibe la subsistencia de la hipoteca después de extinguida la obligación personal.
 Aunque la obligación principal se extinga por la novación, las partes

pueden convenir en una reserva de hipoteca, esto es, que la misma
hipoteca con su primitiva fecha subsista para garantizar la nueva
obligación.
Hipoteca abstracta.
Se concibe perfectamente que la hipoteca tenga una vida totalmente independiente de una
Puede constituirse por el propietario de un inmueble, en previsión de sus futuras necesidades de
crédito, antes e independientemente de toda obligación para con un determinado acreedor.
La finca permanece en poder del deudor:
Por la constitución del gravamen, los inmuebles, los inmuebles “no dejan de permanecer en poder
del deudor”.
Esto constituye una positiva ventaja para el deudor; conserva la facultad de goce de la finca y aún
de disponer de ella.
Preferencia de la hipoteca:
Otorga al acreedor la facultad de pagarse preferentemente con el producto de la realización de la

finca hipotecada.
El Art. 2470 CC. Señala entre las causas de preferencia el privilegio y la hipoteca, y el Art. 2477
CC. Menciona la hipoteca entre créditos de tercera clase.
Indivisibilidad de la hipoteca:
Se traduce en que el inmueble, en su totalidad y cada una de sus partes, está afecto al pago integral
de la deuda y de cada fracción de la misma.
La indivisibilidad de la hipoteca puede enfocarse desde el punto de vista de la finca gravada y de la
obligación que garantiza.
a) El inmueble hipotecado y cada una de las partes en que se divida responde del total de la
obligación. Se siguen de este principio diversas consecuencias:
 En caso de ser varios los deudores, el acreedor podrá dirigir la acción

hipotecaria contra aquel de los codeudores que posea, en todo o parte, la
finca hipotecada.
 En caso de dividirse la finca hipotecada, cada uno de los lotes o hijuelas

queda gravado con el total de la deuda.
 Si son varios los inmuebles hipotecados, el acreedor puede instar por la

realización de cualquiera de ellos para conseguir el pago de su crédito.
56
b) La extinción parcial del crédito no libera proporcionalmente del inmueble hipotecado.
CLASES DE HIPOTECA.
Para el código civil todas las hipotecas son convencionales, tienen un origen contractual.
El código de procedimiento civil creó una hipoteca legal, en el caso previsto en el Art. 662.
La hipoteca legal introducida por el Código de procedimiento civil:
El Art. 660, establece que, salvo acuerdo unánime de los interesados, todo comunero que reciba en
adjudicación bienes por un valor que exceda del 80% de lo que le corresponda, según cálculos que
hará el partidor, deberá pagar el exceso de contado.
Y el Art. 662, establece: “ en las adjudicaciones de propiedades raíces que se hagan a los comuneros
durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entenderá constituida hipoteca sobre las
propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los
adjudicatarios, siempre que no se pague de contado.
 La hipoteca legal requiere:

1. Que se adjudique un bien raíz.
2. Que el valor de la adjudicación exceda del 80% del haber

probable del adjudicatario.
3. Que no pague el exceso de contado.
Características de nuestra hipoteca legal:
a) es especial puesto que recae precisamente sobre el bien adjudicado.
b) Es determinada porque garantiza el alcance, esto es el valor en que la adjudicación excede del
80% del haber del adjudicatario.
c) Es pública, porque requiere inscripción.
ELEMENTOS DE LA HIPOTECA.
La hipoteca debe reunir los elementos de todo contrato.

Es menester examinar:
1. la capacidad de los contratantes.
57
2. Las formas del contrato de hipoteca.

3. Las cosas que pueden hipotecarse.
4. Las obligaciones que pueden garantizarse con hipoteca.
I PERSONAS QUE PUEDEN HIPOTECAR.
Pueden hipotecar los capaces de enajenar:
El constituyente debe ser capaz de disponer de los bienes que se gravan con la hipoteca.
Suele decirse que la hipoteca constituye un principio de enajenación, puesto que la realización de la
finca es el resultado a que conduce la hipoteca, si la deuda garantizada no es pagada en su
oportunidad.
 Conviene destacar que la capacidad para enajenar es diversa de la

necesaria para obligarse y puede suceder, por lo mismo, que sea válida la
obligación principal y nula la hipoteca, porque el constituyente era capaz
de obligarse, pero no de enajenar.
Forma como los incapaces suplen su incapacidad para hipotecar:
Ha de entenderse que no pueden constituir hipoteca para si mismos, sino con sujeción a las
formalidades que, en cada caso, señala la ley.
1 Los inmuebles del hijo de familia no pueden hipotecarse sin autorización

judicial, aunque pertenezcan a su peculio profesional.
2 Análoga regla rige para los pupilos,
II FORMAS DEL CONTRATO DE HIPOTECA.
La hipoteca es un contrato solemne:
El Art. 2409 CC. Establece que la hipoteca deberá otorgarse por escritura pública, podrá ser una
misma escritura en que conste la hipoteca y el contrato a que accede.
El Art. 2410 CC. Establece que la hipoteca deberá además ser inscrita en el Registro Conservatorio,
sin este requisito no tendrá valor alguno.
ROL QUE DESEMPEÑA LA INSCRIPCIÓN DE LA HIPOTECA:
¿ Es la inscripción una solemnidad del contrato hipotecario o la forma de efectuar la tradición del
derecho real de hipoteca ?
58
 Una corriente pretende que la inscripción es solemnidad del

contrato, al igual que la escritura pública.
 Otra corriente sostiene que la inscripción sólo desempeña el

papel de tradición del derecho real de hipoteca. Esta opinión nos
parece mejor.
Atención: remitirse a clase de la profesora.
Contrato de hipoteca celebrado en el extranjero:
Los contratos de hipoteca celebrados en país extranjero sobre bienes situados en chile, están sujetos
a las mismas f0ormas que si se otorgaran en el país.
Desde luego el contrato deberá otorgarse por escritura pública, con arreglo al Art. 18 CC.
Asimismo el contrato deberá inscribirse en el registro del conservador competente.
Enunciaciones de la inscripción:
No ha señalado la ley las enunciaciones que debe contener la escritura de hipoteca. Pero la
inscripción debe hacerse, en general, con los datos que suministra el título.
 La inscripción debe expresar lo que establece el Art. 81 del

reglamento del Registro conservatorio de Bienes Raíces.
Hipoteca de naves:
Esta regulada por el código de comercio. Se examinará más adelante.
III COSAS QUE PUEDEN HIPOTECARSE.
El Art. 2418 CC. “la hipoteca no podrá tener lugar sino sobre bienes raíces que se posean en
propiedad o usufructo, o sobre naves”.
Inmuebles que se poseen en propiedad:
Son hipotecables, en primer término, los bienes raíces que se poseen en propiedad o, mejor dicho, el
derecho de dominio sobre bienes inmuebles.
 El Art. 2418 CC no hace distinciones, por lo tanto puede hipotecarse:

 La propiedad absoluta o fiduciaria.
 La propiedad plena o nuda.
59
a) la hipoteca de la propiedad fiduciaria esta sujeta a reglas especiales, los bienes poseídos
fiduciariamente se asimilan a los bienes de los pupilos y a las facultades del propietario
fiduciario a las del tutor o curador.
 la hipoteca debe constituirse previa autorización judicial,

por causa de utilidad o necesidad manifiesta y audiencia de
las personas que tienes derecho a impetrar medidas
conservativas.
La omisión de estas formalidades en la constitución de los
gravámenes trae como consecuencia que “ no será obligado
el fideicomisario a reconocerlo”.
b) cuando se hipoteca la nuda propiedad, cabe preguntarse si el gravamen se extiende a la

propiedad plena, en caso de extinguirse el usufructo por la consolidación con la nuda propiedad.
 la hipoteca afecta a la propiead plena. La nuda propiedad

sa ha incrementado con las facultades de uso y goce de que
estaba separada y la hipoteca se extiende a los aumentos que
experimente la cosa hipotecada.
Inmuebles que se poseen en usufructo:
La hipoteca constituida sobre un derecho de usufructo recae sobre el derecho mismo y no sobre los
frutos que produzca la cosa. Se diferencia el usufructo de los frutos, como un capital de los intereses
que produce.
No puede el acreedor hipotecario demandar los frutos a medida que se produzcan, con preferencia a
otros acreedores.
El usufructuario conserva el derecho de percibir los frutos; percibidos e incorporados a su
patrimonio constituyen la prenda general de sus acreedores.
La hipoteca del usufructo es precaria; se extingue con la muerte del usufructuario y, en general, por
las causas que ponen fin al derecho de usufructo.
Hipoteca de naves:
Sólo son susceptibles de hipotecas las naves mayores, es decir de más de 50 toneladas de registro
grueso.
La hipoteca naval deberá otorgarse por escritura pública.
Podrá ser en una misma escritura la de hipoteca y la del contrato que acceda.
 Se puede también dar en hipoteca una nave o artefacto
naval en construcción. En ese caso en la escritura deberá
individualizarse el astillero donde se esté construyendo,
la fecha en que se inició la construcción y la fecha en que
se espera que termine, el largo de la quilla o del casco, el
tonelaje presumido y sus dimensiones.
Hipoteca de concesión minera:
60
En conformidad al Art. 218 del código e minería, debe constituirse hipoteca sobre concesión minera
cuyo título esté inscrito.
En conformidad al Art. 2423 CC. La hipoteca sobre minas y canteras no se extiende a los frutos
percibidos, ni a las substancias minerales una vez separadas del suelo.
Hipoteca de bienes futuros:
En este caso el derecho de hipoteca requiere de la inscripción y ésta es impracticable respecto de

bienes futuros. Por este motivo, la hipoteca de bienes futuros sólo da al acreedor el derecho de
recabar la correspondiente inscripción sobre los bienes que el constituyente adquiera en el porvenir
y a medida que la adquisición se produzca.
Hipoteca de cuota:
El comunero puede reivindicar y vender su cuota, y antes de la división de la cosa común el

comunero puede hipotecar su cuota.
Pero la hipoteca de la cuota tiene existencia precaria. Supone, para que sea eficaz, que se le
adjudiquen al comunero, en la división de la cosa común, bienes hipotecables. En caso contrario
caducará la hipoteca.
Hipoteca de bienes en que se tiene un derecho eventual, limitado o rescindible:
En este caso la hipoteca tendrá los mismos caracteres que el derecho del constituyente sobre el bien
gravado.
■ Por este motivo, la hipoteca de un derecho de usufructo, derecho de duración necesariamente

limitada por un plazo, estará afecta a esta misma modalidad.
■ Si el derecho del constituyente está limitado por una condición resolutoria, sin embargo, la
resolución de su derecho no extinguirá la hipoteca sino con arreglo a lo dispuesto en el Art. 1491
CC, o sea en perjuicio únicamente del acreedor hipotecario de mala fe.
■ Las hipotecas constituidas por el donatario cuya donación es resuelta, rescindida o revocada se
sujetan a reglas especiales:
a) cuando en la escritura pública inscrita de la donación se

ha prohibido enajenar, o se ha expresado la condición.
b) Cuando antes de constituirse la hipoteca se ha notificado

al interesado que se prepara una acción rescisoria, resolutoria o revocatoria contra el donatario.
c) Cuando se ha constituido la hipoteca después de

deducida la acción.
61
Hipoteca de cosa ajena:
Siempre tendrá para el acreedor una trascendental importancia que el constituyente sea titular del
derecho que hipoteca.
La jurisprudencia se inclina por considerar NULA la hipoteca de cosa ajena.
Atención: remitirse a la materia de la profesora.
Especialidad de la hipoteca en relación con el bien hipotecado:
La ley quiere que el contrato hipotecario esté concebido de modo que permita conocer de una
manera exacta la extensión de la brecha que la constitución de la hipoteca abre en el crédito
hipotecario del deudor.
Por este fin es preciso que se conozca con exactitud, por una parte, cuáles son los bienes gravados
con la hipoteca, y por otro, la naturaleza y monto de los créditos que garantiza.
IV OBLIGACIONES SUSCEPTIBLES DE CAUCIONARSE CON HIPOTECA.
Todas las obligaciones son susceptibles de garantizarse con hipoteca:
La hipoteca puede caucionar toda clase de obligaciones, cualquiera sea su origen.

La obligación a que accede la hipoteca puede ser civil o natural.
Pueden asimismo caucionarse con hipoteca obligaciones futuras.
Especialidad de la hipoteca en cuanto al crédito hipotecario:
Consiste en la determinación de la naturaleza y monto de la obligación que la hipoteca garantiza.

No basta individualizar los bienes afectos a la hipoteca; es menester, además individualizar el
crédito para cuya seguridad se ha constituido. Esto permite que el deudor se percate cabalmente de
su obligación hipotecaria, y hace posible que terceros conozcan con exactitud la medida en que se
encuentra comprometido el crédito del deudor y se formen un concepto claro de su solvencia.
DETERMINACIÓN DEL MONTO DE LA OBLIGACIÓN GARANTIZADA:
¿ Puede constituirse hipoteca en garantía de obligaciones de monto indeterminado?
a) desde luego el Art. 2432 CC. No menciona el monto de la obligación principal entre los
requisitos de la inscripción. Su N° 4 dispone que la inscripción expresará “la suma determinada
a que se extienda la hipoteca”. En caso que se limite a una determinada suma.
b) El Art. 2427 CC. En caso de que la finca se pierda o deteriore en forma de no ser suficiente para
seguridad de la deuda, permite que el acreedor impetre medidas conservativas, “si la deuda
fuere liquida, condicional o indeterminada”.
LÍMITE LEGAL DE LA HIPOTECA:
La hipoteca podrá limitarse a una determinada suma, con tal que así se exprese inequívocamente;
pero no se extenderá en ningún caso a más del duplo del importe conocido o presunto de la
obligación principal, aunque así se haya estipulado.
Si no se ha limitado el monto de la hipoteca, la ley pone un límite.
62
Cláusula de garantía general hipotecaria:
En la práctica bancaria es frecuente que se estipule la llamada cláusula general hipotecaria. Por ella
se constituye hipoteca para garantizar determinadas obligaciones y, además, todas las que se
contraigan en el futuro para con el banco.
La validez de esta cláusula a sido efectivamente reconocida por la Corte Suprema.
EFECTOS DE LA HIPOTECA.
Se examinara desde distintos puntos de vista:
- Con la finca hipotecada.
Efectos de la hipoteca en relación : - Con los derechos del constituyente de la hipoteca.
- Con los derechos del acreedor hipotecario.
1-EFECTOS CON RELACIÓN AL INMUEBLE HIPOTECADO:
Cosas a que se extiende la hipoteca:
La hipoteca se constituye sobre un bien inmueble, sin embargo es preciso indicar su alcance, porque
el gravamen está dotado de un poder de expansión.
 la hipoteca constituida sobre la finca se extiende:
a) A los inmuebles por destinación:
La hipoteca se hace extensiva a aquellos bienes muebles que se

encuentran permanentemente destinados al uso, cultivo y beneficio del
inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. esto es
aplicable si al momento de otorgarse la hipoteca existían dichos
inmuebles por destinación o con posterioridad, la ley no distingue.
63
b) A los aumentos y mejoras:
La hipoteca comprende todo aquello que incremente la cosa hipotecada,

sea por causas naturales o a consecuencia de la industria humana.
c) A las rentas de arrendamiento del mismo:
El derecho del acreedor sobre la rentas se hace presente cuando, exigible

la obligación principal, deduce su acción hipotecaria y embarga las rentas.
Con tales rentas podrá hacerse pago y gozará de estos bienes de igual
preferencia que respecto de la finca misma.
d) A las indemnizaciones debidas por los aseguradores:
El Art. 555 del código de comercio dispone “ la cosa que es materia el

seguro es subrogada por la cantidad asegurada para los efectos de ejercitar
sobre ésta los privilegios e hipotecas constituidas sobre aquella”.
e) Al precio de la expropiación del inmueble:
El Art. 924 CPC. Dispone que no será obstáculo para la expropiación la

existencia de hipoteca u otros gravámenes que afecten a la cosa
expropiada, el acreedor en tal caso hará vales sus derechos sobre el precio
de la expropiación.
2 EFECTOS CON RESPECTO AL CONSTITUYENTE:
Restricciones impuestas al dueño de la finca:
La hipoteca limita el derecho del dueño de la finca gravada; no puede disponer de ella en términos
que menoscaben la garantía hipotecaria. Por otra parte sus derechos de uso y goce han de ejercitarse
de manera que no provoque una desvalorización de la eficacia de la caución.
Limitaciones de la facultad de disposición:
En términos generales conserva el dueño la facultad de disponer de la finca, en cuanto no

perjudique el derecho del acreedor hipotecario.
Puede el dueño en consecuencia, transferir el dominio de la finca. En nada se perjudica el derecho
del acreedor hipotecario que, presumido de un derecho real, puede perseguir la finca en manos de
quien fuere que la posea.
64
Asimismo puede el dueño constituir nuevas hipotecas, las hipotecas más antiguas prefieren a las
más recientes.
Limitaciones a las facultades de uso y goce:
El ejercicio de estas facultades no puede llevarse a cabo de tal manera que perjudiquen al acreedor.
El Art. 2427 CC. Dispone que si la finca se perdiere o deteriorare en términos de no ser suficiente
para la seguridad de la deuda, tendrá derecho el acreedor el acreedor a que se mejore la hipoteca, a
no ser que consienta en que se le dé otra seguridad equivalente; y en defecto de ambas cosas, podrá
demandar el pago inmediato de la deuda líquida, aunque esté pendiente el plazo, o implorar las
providencias conservativas que el caso admite, si la deuda fuere ilíquida, condicional o
indeterminada”.
 Es indiferente que la pérdida o deterioro por caso fortuito o por hecho o culpa del propietario.
 La pérdida o deterioro debe hacer insuficiente la garantía hipotecaria.
DERECHOS DEL ACREEDOR EN CASO DE PÉRDIDA O DETERIORO DE LA FINCA

HIPOTECADA:
La pérdida o deterioro de la finca, en forma que se torne insuficiente para la seguridad de la deuda,
otorga al acreedor 3 derechos:
a) puede el acreedor demandar en 1° término “que se mejore la hipoteca” (pedir un suplemento de

hipoteca; se le otorgue nueva hipoteca.).
b) podrá igualmente solicitar que se le otorgue “otra seguridad equivalente”, como una prenda o
fianza.
c) A falta de cauciones, tiene el acreedor un último camino, variable según las características de la
obligación principal:
1. si la deuda es liquida, y no condicional o indeterminada, el acreedor podrá

demandar el pago inmediato, aunque exista un plazo pendiente; el menoscabo de
las cauciones produce la caducidad del plazo.
2. En cambio, si la deuda es ilíquida, condicional o indeterminada, el acreedor podrá

impetrar las medidas conservativas que el caso aconseje.
3-EFECTOS RESPECTO DEL ACREEDOR HIPOTECARIO.
DERCHOS DEL ACREEDOR HIPOTECARIO:
A) Derecho de venta;
65
B) Derecho de persecución;
C) Derecho de preferencia.
DERECHO DE VENTA.
 El acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas los mismos
derechos que el acreedor prendario sobre la prenda.
Forma de realización de la finca hipotecada:
No esta sujeta a ninguna norma en especial; se rige por las reglas generales de la realización de los
bienes inmuebles en el juicio ejecutivo.
Derecho del acreedor hipotecario de adjudicarse la finca:
El Art. 499 CPC. Autoriza al acreedor hipotecario, que a falta de postores, pedir que la finca se
saque nuevamente a remate, con rebaja del mínimo, o se le adjudique “por los dos tercios de la
tasación”.
Prohibición del pacto comisorio:
Las reglas sobre realización de la finca hipotecada son de orden público y el acreedor no puede
disponer de ella o apropiársela por otros medios que los que indica la ley.
La hipoteca no excluye el derecho de prenda general del acreedor:
Cuando el acreedor persigue otros bienes del deudor, no goza de la preferencia que la ley le
confiere, si el bien en que pretende hacer efectivo su crédito es precisamente la finca hipotecada.
DERECHO DE PERSECUCIÓN:
 El Art. 2428 CC. La hipoteca da el derecho al acreedor de perseguir la finca hipotecada, sea
quien fuere el que la posea, y a cualquier título que la haya adquirido2.
Dispone el acreedor hipotecario del derecho de persecución, que no es otra cosa que la hipoteca
misma contra terceros poseedores.
Terceros poseedores:
Toda persona que detenta, a un título no precario, la finca gravada con hipoteca, sin que se haya
obligado personalmente al pago de la obligación garantizada.
Se denomina tercero por ser extraño a la deuda.
66
Adquirente de la finca gravada con hipoteca:
En términos generales el adquierente para quedar obligado, ha de ser un adquirente a título singular:
 comprador.
 Legatario.
 Donatario.
Constituyente de hipoteca sobre un bien propio en garantía de una deuda ajena:

La persona que constituye una hipoteca sobre un bien propio en garantía de una deuda ajena es, por
regla general, un tercer poseedor, éste no resultara obligado personalmente a menos que así se
hubiere estipulado.
Se obligará personalmente cuando, además de hipotecar un bien suyo, se constituya fiador, en tal
caso la fianza se llama hipotecaria.
Acción de desposeimiento:
La acción hipotecaria dirigida en contra de tercer poseedor se denomina acción de desposeimiento.

En este caso antes de llegar a la realización de la finca, es menester llevar a cabo algunas gestiones
preliminares:
Notificación de desposeimiento y actitudes que puede adoptar el tercer poseedor:
Se notifica al poseedor y se da plazo de 10 días
En este plazo de 10 días el poseedor puede adoptar una de estas tres actitudes:
1. Pagar la deuda:
así satisface una obligación ajena y debe ser reembolsado por el deudor
personal.
2. Abandonar la finca:
cesará su responsabilidad desde que deja de poseer la cosa. Este abandono no

importa el dominio, el tercer poseedor conserva el dominio y aún la posesión de
la finca.
3. Desposeimiento del tercer poseedor:
puede ser que el tercer poseedor ni pague ni abandone la finca hipotecada, en

este caso, “ podrá desposeérsele de la propiedad para hacer con ella pago al
acreedor”.
67
El tercer poseedor no goza de beneficio de excusión:
El tercer poseedor no tendrá derecho para que se persiga primero a los deudores personalmente
obligados.
Indemnización al poseedor que hace abandono de la finca o es desposeído:
El tercer poseedor desposeído debe ser cumplidamente indemnizado por el deudor personal.
Casos en que cesa el derecho de persecución:
No todo adquirente de una finca gravada con hipoteca está expuesto al derecho de persecución.
 no tiene lugar el derecho de persecución:
 Contra el tercero que adquirió la finca hipotecada en pública

subasta, ordenada por el juez.
 Contra el adquirente de la finca a consecuencia de una

expropiación por causa de utilidad pública.
DERECHO DE PREFERENCIA:
Carácter de la preferencia:
Las causas de preferencia son el privilegio y la hipoteca. El derecho de preferencia junto con el
derecho de persecución, otorgan a la hipoteca su extraordinaria eficacia.
a) La preferencia es especial, recae solamente sobre la finca hipotecada. No de otros bienes.
b) Pasa contra terceros.
A qué se extiende la preferencia:
a) a las indemnizaciones del seguro.
b) Al valor de la expropiación de la finca hipotecada.
c) A las rentas de arrendamiento de la finca.
PLURALIDAD DE HIPOTECAS.
68
La constitución de nuevas hipotecas es posible porque no lesiona en

absoluto los intereses de los acreedores hipotecarios anteriores. Las
diversas hipotecas prefieren, una a otras, en el orden de sus fechas.
POSPOSICIÓN DE LA HIPOTECA.
Es el acto por el cual el acreedor hipotecario consiente en que

prefiera a la suya una hipoteca constituida con posterioridad.
EXTINCIÓN DE LA HIPOTECA.
FORMAS COMO SE EXTINGUE LA HIPOTECA:
Al igual que la prenda y la fianza se extingue por vía PRINCIPAL O CONSECUENCIAL.
 se extingue por vía de consecuencia cada vez que se extinga, por los modos generales de
extinguirse las obligaciones, la obligación principal.
1. Resolución del derecho del constituyente:
La hipoteca de una cosa en la que se tiene un derecho eventual, limitado o

rescindible se entiende hecha con las condiciones o limitaciones a que el
derecho está sometido.
2. Evento de la condición resolutoria o llegada del plazo: La hipoteca misma puede estar sujeta
a modalidades. Así se extinguirá la hipoteca por el evento de la condición resolutoria y por la
llegada del día hasta el cual fue constituida.
3. Prórroga del plazo: La prórroga del plazo extingue la hipoteca constituida por terceros.
4. Confusión: En principio no se concibe una hipoteca sobre un bien propio, sin embargo se
presenta una situación curiosa de que una persona sea acreedor hipotecario de su propia finca.
El Art. 1610 N°2 CC. Establece que opera una subrogación legal a favor del que habiendo
comprado un inmueble es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble está
hipotecado.
5. Expropiación por causa de utilidad pública:
El expropiado adquiere el inmueble libre de gravámenes y el acreedor

hará valer se derecho sobre el precio de la expropiación.
69
6. Cancelación del acreedor:
La renuncia del acreedor debe constar por escritura pública y anotarse al

margen de la inscripción hipotecaria.
7. PURGA DE LA HIPOTECA:
Es el caso previsto en el Art. 2428 CC. La disposición establece que el

acreedor carece del derecho de persecución “contra el tercero que haya
adquirido la finca hipotecada en pública subasta, ordenada por el juez”.
Cesa el derecho de persecución, se extingue la hipoteca, la hipoteca queda
PURGADA, cuando la finca se vende en las condiciones que señala el
Art. 2128 CC. A saber:
a) Que la venta se haga en pública subasta, ordenada por el juez.
b) Que se cite personalmente a los acreedores hipotecarios.
c) Que la subasta se verifique transcurrido el término de emplazamiento.
LA ANTICRESIS.
CONCEPTO: Art. 2435 CC.

“ La anticresis es un contrato por el cual se entrega al acreedor una cosa raíz para que se pague con
sus frutos”.
Carácter de la anticresis:
 Es un contrato real.
 Es un contrato unilateral.
 Es un contrato accesorio.
Indivisibilidad de la anticresis:
Consiste en que el deudor no puede reclamar la restitución de la cosa, mientras la deuda garantizada
no se haya pagado totalmente.
Pero salvo estipulación en contrario el acreedor podrá restituirla en cualquier momento y perseguir
el pago de su crédito por otros medios legales.
70
Bienes que pueden darse en anticresis:
Los bienes que se den en anticresis han de tener el carácter de inmueble y producir frutos;
 Civiles.
 Naturales.
Puesto que el objeto del contrato es que el acreedor se pague con ellos.
La anticresis NO es un derecho real:
La anticresis no genera, por si sola, ningún derecho real sobre la cosa entregada.
Genera sólo un derecho personal:
a) Carece el acreedor anticrético del derecho de persecución.
b) No goza el acreedor del derecho de pagarse preferentemente.
Casos en que la anticresis es oponible a terceros:
Como es derecho personal no es oponible a terceros, sin embargo por excepción, los terceros que
adquieran la finca estarán obligados a respetar los derechos del acreedor anticrético.
De este modo deberán respetar los derechos del acreedor:
1) Los adquirentes a título gratuito.
2) Los adquirentes a título oneroso, si el contrato de anticresis consta por escritura pública,
exceptuados los acreedores hipotecarios; y
3) Los acreedores hipotecarios si el contrato de anticresis consta por escritura pública, inscrita con
anterioridad a la hipoteca.
Derechos del acreedor:
Derechos de goce y retención.

También tiene el derecho eventual de que se le paguen las mejoras que haya efectuado y los gastos
y perjuicios que haya sufrido.
Obligaciones del acreedor:
1) Debe restituir la cosa cuando se ha satisfecho la deuda íntegramente.

2) Obligado a la conservación de la cosa.
La anticresis y algunas instituciones afines:
Anticresis hipoteca
Garantía que recae sobre inmuebles. Garantía que recae sobre inmuebles.
71
Es un contrato real. Es un contrato solemne.

El bien dado en anticresis se entrega al acreedor. El bien hipotecado permanece en poder del
deudor.
Confiere un derecho simplemente personal. Confiere al acreedor hipotecario un derecho real.
Ningún derecho de preferencia ni persecución Otorga al acreedor los derechos de persecución y
para el acreedor. pago preferente.
Prenda. Anticresis.
Recae sobre bienes inmuebles. Se constituye sobre bienes raíces.
El acreedor prendario carece del derecho de Confiere al acreedor un derecho de goce.
goce.
Otorga al acreedor los derechos de persecución y El acreedor anticrético no goza de estos
de pago preferente . derechos.
Da al acreedor el derecho de venta para pagarse No confiere al acreedor sino el derecho de
de su crédito con el producto de la realización de pagarse con los frutos del inmueble, sin perjuicio
la cosa empeñada. de restituir la finca y perseguir el pago de se
crédito por otros medios legales, ejerciendo se
derecho de prenda general.
DERECHO LEGAL DE RETENCIÓN.
Concepto:
Se ha visto como el arrendatario, el depositario, los acreedores prendarios y anticréticos, etc., gozan
de la facultad de conservar la cosa que detentan y deben restituir, mientras no se realicen en su favor
determinadas prestaciones.
El derecho legal de retención, tiene obviamente, estrecho parentesco con la excepción de contrato
no cumplido
 Puede definirse como la facultad concedida por la ley al

detentador de una cosa que debe entregar o restituir, para
rehusar legítimamente la entrega o restitución y conservar la
cosa, mientras no se le satisface de un crédito que tiene
relacionado con ella.
Derecho legal de retención y la compensación:
En virtud de la compensación, también el deudor se abstiene de cumplir una obligación porque él

es, a su turno acreedor. Pero su efecto es más radical porque afecta la existencia de la obligación.
El derecho legal de retención no afecta a la existencia de la obligación, sino a su exigibilidad.
 La compensación es un modo de extinguir las obligaciones
 El derecho legal de retención constituye una garantía.
Condiciones para que tenga lugar el derecho legal de retención:
72
Deben concurrir los siguientes requisitos:
1) Tenencia de la cosa:
Es indiferente que se tenga la posesión o la mera tenencia de las cosas.
2) Obligación de restituir la cosa:
El detentador de la cosa rehúsa entregarla o devolverla, se excusa de cumplir su

obligación y, por lo tanto, es preciso que se encuentre obligado a entregar o
restituir.
3) Crédito del detentador contra la persona a quien debe restituir:
El derecho legal de retención es una medida de garantía; por esto es condición

del derecho que exista una obligación que se trate de asegurar.
Este crédito debe ser cierto y exigible al tiempo de invocarse el derecho de
retención.
4) Conexión entre crédito y la obligación de restituir:
Debe existir conexión entre el crédito que justifica la retención y la obligación

de entregar o restituir. Así por ejemplo el poseedor vencido tiene derecho a
retener la cosa cuando tuviere un saldo que reclamar.
Declaración judicial del derecho de retención.
Para que surta efectos el derecho legal de retención “es necesario que su procedencia se declare
judicialmente a petición del que pueda hacerlo valer”.
 La retención que recae sobre inmuebles debe inscribirse en el registro de hipotecas del
conservador de bienes raíces respectivo.
 Si recae sobre bienes muebles el juez puede restringirla a ciertos bienes.
El acreedor que goza del derecho legal de retención, judicialmente declarado tiene 2 importantes
derechos:
1) El derecho de venta de los bienes retenidos para pagarse con el producto.
2) El derecho de preferencia propio de la prenda o de la hipoteca.
El derecho legal de retención, ¿ES UN DERECHO REAL?
73
El derecho de retención supone que la cosa se conserve en poder del acreedor; si la cosa sale de sus
manos, el derecho de retención es inoperante.
El Art. 577 CC. Enumera taxativamente los derechos reales, no menciona entre ellos el de
retención.
Casos en que tiene lugar el derecho legal de retención:
Tiene lugar sólo en los casos que señala la ley:
I. El usufructuario podrá retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e

indemnizaciones a que es obligado el propietario.
II. El poseedor vencido en juicio reivindicatorio podrá retener la cosa hasta que se le pague o
asegure el pago de lo que tuviere derecho a reclamar “en razón de expensas y mejoras”.
III. El vendedor puede rehusar la entrega de la cosa, o lo que es lo mismo retenerla, si el

comprador no paga o está pronto a pagar el precio íntegro, a menos de haberse convenido el
pago a plazo.
IV. El arrendatario no podrá ser expedido o privado de la cosa arrendada, en todos los casos en
que se deban indemnizaciones, sin que se le paguen por el arrendador o se le asegure su
importe.
V. El arrendador por su parte, tiene derecho de retener para seguridad del pago del precio y de
las indemnizaciones que se le adecuen, “todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y
todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado y que le pertenecieren”
VI. El mandatario podrá retener “los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante
para la seguridad de las prestaciones a que éste fuere obligado”.
VII. El comodatario puede retener la cosa prestada, mientras no se le paguen las

indemnizaciones a que está obligado el comodante o se la caucione debidamente el pago.
VIII. El depositario sólo puede retener el depósito “en razón de la expensas y perjuicios de que
habla el Art. 2234 y 2335 CC.
IX. El acreedotr prendario puede retener la prenda si tiene contra el mismo deudor otros
créditos ciertos y líquidos contraídos después de la obligación garantizada y que sean
exigibles con anterioridad.
74
X. El acreedor anticrético, en fin goza de los mismos derechos que el arrendatario “para el
abandono de mejora p4erjuicios y gastos”, y en consecuencia, le corresponde el derecho
legal de retención.
III CONTRATOS ALEATORIOS.
CONCEPTO:
 conmutativo.
Los contratos onerosos pueden ser:
 Aleatorio.
Contrato conmutativo: Es aquel en que las prestaciones de las partes se miran como equivalentes,
esto es, el beneficio que cada uno recibe se reputa proporcionado al gravamen que soporta.
Contrato Aleatorio: En cambio, un acontecimiento de ocurrencia incierta, dependiente del azar, de

ganancia o pérdida. No es posible evaluar de antemano las prestaciones de los contratantes.
Principales contratos aleatorios:
Art. 2258 CC.
1) El contrato de seguros.
2) El juego.
3) La apuesta.
4) La constitución de renta vitalicia.
5) La constitución de censo vitalicio.
 El primero se rige por el código de comercio, los otros por el código civil.
75
EL JUEGO Y LA APUESTA.
Definiciones:
El juego; es un contrato por el cual las partes, se obligan a pagar al ganador una determinada suma
de dinero o realizar otra prestación.
La apuesta; es un contrato en que las partes, en desacuerdo acerca de un acontecimiento

cualquiera, convienen en que aquella cuya opinión resulte infundada pagará a la otra una suma de
dinero o realizará otra prestación en su favor.
EL JUEGO.
Diversas clases de juegos:
La ley distingue entre:

- juegos de inteligencia.
 Juegos lícitos:
- juegos de destreza corporal o física.
 Juegos ilícitos.
Juegos ilícitos o de azar:
Declara el legislador ilícitos los juegos de azar; esto es, aquellos que dependen de la suerte: ruleta,
bacarat.
Las deudas contraídas en juegos de azar adolecen de nulidad absoluta, por adolecer de objeto ilícito.
Por esto el ganador no puede demandar el cumplimiento de las obligaciones que derivan de esta
clase de juegos.
El juego de azar ante la Ley penal:
El código penal considera ilícitos los juegos de azar que se practican el “casas de juego de suerte,
envite o azar”.
Así en sus Arts. 277, 278 y 279 Código penal, castiga a los banqueros dueños administradores o
agentes de casa de juego y a los que concurren a jugar a ellas; el dinero efectos puestos en juego
caerán en comiso.
Juegos lícitos con predominio de la inteligencia:
No repudia la ley esta clase de juegos en los términos que los de azar; pero no ha creído prudente
dar plena eficacia a las obligaciones derivadas de estos juegos.
76
Por este motivo, el Art. 2260 CC dispone:

“ El juego y la apuesta no producen acción, sino
solamente excepción”.
La disposición insiste , innecesariamente, en que el ganador no puede exigir el pago:
“ pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo

pagado, a menos que haya ganado con dolo”.
 Los juegos lícitos en que predomina el esfuerzo intelectual, en suma, generan obligaciones
meramente naturales.
Condiciones para que no pueda repetirse lo pagado:
1) Es menester que el que paga tenga la libre administración de sus bienes. Si el que paga no tiene
la libre administración de sus bienes, podrá repetirse el pago por los padres de familia, tutores o
curadores.
2) Para que no pueda repetirse lo pagado es menester, “que no se haya ganado con dolo”.
Juegos de destreza física o corporal:
SE EXCEPTÚAN DE LAS REGLAS ANTERIORES LOS JUEGOS DE DESTREZA FÍSICA O

CORPORAL.
Producirán acción los juegos de fuerza o destreza corporal, como el de armas, carreras a pie o a
caballo, pelota, bolas y otros semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los
reglamentos de policía.
 esta clase de juegos, generan obligaciones civiles perfectas, con la sola restricción de que no
infrinjan las leyes o reglamentos de policía.
LA APUESTA.
- Lícita.
Clases de apuesta
- Ilícita:
La apuesta es ilícita cuando incide en los juegos de
envite o azar.
Apuesta ilícita:
77
Hay objeto ilícito en las deudas contraídas en juegos de azar, sufren por lo tanto de nulidad
absoluta.
Apuestas lícitas:
Rige el Art. 2260 CC; dan sólo excepción, esta disposición es común para el juego y la apuesta.
Para la apuesta rige la regla especial del Art. 2261 CC que establece un concepto peculiar del dolo
en relación con este contrato:
“ hay dolo en el que hace la apuesta, si sabe de cierto que se ha de
verificar o se ha verificado el hecho de que se trata”.
No es aplicable a la apuesta la norma del Art. 2263 CC. La excepción rige sólo para el juego: sólo
las partes disponen de acción.
La Renta Vitalicia.
Concepto:
Art. 2264 CC. “ La constitución de renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una
persona se obliga, a título oneroso, a pagar a otra una renta o pensión periódica,
durante la vida natural de cualquiera de esta dos personas o de un tercero”.
Caracteres del contrato de renta vitalicia:
La renta vitalicia es un contrato oneroso, aleatoria, solemne. Real y unilateral.
La renta vitalicia es un contrato oneroso: Porque ambas partes se gravan en mutuo beneficio. La
persona obligada a pagar la renta o pensión contrae tal compromiso a cambio de una
contraprestación.
La renta vitalicia es un contrato aleatorio: Porque envuelve una contingencia incierta de

ganancia o pérdida. La magnitud de la prestación de las partes depende del azar, de la duración de la
vida, del acreedor de la renta o de un tercero.
La renta vitalicia es un contrato solemne:
El Art. 2269 CC. “deberá precisamente otorgarse por

escritura pública”.
También la renta vitalicia es un contrato real:
Art. 2269 CC. Añade que “no se perfeccionará sino por la

entrega del precio”. El contrato, en otros términos, no se
reputa perfecto mientras el acreedor no se realiza
previamente la prestación a cambio de la cual se le deberá
la renta o pensión.
78
Finalmente la renta vitalicia es un contrato unilateral:
Característica que es propia de los contratos reales.

Solamente se obliga aquella parte que debe pagar la
pensión vitalicia. La prestación de la otra parte no es
obligación sino requisito del contrato.
Renta vitalicia a título gratuito:
a) Por de pronto, la renta vitalicia puede tener un carácter no contractual. Puede tener su origen en
un testamento y constituirá, en tal caso, un legado.
b) Además la renta vitalicia puede constituirse a título gratuito, por acto entre vivos en virtud de
una donación.
c) Por lo mismo que puede constituirse a título gratuito, la renta vitalicia no es necesariamente
aleatoria. Constituida por una donación, las partes no quedan expuestas a ninguna contingencia
de ganancia o pérdida. El constituyente se grava y el acreedor se enriquece sin soportar ningún
gravamen.
d) Es claro que la constitución de una renta vitalicia gratuita no es un contrato real; no media
ningún precio que deba entregarse a cambio de la respectiva pensión.
e) En cuanto a su forma, esta sujeta a las reglas propias de los testamentos y donaciones.
Precio de la renta vitalicia:

La persona que ha contratado la renta, pues, debe suministrar de antemano una prestación al futuro
deudor.
El Art. 2267 CC dispone: “el precio de la renta vitalicia, o lo que se paga por el derecho de
percibirla, puede consistir en dinero o en cosas raíces o muebles”.
La renta o pensión:
Mientras que el precio puede consistir en dinero u otros bienes, “la pensión no podrá ser sino en
dinero”.
La renta representa, en parte, los intereses del capital que el constituyente enajena a fondo perdido.
Sin embargo la ley no limita el monto de la pensión en relación con el capital.
Beneficiario de la renta:
79
La renta vitalicia se constituirá, normalmente, a favor de la persona que paga el precio.

Podrá constituirse a favor de varias personas para que gocen de ella simultáneamente o
sucesivamente, en el orden convenido.
La ley exige que las personas que deben gozar de la renta “existan al tiempo del contrato”.
 pactada a favor de un tercero, constituye una estipulación a favor de otro.
Duración de la renta:
La renta vitalicia se constituye, prácticamente, durante la vida de quien paga el precio.

Pero también pdrá estipularse que se deba la renta durante la vida del otro contratante y aún de un
tercero extraño al contrato.
Casos en que la renta se constituye por la vida de un tercero:
Si la renta se constituye durante la vida de un tercero, podrá suceder que éste sobreviva a la persona
que goza de ella.
En tal caso la renta subsiste y el derecho de percibirla corresponde a los sucesores.
El Art. 2274 CC :
“si el tercero de cuya existencia pende la duración de la renta sobrevive a la
persona que debe gozarla, se trnsmite el derecho de ésta a los que la sucedan por
causa de muerte”.
Condiciones que debe reunir la persona de quien depende la duración de la renta:
Es requisito indispensavle para la eficacia del contrato que la persona de cuya existencia pende la
duración de la renta, exista el tiempo de su celebración.
El Art. 2270 CC añade:

“ es nulo el contrato, si antes de perfeccionarse muere la persona de cuya
existencia pende la duración de la renta, o al tiempo del contrato adolecía
de una enfermedad que le haya causado la muerte dentro de los 30 días
subsiguientes”.
Efectos del contrato:
El deudor de la renta contrae 2 obligaciones:
80
a) Pagar la renta convenida: Esto es de la esencia del contrato.

b) Suministrar las seguridades estipuladas.
Obligación de pagar la renta:
Tiene el deudor de la renta vitalicia la obligación de pagar la pensión convenida.
1) Se puede estipular que las rentas se paguen por períodos anticipados.
2) Como la renta vitalicia se extingue con la muerte, el deudor tiene derecho a exigir, en cada pago
que se acredite la supervivencia de la persona de cuya existencia depende su duración.
3) La renta, fruto civil, se devenga día por día. Por lo tanto, en caso de fallecimiento de la persona
de quien depende la renta, el acreedor tendrá derecho a que se le pague “la parte que
corresponda al número de días corridos” (Art. 2276 CC. ).
 sin embargo, si se ha convenido que la renta se pague anticipadamente, “se deberá la de todo el
año corriente”.
Consecuencias de la falta de pago de la renta:
Tiene el acreedor, a falta de pago de la renta estipulada, derecho para compeler al deudor a cumplir.
 en caso de no pagarse la pensión, podrá procederse contra los bienes del deudor para el pago de
lo atrasado.
 El acreedor tiene igualmente derecho para obligar al deudor moroso “a prestar seguridades para
el pago futuro”.
 En cambio, carece el acreedor del derecho de pedir la resolución del contrato por falta de pago
de la renta o pensión.
Mucho menos puede pretender el deudor que se deje sin efecto el contrato, aún ofreciendo restituir
el precio.
Las partes, sin embargo, puede modificar estas reglas y otorgarse los derechos que naturalmente no
les pertenecen.
Obligación de rendir caución:
En virtud de un convenio expreso de las partes puede estar obligado el deudor a rendir caución de
que cumplirá su obligación de pagar renta.
El Art. 2273 CC:
81
“ si el deudor no presta las seguridades estipuladas, podrá el acreedor pedir

que se anule el contrato”.
Extinción de la renta vitalicia:
1) Por la muerte de la persona de quien depende la duración de la renta, que es el modo normal de
extinguirse.
2) Por la resolución del contrato en caso de que el deudor no preste las seguridades estipuladas.
3) Por la prescripción. ( 5 años).
El Censo Vitalicio.
Concepto:
Art. 2279 CC.
“La renta vitalicia se llama CENSO VITALICIO, cuando se constituye sobre una
finca dada que haya de pasar con esta carga a todo el que posea”.
 El censo vitalicio se diferencia de la renta vitalicia en que la obligación de pagar la renta o

pensión no pesa solamente sobre la persona que contrajo la obligación de pagarla, sino sobre
todo el que adquiera la finca sobre la que se ha impuesto el gravamen.
Diferencias del censo vitalicio con el censo ordinario:
Censo ordinario. Censo vitalicio.

El censo ordinario es perpetuo y, por lo tanto, Es de duración necesariamente temporal.
importa un pesado gravamen sobre la propiedad
raíz.
Por el pesado gravamen que significa, el censo El censo vitalicio es irredimible.
ordinario es redimible, o sea, puede liberarse la
propiedad consignándose el capital
correspondiente.
El censo ordinario es divisible, cuando la finca No es divisible el censo vitalicio.
acensuada se divida por sucesión por causa de
muerte.
El censo ordinario puede reducirse cuando el El censo vitalicio no es susceptible de reducción.
valor de la finca excede considerablemente al
valor del capital impuesto.
Beneficiario del censo vitalicio:
82
Puede constituirse a favor de dos o más personas que lo gocen sucesiva o simultáneamente.
En todo caso el beneficiario del censo vitalicio debe existir “al tiempo de fallecer el testador, o al
tiempo de aceptarse la donación, o al de perfeccionarse el contrato, según los casos”.
LOS DELITOS Y CUASIDELITOS.
EL HECHO ILÍCITO COMO FUENTE DE OBLIGACIONES.
El Art. 1437 CC; previene que las obligaciones nacen “de un hecho que ha inferido injuria o daño a
otra persona, como en los delitos y cuasidelitos”.
Esta responsabilidad se traduce, generalmente, en la necesidad en que se encuentra una persona de
indemnizar los daños ocasionados por el delito o cuasidelito.
Conceptos:
El Delito y el Cuasidelito se caracterizan porque son hechos ilícitos y causan daño.
Art. 2284 CC:

“Si el hecho es ilícito y cometido con la intención de dañar, constituye un
DELITO, en tanto que si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de
dañar, constituye un CUASIDELITO.”
Difieren por un factor de carácter psicológico.

En el delito hay intención de dañar, malicia, intención positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro. ( Art. 44 CC. ).
 En el cuasidelito no hay intención de dañar, sino descuido, imprudencia,

negligencia, falta de diligencia o cuidado.
Interés de la distinción:
La distinción es prácticamente ociosa. Sus consecuencias son idénticas, en principio, y obligan en

los mismos términos a la reparación del daño causado.
Delito y cuasidelito civil, delito y cuasidelito penal:
83
DELITO Y CUASIDELITO CIVIL:
Son hechos ilícitos cometidos con dolo o culpa, y que causan daño.
DELITO Y CUASIDELITO PENAL:
Son igualmente hechos ilícitos, dolosos o culpables, penados por la ley.
 Caracteriza al delito y cuasidelito penal, el hecho de encontrarse penados por la ley. Cada
delito se encuentra específicamente definido y sancionado por la ley penal.
 La ley civil no es casuística y se contenta con una fórmula general; merecen el calificativo de
delito y cuasidelito los hechos ilícitos y perjudiciales y se les sanciona, en general, con una pena
única: LA INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS PROPORCIONADA AL DAÑO CAUSADO.
Responsabilidad penal y responsabilidad delictual y cuasidelictual civil:
■ La responsabilidad penal resulta de la comisión de un delito o cuasidelito penal. Se hace

efectiva mediante el ejercicio de la acción penal que tiene por objeto el castigo culpable.
■ La responsabilidad civil es el resultado de la comisión de un delito o cuasidelito civil. Se le

persigue ejercitando la acción civil, encaminada sustancialmente, a la indemnización pecuniaria
del daño.
El hecho suele ser al mismo tiempo civil y criminalmente ilícito ambas responsabilidades pueden
coexistir. Pero independientemente.
Responsabilidad contractual y responsabilidad civil delictual o cuasidelictual.
■ La responsabilidad contractual proviene del incumplimiento de un contrato y consiste en

indemnizar los perjuicios resultantes de la infracción.
Supone esta responsabilidad un vínculo jurídico pre-existente entre el autor del daño y la
víctima del mismo; la violación de esta obligación anterior genera la responsabilidad.
■ La responsabilidad delictual y cuasidelictual proviene de la ejecución de un hecho ilícito,

doloso o culpable.
Ningún vínculo concreto previo ligaba al autor del daño y a quien lo sufre y es el hecho
ilícito y perjudicial el que genera la obligación.
1) En materia contractual la culpa admite gradaciones; puede ser:

- grave.
- Leve o
- Levísima.
2) En materia delictual y cuasidelictual la culpa no admite gradaciones.
84
3) Sustancial es la diferencia en cuanto al peso de la prueba.

Si se trata de hacer valer una responsabilidad contractual debe el acreditar simplemente probar la
existencia de la obligación; el incumplimiento se presume culpable. Toca al deudor, para exonerarse
de responsabilidad, acreditar que ha empleado la debida diligencia o cuidado.
ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD.
El Art. 2284 CC. Ha dicho que el hecho voluntario y no convencional del que nace la obligación, si
es lícito, constituye un cuasicontrato y si es ilícito, un delito o cuasidelito.
Los Arts. 2314 y 2329 CC. Destacan dos factores esenciales de la responsabilidad:
1) El daño.
2) La culpa o dolo.
Es preciso añadir que entre ambos elementos debe mediar una relación de causa a efecto, y todavía,
que la persona a quien se trata de hacer responsable por el daño causado por su culpa o dolo esté
dotada de capacidad.
 así resulta que son 4 los elementos de la responsabilidad delictual o cuasidelictual:
1) El daño.
2) La culpa o el dolo.
3) Una relación de causalidad entre el dolo o la culpa y el daño; y
4) Capacidad delictual.
EL DAÑO.
Concepto:
DAÑO; es todo menoscabo que experimente un individuo en su persona y bienes, la pérdida de un

beneficio de índole material o moral, de orden patrimonial o extrapatrimonial.
 no implica el daño necesariamente que la víctima haya sido privada, como consecuencia del
hecho ilícito, de una legítima ventaja.
85

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MEZA BARROS, CONTRATOS (TOMO II)

FUENTE DE LAS OBLIGACIONES.

I.- LOS CONTRATOS REALES.

CARACTERES Y REQUISITOS DEL COMODATO.

- Es un contrato REAL, GRATUITO y UNILATERAL

a. Es un contrato Real: Porque se perfecciona por la entrega de la cosa prestada .

b. Es un contrato gratuito: Este carácter se rescata de la definición. Solamente se grava al

c. Es un contrato unilateral: Ya que genera obligaciones para el comodatario que se obliga a

EFECTOS DEL COMODATO.

- conservar la cosa  * deterioros de la cosa.

- restituir la cosa*casos en que el comodatario puede

Deterioros de la cosa Es responsable el comodatario de la pérdida o deterioro de la cosa que

 En cambio el comodatario No responde de los deterioros que provengan de:

* cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya,

* cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o se ha

* cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa

A.3) Obligación de restituir la cosa:

Excepcionalmente puede el comodante reclamar anticipadamente la restitución:

A.3.1) Casos en que el comodatario puede negarse a restituir:

 4.- El Art. 2184 CC dispone: “ El comodatario es obligado a suspender la restitución de toda

 5.- Debe el comodatario suspender la restitución “ cuando el comodante ha perdido el juicio y

A.3.2) A quien debe hacerse la restitución:

A.3.3) Acciones para pedir la restitución:

- Obligación de pagar expensas y perjuicios.

B)Obligaciones del comodante - Obligación de pagar expensas de conservación.

- Obligación de indemnizar perjuicios.

B.1) Obligación de pagar expensas y perjuicios:

B.2 Obligación de pagar expensas de conservación de la cosa:

B.3 Obligación de indemnizar perjuicios:

Derecho de retención del comodatario.

Casos en que sean varios comodatarios.

Transmisibilidad de los derechos y obligaciones de las partes.

Art. 2186CC inc1

Art. 2187 CC inc2

***Tenencia de una cosa ajena sin título.

Art. 2195 inc2CC

 El dueño de la cosa puede, en cualquier tiempo, demandar su restitución:

a) El dueño de la cosa debe acreditar su dominio;

CARACTERES Y REQUISITOS DEL MUTUO.

- Es un contrato REAL, UNILATERAL Y NATURALMENTE ONEROSO.

b. Es un contrato unilateral: solamente impone obligaciones al mutuario, éste se obliga a restituir

c. Es un contrato naturalmente oneroso: Para el CC el mutuo es un contrato naturalmente

d. Es título translaticio de dominio: Ya que naturalmente sirve para transferirlo. El mutuante se

 Calidades de las partes del Mutuo:

EFECTOS DEL MUTUO.

A) Restitución en el préstamo de dinero: La Ley N° 18.010, en su Art. 1°, son operaciones de

- El Art. 6 Ley 18.010, entrega a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, la

B) Restitución de cosas fungibles que no sean dinero:

C) Epoca de la restitución: Siempre ha de mediar un tiempo entre la entrega y la restitución. El

 Intereses para operaciones no reajustables en moneda nacional a menos de 90 días;

 INTERES MAXIMO CONVENCIONAL:

F) Los intereses se deben sin necesidad de estipulación: En el CC el contrato de Mutuo es

G) Pago de intereses no estipulados: Si se pagan intereses, aunque no se hayan estipulado, éstos

3. –Los intereses atrasados no producen interés.

4. - La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cánones y pensiones periódicas”.

I.2 .- EN EL AMBITO PENAL:

Presunciones de pago de intereses y reajustes.

Art. 17 ley 18.010

Pago anticipado de la deuda.

Art. 10 ley 18.010

Obligación eventual del mutuante de indemnizar perjuicios.

EL MUTUO Y OTRAS INSTITUCIONES AFINES.

1- Paralelo entre Mutuo y Comodato:

2- Paralelo entre Mutuo y Arrendamiento: