Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Facultad de Derecho
Introducción al Derecho I
Licda. María Regina Morales de Fernández
PBL # 8
Conversaciones de fin de semana
En este PBL, se estudiaran los procesos de creación de la Ley en Guatemala, así como
las diferencias entre la ley y el Derecho. Se estudiarán también los procesos encargados
de la producción y verificación de leyes en el país, y como estos pueden ser afectados
por diferentes factores. Se discutirá también la jerarquía de las normas en Guatemala,
explicando el porqué del orden que esta sigue.
La costumbre
1
VILLEGAS LARA, R., Temas de Introducción al Estudio del Derecho y de Teoría general del
Derecho, EDITORIAL UNIVERSITARIA, Guatemala, 2011, Quinta Edición, p.94.
2
Id.
1
elaboración de la norma. Desde el punto de vista de la sociología, la costumbre es vista
como única fuente del Derecho.
Existen países como Inglaterra y Estados Unidos de América en los que la costumbre
prevalece. En Guatemala, el artículo 3º del Organismo Judicial dice: Artículo 3.
Primacía de la ley. Contra la observancia de la ley no puede alegarse ignorancia,
desuso, costumbre o práctica en contrario. Lo cual limita a la costumbre como tal. /No
se acepta la costumbre si va en contra de la ley, la costumbre solo sirve para interpretar
la norma que no esta clara o suplir cuando la norma no está clara.
No obstante, el segundo artículo de esta misma ley dice: “La costumbre regirá sólo en
efecto de ley aplicable o por delegación de la ley. siempre que no sea contraria a la
moral o al orden público y que resulte probada”. Entonces, cuál sería la costumbre que
rige como defecto de la ley aplicable siempre que no sea contraria a la moral. En este
caso, se interpreta que se acepta la praeter legem.
a) Secudum legem: es aquella costumbre que coincide con lo que dice la ley,
debido a su contenido normativo.3 Esto se da cuando el legislador crea la ley en
base a lo que el ser humano ha hecho por costumbre. En el Código de Comercio
y la ley laboral de Guatemala, la costumbre funciona como norma reguladora
de situaciones concretas. En estos casos la costumbre se integra a la ley para
complementarla. Esto quiere decir que no es contraría al artículo 2º de la Ley
del Organismo Judicial.
b) Praeter legem: esta se aplica cuando hay un vacío u omisión en la ley. Esto
quiere decir, que colma las lagunas de la ley. A esta costumbre se refiere la Ley
del Organismo Judicial. Sin embargo, esta no se aplica en todas las ramas del
Derecho.4 Por ejemplo, si no se aplicara en las ramas del Derecho Penal, no
habrían castigos sin leyes que determinen ciertos casos en específico.
c) Contra Legem: Esta sería la llamada costumbre derogatoria, pretende normar
en sentido contrario a lo que dice la ley. Esta no se permite en nuestro
ordenamiento jurídico.5 Esta se respalda por el Artículo 3. Primacía de la ley
de la Ley del Organismo Judicial. En este se estipula que, siempre y cuando se
traten temas concernientes meramente a la ley, no habrá ignorancia, desuso,
costumbre o práctica que pueda alegarse.
Otro ejemplo de secudum legem es el art. 1910 del Código Civil, que dice: “Se
3
Ibíd., pág. 95.
4
Id.
5
Id.
2
entiende por reparaciones locativas las que según la costumbre del lugar son a cargo
del arrendatario y, en general, las de aquellos deterioros que ordinariamente se
producen por culpa del arrendatario, sus familiares o dependientes”.
Por otro lado, un ejemplo de praeter legem sería el art. 15 del Código de Trabajo, que
dice: “Los casos no previstos por este Código, por sus reglamentos o por las demás
leyes relativas al trabajo, se deben resolver, en primer término, de acuerdo con los
principios del derecho de trabajo; en segundo lugar, de acuerdo con la equidad, la
costumbre o el uso locales, en armonía con dichos principios; y por último, de acuerdo
con los principios y leyes de derecho común”. La praeter legem se aplica a este caso
debido a que especifica que medidas hay que tomar en caso de que un caso no este
previsto por este Código.
La legislación
La legislación es un proceso reflexivo del Organismo competente para crear leyes, este
no surge de manera espontánea.6 De acuerdo al artículo 2º del Organismo Judicial “la
ley es la fuente del ordenamiento jurídico. La jurisprudencia, la complementaria. La
costumbre regirá sólo en defecto de ley aplicable o por delegación de la ley. siempre
que no sea contraria a la moral o al orden público y que resulte probada”.
Guatemala
sigue la corriente del Derecho escrito, por ende, la legislación es la fuente primaria del
Derecho guatemalteco.
En los países de Derecho escrito, la legislación es una fuente formal rica e importante.
Los legisladores crean leyes de acuerdo a las costumbres que la sociedad sigue. La ley
no es fuente del Derecho, si no más bien producto de la legislación.7
3
la comisión respectiva, se debe discutir en 3 sesiones celebradas en diferente
día, procediendo a votar cuando el asunto este claramente discutido. La
situación de discutir en 3 sesiones diferentes y en días distintos puede cambiar
si los diputados con el voto de las dos terceras partes de representantes que
integran el congreso, declararan el caso de urgencia nacional. Esto se encuentra
en el artículo 176 de la Constitución Política de la República de Guatemala.
c) Aprobación: agotada la discusión, se pasa al momento de aprobar la ley. Esto
se hace por artículos durante la tercera lectura. Esta votación debe ser aprobada
por la mayoría para continuar, siendo la mayoría la mitad más uno. Por otro
lado, las resoluciones del Congreso deben de tomarse con el voto favorable de
la mayoría absoluta, salvo en ciertos casos que en la ley se exija un número de
votos específicos. Esto se ve reflejado en el artículo 159 de la Constitución
Política de la República de Guatemala, que dice: “Las resoluciones del
Congreso, deben tomarse con el voto favorable de la mayoría absoluta de los
miembros que lo integran, salvo los casos en que la ley exija un número
especial”. Esto se aplica en casos como Reformas a la constitución, ratificar un
decreto vetado por el presidente, etc.
Vigencia de la ley
8
Ibíd., pág. 97.
9
Ibíd., pág. 101.
4
del Estado. El primero hace referencia a las ocasiones a cuando la ley empieza a regir
el mismo día en todo el territorio nacional; este procedimiento se ve presentado en el
Artículo 6. Vigencia de la ley 10 , del Organismo Judicial; y en el Artículo 180.
Vigencia11, de la Constitución Política de la República de Guatemala.
Por otro lado, la fe de erratas, se dedica a corregir los errores de redacción que puedan
existir en alguna ley. Así como a componer defectos en cuanto a presentación. Si la fe
de erratas tratara de modificar el contenido, es decir el fondo de una ley, entonces
deberá ser rechazada.14
10
La ley empieza a regir ocho días después de su publicación integra en el Diario Oficial, a menos que la
misma amplíe o restrinja dicho plazo. En el cómputo de ese plazo se tomarán en cuenta todos los días.
11
La ley empieza a regir en todo el territorio nacional ocho días después de su publicación íntegra en el
Diario Oficial, a menos que la misma ley amplíe o restrinja dicho plazo o su ámbito territorial de
aplicación.
12
VILLEGAS, LARA., Ob. Cit., pág. 104.
13
Id.
14
Ibíd., pág. 105.
15
Ibíd., pág. 107.
16 Id.
5
Directa:
Doctrina legal:
El Artículo 1517 del Código Civil de Guatemala dice: “Hay contrato cuando dos o
más personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligación”. El contrato se
da entre dos personas por voluntad propia, lo cual lo vuelve fuente del Derecho
únicamente para las personas que se comprometan a cumplir el mismo. Nadie que no
haya firmado un contrato puede ser involucrado en la declaración bilateral de voluntad.
El contrato se encuentra definido en el Código Civil, Artículo 1251, explicando que
este se da cuando dos o más personas convienen en crear, modificar o extinguir una
obligación.
En su carácter público:
Tratados Internacionales
6
Los tratados Internacionales son acuerdos hechos entre dos o más entes, de él emanan
derechos y obligaciones de ambas partes. Estos, son fuente de obligaciones por el
principio Pacta Sunt Servanda, que es que los pactos o contratos deben de cumplirse.
“Para la celebración de tratados, cada Estado debe remitirse a las reglas que se
establezcan en su Derecho Interno”. Existen dos grandes momentos. El primero
confirma la negociación y la firma del tratado.18
7
Legislativo. En primera instancia, se encuentra la celebración. Esta se le adjudica al
Presidente de la República según el artículo 183 de la Constitución de la República de
Guatemala, en su inciso k. Una vez negociado y firmado el tratado por los
representantes de Estado, se envía copia ratificada al Ministerio de Relaciones
Exteriores. Por otro lado, con la opinión del Ministro de Relaciones Exteriores y de las
entidades interesadas, se envía el tratado al Congreso para proceder a la aprobación
del mismo. Después, el Congreso aprueba el tratado por medio de un Decreto. Luego,
lo envía al Organismo Ejecutivo. El Ejecutivo lo ratifica y se mande a que se publique
como ley de la República. Su ultimo paso es el deposito, donde el instrumento de
ratificación se envía para su depósito al Organismo Internacional que le haya sido
designado. Concluido el proceso anterior, el tratado adquiere carácter obligatorio.19
La pirámide de Kelsen representa el orden del sistema jurídico escalonado. Para él, el
sistema es la forma en la que se relacionan un conjunto de normas jurídicas, y la
principal forma de relacionarse es sobre la base de la jerarquía.
19
Ibíd., págs. 133-137.
20
CHACÓN, J., y C., COLMENARES, Introducción al Derecho, Editorial Superiores, Guatemala,
1987, p. 27.
8
En la cúspide de la pirámide se encuentra la Constitución de un Estado. Luego, en el
escalón inferior se sitúan las leyes. Después le siguen los reglamentos y en la base se
sitúan las sentencias, conocidas como las normas jurídicas individuales.
Mientras más cerca se encuentra la base de la pirámide, los escalones se vuelven más
anchos. Esto se da debido a que hay mayor número de normas jurídicas. El superior es
más pequeño debido a que solo existe una constitución. El que le sigue es un poco más
ancho porque existen más leyes que constituciones y el siguiente porque hay más
reglamentos que leyes.
En un sistema jerárquico, la validez de las normas deriva de otras normas jurídicas que
regulan la producción de aquellas. La razón de la validez de una norma jurídica
integrante de un ordenamiento, deriva de otra norma que regula la validez del primero.
22
El Derecho regula su propia creación y nos da las formas en las que pueda ser
modificado o pueden ser substituidas las normas que lo integran, de modo que hay que
ir relacionando la validez de una norma por su ajuste a otra norma superior, con esto se
desemboca en la Ley Fundamentar o Constitución. 23
21
Ibíd., pág. 27.
22
Id.
23
Id.
9
3.2.1. La Constitución o Ley Fundamental: la validez de todo sistema jurídico
depende de su conformidad con la Constitución. La Constitución es
considerada como la Ley Suprema, emanada del pueblo y su finalidad es la
creación de los órganos fundamentales del Estado y regular su
funcionamiento. Por otro lado, también implica el reconocimiento de los
derechos fundamentales del individuo frente al poder estatal. En Guatemala,
quien tiene el poder de elaborar la Constitución es la Asamblea Nacional
Constituyente, todo esto según el artículo 175 de la Ley Fundamental y el
artículo 9 de la Ley Orgánica Judicial.24 El Artículo 280 dice que puede
modificarse parte de la constitución. Por otro lado, el Artículo 278 el
Congreso puede modificar la parte no comprendida en el capítulo 1 título 2.
La Asamblea Nacional Constituyente puede reformar la parte comprendida
en el capítulo 1 título.
3.2.2. Leyes Constitucionales: la Constitución enuncia principios generales que
deben de ser desarrollados por normas jurídicas contenidas en cuerpos
legales distintas a ella, pero que regulan materia constitucional. Se les
denominan normas constitucionales en base a tres razones:
Por su origen: por haber sido creadas por el cuerpo que exhibe el Poder
Constituyente. Ejemplo: Ley de Amparo, Exhibición Personal y
Constitucionalidad.
Por su autenticidad: cuando la propia Constitución se denomina a sí misma
como Ley Constitucional. Ejemplo: la ley del Organismo Ejecutivo que
desarrolla el funcionamiento del mismo y de sus diferentes dependencias. Tales
emanan del Congreso en nuestro sistema jurídico.
Por su atributo orgánico: cuando el objeto de la ley es regular ciertos órganos
creados por la Constitución. Ejemplo: la Ley del Organismo Ejecutivo que
desarrolla el funcionamiento del mismo.
10
Ordinarias propiamente dichas: son las dictadas por el Congreso sobre alguna
materia distinta de la contemplada en la Constitución y leyes constitucionales.
Orgánicas: las que regulan estructura o funcionamiento de algún órgano estatal.
Ej: Ley Orgánica de INDE.
Decretos leyes: normas emanadas del Organismo Ejecutivo con valor y eficacia
de la Ley. Ej: el Código Civil (Decreto Ley- 106)
V. Conclusiones
Las fuentes del Derecho influyen de muchas maneras en la creación del Derecho. En
este caso, fue desarrollada las fuentes formales del Derecho en Guatemala. Se puede
concluir que la norma jurídica no surge de manera espontánea, si no más bien, a través
del reconocimiento de las costumbres ya seguidas por una sociedad. Esto logra que las
normas sean aceptadas de mejor manera. La influencia de la costumbre en la creación,
interpretación o el reemplazo de las leyes de Guatemala es evidente, e inclusive, puede
relacionarse con una de las sentencias del Caso del PBL “conversaciones de fin de
semana”, que explicaba que un ladrón fue castigado por las leyes de su pueblo y
cuando trató de aplicársele la Ley de Guatemala, no se pudo hacer nada debido a que
este ya había recibido su respectivo castigo. En este caso, se ve como la costumbre
reemplazó a la ley debido a que en la Constitución Política de la República de
Guatemala está especificado que una persona no puede ser juzgada dos veces por el
mismo crimen.
Por otro lado se encuentra la legislación, que es fuente formal debido a que esta crea
leyes escritas en base a casos que ya surgieron en la sociedad. Estos son creados para
juzgar casos similares en base a la misma ley ya aplicada en tales casos anteriormente.
La Ley es parte de la legislación, que es creada para sustituir a la costumbre, por ende,
esta no es fuente formal.
Las leyes viajan un largo camino antes de ser aceptadas, después de recorrer este
camino, las mismas entran en un proceso de vigencia. La vigencia puede darse de dos
maneras; sincrónica y sucesivamente. Se da de manera sincrónica cuando entra en
vigencia en todo el país al mismo tiempo, y sucesiva cuando entra en vigencia poco a
poco en el territorio nacional. A mi punto de vista, en Guatemala las leyes deberían de
11
entrar en vigencia de manera sucesiva, debido a que la educación varía en las áreas de
nuestro país, y no es tan fácil entender una ley para un analfabeto como lo es para un
letrado.
Por otro lado, se puede concluir que existen declaraciones bilaterales y unilaterales de
voluntad. Se da de manera bilateral cuando un contrato es celebrado por dos o más
partes buscando un bien común; y de manera unilateral cuando una persona se somete
a cumplir un acuerdo por convicción propia, como un testamento.
Cuando Felipe afirmó que el Derecho no es lo mismo que la ley, estaba en lo correcto.
Debido a que la ley se encuentra como parte del Derecho, pero el Derecho consta de
otras dimensiones que, en conjunto, vuelven al Derecho un ente organizado para
regular el bien de una sociedad.
09r
VI. Glosario
12
VII. Bibliografía
Código Civil de la República de Guatemala.
Constitución Política de la República de Guatemala.
Ley de Amparo, exhibición personal y de constitucionalidad.
Ley del Organismo Judicial, Congreso de la República, Decreto 2-89.
Chacón de Machado, J. y M. Gutiérrez de Colmenares., Introducción al
Derecho, Universidad Rafael Landivar, Guatemala, 2003.
Eugenia Berg-Serran de Massis, Derecho Internacional público, Página
133.
Villegas Lara, R., Temas Introductorios al Estudio del Derecho, Editorial
FYG Editores, 2002.
VIII. Anexos
Pirámide de Kelsen
Constitución
Leyes Ordinarias
Normas
reglamentarias
Normas
Individuales
13
Pirámide de Guatemala
Constitución
Tratados sobre Derechos Humanos
Leyes Constitucionales
Tratados Internacionales
Leyes ordinarias
Disposiciones
reglamentarias
Normas
individualizadas
14