Las

penas y su función
Dr. Juan Sebastián Vera Sánchez
¿ Por qué la pena?
• Estructura de la norma penal: supuesto de hecho y pena
• ¿Qué función presenta la pena como elemento de la norma jurídica?
• ¿Para qué sirve?
• La función del derecho penal depende de la función que se le asigne a
la pena
• Ya sabemos:
• El DP medio de control social formal
• La norma penal presenta diversas dimensiones desde su punto de
vista comunicativo: norma primaria, secundaria, de determinación,
de motivación.
¿Qué genera la pena en los ciudadanos?

• El derecho penal ha clasificado las funciones o teorías de la pena en:

• 1. Teorías absolutas
• 1.2 Retribución continental
• 1.2.1 Retribución religiosa
• 1.2.2 Retribución ética
• 1.2.3 Retribución jurídica
• 2. Teorías relativas de la pena
• 2.1 Prevención
• 2.1.1 teoría de la prevención general (positiva y negativa)
• 2.1.2 teoría de la prevención especial
• 2.2 Eclécticas
• Las teorías absolutas, en general, consideran la imposición de la pena
como un acto de justicia en sí mismo, con independencia de las
funciones que pueda tener para la colectividad o para el imputado.
• Por su parte, las teorías relativas consideran importante la imposición
de pena, pero también las funciones que ésta pueda cumplir en los
individuos.
Teorías de la retribución
• La retribución es exigida por la justicia
• La pena es un castigo para el mal que significa la comisión del delito
• La pena es un castigo merecido por quien comete un delito
• Teoría de la retribución religiosa
• Teoría de la retribución ética (Kant)
• Teoría de la retribución jurídica (Hegel)
La Teoría de la retribución no ha tenido mucho éxito para fundamentar la pena.
Críticas:
• La necesidad de pena debe tener una cierta proporcionalidad con el ilícito cometido, pero
ello es un límite, no un fundamente
• Las funciones de la pena no pueden interpretarse desde una sola perspectiva. Puede que se
presenten diversas funciones conjuntamente y a lo largo del “iter” , desde el nacimiento a la
imposición concreta de la pena.
• ¿Retribución anglosajona?
• Ashwort/V. Hirsch
• “just desert”.
Teorías de la prevención
• La función general de la pena es la prevención de los delitos (función
utilitaria).
• La pena no es un castigo, sino un forma de prevenir delitos y, con ello,
proteger intereses sociales
• La pena impuesta, por ejemplo, puede ayudar a que el condenado no
cometa delitos durante su periodo de privación de libertad
(inocuización)
• La retribución mira hacia el pasado (castigo de conducta), la
prevención, en cambio, hacia el futuro (evitar delitos y proteger
intereses sociales)
Teorías de la prevención
• Prevención general y prevención especial. (diferencia respecto de los
destinatarios)
• Prevención general negativa (intimidación)
• Prevención general positiva (adhesión al sistema jurídico)
• Teoría de la prevención especial o prevención individual
• Que busca que el individuo no vuelva a delinquir (¿tratamiento?)
• V. Liszt “programa de Marburgo”
Teorías ecléctica
• Combinan funciones de retribución y prevención, ya sea
unitariamente, ya sea a lo largo del iter de la prohibición
• Pena preventiva y retribución
• Teoría dialéctica de la unión de Roxin.
¿funciones de la medidas de seguridad?
• Prevención especial (inocuización)
• La medida de seguridad es una respuesta a la peligrosidad
(¿tratamiento’)
• Las medidas de seguridad, por su especialidad, pueden presentar
diversas funciones: Terapéuticas, educativas, puramente asegurativas,
etc.