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2.2. MEDIOS ALTERNATIVOS DE EXTINCIÓN DE

OBLIGACIONES

LA NOVACIÓN
Etimológicamente viene de novare que significa hacer algo nuevo.
La operación jurídica que produce el efecto el efecto de extinguir una
obligación preexistente, reemplazándola por otra nueva. La novación
extingue una primitiva obligación y, al mismo tiempo, crea otra nueva
que no conserva ninguna de las garantías de la antigua, salvo pacto en
otro sentido. La novación deriva siempre de un contrato.
Porque la novación produce efectos particulares, sobre todo, la extinción
de las garantías de la deuda antigua, debe ser distinguida con cuidado
de operaciones jurídicas diferentes, aunque muy parecidas.
La creación de una obligación nueva entre personas ya unida por un
vínculo de derecho no constituye una novación cuando subsiste la
obligación antigua. Tampoco lo es la extinción de una deuda antigua sin
creación de una obligación nueva.
El precepto señala los dos supuestos en que opera la novación: 1º,
cuando la voluntad de novar se manifiesta clara e indubitablemente en
la nueva obligación. 2º, cuando existe incompatibilidad entre la antigua
obligación y la nueva.
Requisitos
1) Una obligación anterior (válida) que se extingue (destinada a
extinguirse)
2) Una nueva obligación (obligación siguiente) que remplaza ala anterior
(se diferencia de la primera y la sustituye).
Entre la primitiva y la nueva obligación existen fundamentales
diferencias.
3) Capacidad de novar en las partes (capacidad de las partes interesadas
para contratar.
4) Voluntad de novar (“animus novandi”). La conciencia de producir los
efectos propios de la novación (sustitución de la novación de una nueva
obligación a la originaria, que queda extinguida). Tal voluntad debe resultar
en modo no equivocó: La voluntad no se presume; lo que, sin embargo, no
significa que sean necesarias, a tal objeto, declaraciones expresas de
voluntad.
Clases de novación:
1) Novación Objetiva
Hay novación objetiva cuando el mismo acreedor y deudor sustituye en

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la primitiva obligación por otra nueva, con prestación distinta o a título

diferente.
Aquí se modifica la prestación o el título en virtud del cual se debe. En la
nueva obligación aparecen el mismo acreedor y el mismo deudor; no
hay, en consecuencia, cambio de sujetos en la nueva relación
obligacional (el mismo acreedor y deudor).
Por ejemplo: 1) conversión de un depósito en préstamo o viceversa; 2)
conversión en compraventa de la obligación de entregar un bien a título
de permuta, etc.
El precepto advierte, con énfasis, que las modificaciones adjetivas en
una relación obligacional, tales como la emisión de títulos valores o su
renovación la modificación del plazo o del lugar del pago o cualquier
otro cambio accesorio, no producen efectos novatorios.

2) Novación subjetiva por cambio de acreedor

Para que se extinga una obligación en su reemplazo se cree una nueva
con distinto acreedor, se requiere no solo del convenio entre el primitivo
acreedor y el nuevo (entre el acreedor sustituido y el que se sustituye),
si no además el consentimiento del deudor; sin el consentimiento de
éste no podría crearse una nueva obligación a su cargo, aun cuando la
prestación fuera la misma que la de la antigua obligación. Ese es el
rasgo distintivo entre la novación y la sesión de derechos y el pago con
subrogación.
En la novación se requiere que el deudor consienta en asumir la nueva
obligación. Ello no sucede en la cesión de derechos, por que si bien
cambia la perdona del acreedor, la obligación sigue siendo la misma, y
tampoco ocurre en el pago con subrogación, por que quien paga y, por lo
tanto, se subroga, interviene con nuevo acreedor en la misma relación
obligacional.
Novación subjetiva por cambio de deudor (novación por delegación).- En
la novación por delegación se exige la intervención del antiguo deudor.
En ese caso es justamente el propio deudor quien delega su deuda; la
naturaleza de las relaciones obligacionales que se extinguen y crean,
requieren de tal intervención.
La delegación puede ser:
 Perfecta, en cuyo caso el primitivo deudor queda liberado.
 Imperfecta, en cuyo caso el primitivo deudor queda obligado al
lado del nuevo deudor por lo que esta ultima no puede
denominarse propiamente novación.
3) Novación por Ex promisión
La novación por ex promisión puede efectuarse aun contra la voluntad
del deudor primitivo.
En este caso el antiguo deudor ya no aparece en la nueva obligación,

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tampoco interviene delegando la deuda ni, en general, en los actos que

se practican para extinguir la antigua obligación y crear una nueva. El
deudor se encuentra sin similar situación jurídica a la de aquella relación
obligacional en la cual el pago lo efectúa un tercero, y para lo cual no se
requiere ni el conocimiento ni el consentimiento del deudor.
La obligación extingue también garantías y accesorios.- La
novación extingue los accesorios como prendas o hipotecas, intereses o
privilegios que tuviese, y las obligaciones accesorias, como clausulas
penales o fianza.
4) Novación de obligación sujeta a condición suspensiva
Establece que cuando una obligación pura se convierte en otra sujeta a
condición suspensiva solo abra novación si se cumple la condición, salvo
pacto en contrario. O sea que la antigua obligación subsiste sin ser
exigible, en espera de que se verifique o no el elemento condicional
suspensivo de la nueva obligación.
Si la nueva obligación esta sujeta a condición suspensiva y la nueva es
pura, solo habrá novación, salvo pacto en contrario, si se cumple tal
condición suspensiva.
Solo en este caso quedara reemplazada la primitiva obligación por la
nueva.
5) Novación de obligación sujeta a condición resolutoria
Cuando una obligación pura se convierte en otra sujeta a condición
resolutoria opera, salvo pacto contrario, la novación. Esta regla se
justifica porque la obligación sujeta a condición resolutoria tiene
eficacia; crea un derecho cierto; a diferencia de lo que acontece con al
obligación sujeta a condición suspensiva; se trata, entonces, de desechar
la incertidumbre que originaria la regla inversa.
Obligación primitiva nula y anulable.- la obligación nula no es susceptible
de novarse porque no se estaría extinguiendo obligación alguna para
crear una nueva que la sustituya.
En el caso de la obligación anulable, la novación, con conocimiento del
vicio por el deudor que asume la nueva obligación, equivale a su
confirmación y subsiguiente extinción al crearse la nueva obligación.
Situación de las garantias de tercero en la obligación declarada nula o
anulable.- En el se conjugan las normas de la institución con principios
de justicia, sin la nueva relación se declara nula o es anulada, la
primitiva obligación revive, pero esta ves sin las garantías prestadas por
terceros.

LA COMPENSACION
Compensar significa “equilibrar”, establecer un balance entre dos
deudas reciprocas de las misma naturaleza.

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Supone siempre dos obligaciones frente a frente, extinguiéndose las dos

si son de monto igual, o estableciendo a favor del titular del crédito
mayor, un saldo acreedor, mientras que la deuda de monto menor queda
extinguida. Se basa en la justicia y equidad. Consiste en el descuento de
un adeuda por otra existente entre personas recíprocamente acreedoras.
Equivale a la reconvención frente a la demanda en términos procesales.
La compensación solo opera desde que se opone una obligación a la
otra, sin otorgarle efectos retroactivos a la fecha de coexistencia de
ambos créditos.
Características
Para que pueda ser opuesta validamente, es preciso que las obligaciones
sean reciprocas, liquidas, exigibles y de prestaciones fungibles y
homogéneas.
a) Reciprocidad.- es el elemento esencial de la compensación de
las obligaciones entre las mismas personas, ya que se trata de
pagar un deuda con un crédito. El acreedor de un crédito a de
ser deudor de otro y viceversa.
b) Liquidas.- su existencia y cuantía debe ser ciertas y
determinadas. Si bien una ilíquida no deja de ser una
obligación, el liquidarse puede ser un problema de fondo muy
alejado de una cuestión de simple contabilidad.
c) Exigibles.- se incluye las deudas sujetas a crédito o a
condición. Ella sitúa al deudor demandando en condición de no
poder oponer excepciones.
d) Fungibles.- lo frecuente son sumas de dinero, pero no
indispensable que lo sean siempre que sean fungibles. La
fungibilidad de las prestaciones es esencial. No se comprende
como podría ocurrir lo contrario.
e) Homogéneas.- deben pertenecer al mismo género. No se
puede de un bien fungible con un infungible.
Se requiere la homogeneidad porque las prestaciones además de ser
fungibles deben pertenecer al mismo género, no es compensable una
deuda de un bien fungible con una deuda de otro bien, igualmente
fungible, pero perteneciente a otro género.
Finalmente la compensación queda descartada cuando el acreedor y el
deudor la excluyen de común acuerdo.
Otro supuesto en que procede la compensación.- El artículo 1289
del CC. Es el fruto de la autonomía que se atribuye ala voluntad. Las
partes pueden establecer previamente los requisitos o condiciones. Esto
es lo que no se conoce con la denominación genérica de “contrato de
compensación” en el derecho alemán.
El artículo 1289 abre una amplia licencia para oponer la compensación.
Bienes y créditos no compensables.- Se prohíbe la compensación según

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el artículo 1290 del CC.

1) se prohíbe la compensación en la restitución de bienes de los
que el propietario hay sido despojado. Es un evidente principio
de justicia.
Como el despojo implica violencia, mal podría el despojante
pretender algún tipo de compensación al dueño.
2) se protegen los bienes entregados en depósito y en comodato,
por que los principios éticos de cautela al depositante o
comodante – en los que las obligaciones son de honor así lo
exigen.
3) Los créditos (declarados) inembargables, que incluyen las
pensiones alimentarias, que ya no eran compensables en el
código del 36, articulo 1295, 2º). Los créditos inembargables
no están comprendidos en al prendas común de los acreedores
y, por consiguiente, no pueden utilizarse para su pago; al ser la
compensación un doble pago abreviado, es lógico que ella se
descarte respecto a tales créditos.
4) Se prohíbe la compensación respecto a los créditos entre
particulares y el estado – salvo los casos `permitidos por la
ley-, por la voluntad de asegurar los recursos para el
funcionamiento de los servicios públicos a su cargo.
En otras legislaciones esta prohibición no esta absoluta.
Compensación por el garante.- El garante también puede oponer la
compensación. Comprende no solo al fiador, si no a todo aquel que de
algún modo hubiera garantizado la operación.
Hipótesis que el deudor no puede opone la compensación al cesionario.-
puede oponerla el deudor que autorizo al acreedor a ceder su derecho.
Si el deudor consiente en que el acreedor ceda su crédito, no podrá
poner al cesionario la compensación que hubiese podido oponer al
cedente. La compensación queda descartada solo si existe aceptación
por el deudor.

Situación en que hay varias deudas compensables.- si quien

opone la compensación tiene varias obligaciones compensables y no
señala a cual se aplica, operaran las reglas sobre imputación legal del
pago prevista par el articulo 1259º.
Es esta la forma de disipar incertidumbres, pues se suple, por mandato
legal, la voluntad no manifestada-
La compensación no perjudica los derechos adquiridos.- consagra una
regla clara. La compensación no perjudica los derechos adquiridos por
terceros sobre uno de los créditos porque ella constituiría res inter
alios acta.
El código civil no considera algunas normas de otros códigos referidas a

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deudas pagadas en diferente lugar en que se refieren a costos de las

remesas, gastos de transportes o gastos de cambio del lugar del pago.
Las considera innecesarias, porque tanto como el lugar el pago como los
gastos que este acarrea, están contemplados ya en los artículos 1238,
1239 y 1241, preceptos que será aplicable.