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CONCEBIDO
CONCEBIDO
MARCO TEÓRICO
1. Antecedentes de la Investigación
1.1.Investigaciones en el extranjero
A) Investigaciones acerca del Derecho a la Vida
Sara Maritza López de León (2014) La vida es un derecho irrenunciable
que tiene todo ser humano, pero no se refiere a un derecho como los que
otorga las leyes del hombre, sino un derecho que otorga la naturaleza
como poder respirar, poder hablar. Por otra parte, la vida humana como
bien jurídico, objeto de tutela impone determinados límites mínimos y
máximos, pues normativamente pueden presentar una trascendencia
diferente. El derecho a la vida en estos términos impone ya varias
acotaciones necesarias, en primer lugar en un sentido naturalístico, esto
quiere decir que se proyecta sobre una realidad físico-biológica, se
excluyen del concepto de su objeto cualquier valoración social que
pudiera indicar, que es vida humana y que no lo es aunque no se
excluyan determinadas valoraciones para establecer la mayor o menor
protección. El derecho a la vida es considerado en la actualidad, uno de
los derechos humanos, quizá los más importantes de todos ellos.
Concebido “es vida humana que aún no ha nacido, pero que tiene
existencia para el Derecho, la vida humana comienza con la concepción.”
Sara Maritza López de León (2014) No todos ven con claridad que la vida
humana comienza desde la fertilización. Unos dicen que la vida humana
comienza desde la concepción, arguyendo que concepción y fertilización
no son lo mismo, ya que la concepción alude al momento de la
implantación del blastocito, que es el producto de la concepción,
comenzando del cuarto día de la fertilización y dura aproximadamente
dos semanas. Fundamentan su argumentación en la etimología,
concepción derivada del latín cum o con y capare, (asir, aprender,
capturar) y de ahí pasan a que concepción se define al hecho de ser
concebido en el útero. Buscando el concepto más apropiado de
fecundación se define como la fusión de dos células sexuales o gametos
en el curso de la reproducción sexual, dando lugar a la célula huevo o
cigoto. Que analizando los dos conceptos, se puede observar que son
sinónimos, tienen el mismo significado. En épocas pre científicos
anteriores al desarrollo experimentado por la medicina y la biología en el
último siglo, se resolvía al problema acudiendo a criterios filosóficos o
teológicos como el de la anidación, según el cual la vida comienza en el
momento en que el cuerpo se une “con el alma” se decía. La
comprobación cinética de que la reproducción humana realmente surge
a partir de la unión del óvulo con el espermatozoide permitió fijar el
comienzo de la vida en ese momento, llamado de la fecundación. La
posterior evaluación de la medicina ha obligado; sin embargo, a revisar
este criterio y a fijar el comienzo de la vida en otros momentos posteriores
tales como la anidación en el útero del óvulo ya fecundado, el comienzo
de la actividad cerebral en el feto, que son más determinantes de la
existencia de la existencia de algo más que un mero proceso biológico.
Una vez más se encuentra es este problema, como en tantos otros, con
un silencio de la propia naturaleza que no ofrece, por lo menos en los
primeros meses del embarazo, datos inequívocos sobre el comienzo de
la vida humana como algo digno de protección jurídica aunque sea
todavía en su fase de dependencia. La doctrina dominante se inclina por
adquirir el comienzo de la vida humana en el momento de la anidación o
de la implantación del óvulo fecundado en el útero materno, a los 14 días
de la fecundación. Sólo a partir de la anidación se produce una
vinculación orgánica entre el embrión y la madre: el embrión se adhiere
a la pares del útero y recibe de él los impulsos necesarios para su
desarrollo. Hasta ese momento el embrión no tiene contacto fijo con el
organismo materno y existe un 50% de probabilidades de que por causas
naturales, no llegue a anidar en el útero. Si todo acto de destrucción del
óvulo fecundado fuera aborto, surgirá el problema de demostrar cuando
el óvulo fecundado murió a consecuencia de maniobras abortivas o por
causas naturales. De admitir que la fecundación determina el comienzo
de la vida, habría que considerar aborto la destrucción del óvulo
fecundado en laboratorio (fecundación in Vitro) antes de su implantación
en el útero de una mujer, lo que supondría tanto como prohibir las
técnicas de reproducción asistida. Igualmente habría que considerar
aborto la interrupción de un embarazo extrauterino, ya que en este tipo
de embarazo, de problemática continuada, existe desde luego
fecundación. Ningún problema hay, en cambio en estos casos, si se
acepta la teoría de la anidación. La teoría de la anidación amplia el campo
de acción de los medios anticonceptivos, cuya irrelevancia penal se
deduce, en cuanto a que no incide en la vida ya surgida. Precisamente,
uno de los medios anticonceptivos más utilizados, el dispositivo
intrauterino, actúa evitando la anidación del óvulo fecundado. La teoría
de la anidación pone, en todo caso, de relieve que la elección de este
momento para fijar el comienzo de la vida se hace más para resolver
problemas concretos, como la admisión de la fecundación in Vitro o la de
los dispositivos intrauterinos, que para resolver el problema del comienzo
de la vida. Ante la imposibilidad científica de fijar un momento preciso a
partir del cual se puede hablar de la existencia de vida humana
dependiente, algunos países (como el caso de Francia o Italia) se han
inclinado por despenalizar el aborto voluntariamente provocado en los
tres primeros meses o en las doce primeras semanas de gestación. Es la
llamada solución del plazo, que en principio, por las razones ya dichas no
existe ningún problema que se pueda adoptar también en el derecho
penal guatemalteco que nada dice respecto al comienzo de la vida
dependiente a efectos del delito de aborto, pero que tampoco presenta
ningún obstáculo legal concreto para acoger una posición como la que
aquí se propone. Ello supondría además una aproximación entre la
regulación legal y la realidad social y daría una mayor base legal, que
tácitamente, en la reglamentación de la realización del aborto que no
implica alto riesgo, acoge esta solución. También es el caso de México
que ellos se basaron en la despenalización del aborto, en el comienzo de
la vida y estipularon: Se cree que la vida comienza en el momento de la
concepción, es decir cuando se fecunda el ovulo, son ideas del
cristianismo, no solo no existe evidencia científica de que así sucede, sino
que otras religiones tienen creencias distintas: para el judaísmo la vida
comienza en el día cuarenta del embarazo; para el Islam es a la veinteava
semana de embarazo; agnósticas y ateas pueden tener otras opiniones,
ideas y creencias. Un estado laico no debe imponer la creencia de una
religión, sobre toda la ciudad, aunque esta represente a la mayoría.
El aborto importa la acción u omisión lesiva (dolosa) que recae sobre la vida
humana en formación, generando su eliminación, sea por vías físicas, psíquicas,
mecánicas y artificiales, propiciando en todo caso la interrupción de la gestación,
la muerte del feto (vida pre-natal). Por lo que la acción dolosa no puede incidir
sobre el feto muerto (imposibilidad del objeto), y tampoco cuando se ejecuta con
anterioridad a la fecundación, antes de la anidación (métodos anticonceptivos).
El tiempo del embarazo no interesa, así como los medios que han de emplearse
para la realización de la acción abortiva, solo interesa a efectos de una mayor
pena, la calidad del agente. Lo esencial es que represente un medio que haya
producido esa muerte o aborto, con arreglo general de la casualidad material, en
nuestras consideraciones se deduce que la acción debe ser ejecutada sobre un
sujeto que no puede ser aun calificada sobre un sujeto que no puede ser aun
calificado como sujeto pasivo posible de homicidio, condición, que según
sabemos, comienza del parto.
Tipos de violencia
Concebido “es vida humana que aún no ha nacido, pero que tiene
existencia para el Derecho, la vida humana comienza con la concepción.”
El concebido es Sujeto de Derecho, porque es vida humana en su etapa
intrauterina, es ser humano autónomo, real, distinto a la persona humana,
es decir, que el concebido no es persona, pero sí sujeto de derechos y
obligaciones, pues estos derechos y su capacidad son disminuidos, esto
ocurre sólo hasta el nacimiento, pues ahí toman su plenitud.
Elvis Jorge Alcalde Muñoz (2007) En nuestro país han ocurrido diversos
delitos contra la libertad sexual y que aparte del reproche que se hace a
este tipo de delincuentes, también la víctima merece un trato especial, ya
que es esta la que sufre por el ultraje, y que sus padecimientos no acaban
con la consumación en si del delito, sino que después tiene que enfrentar
el largo y tedioso proceso judicial que muchas veces termina también por
afectar a la víctima, es así que es más complicado cuando el ataque
sexual es a menores de edad, estos hechos se realizan dentro de la
esfera familiar como así lo atestiguan los medios de comunicación
masivos en los últimos meses. A lo largo del presente trabajo también
nos preocuparemos por evaluar ciertas características de la víctima, y
esbozar ciertos criterios que se debe tomar en cuenta para su
tratamiento. Recordemos que la víctima merece toda nuestra protección
como sociedad, en consecuencia el Estado debe velar por su pronta y
eficaz protección. En el Perú, el delito de Violación Sexual se halla
ubicado dentro del CAPITULO IX, que a su vez se encuentra dentro del
TITULO IV (Delitos contra la libertad), y que pertenece a la PARTE
2. Bases Teóricas
2.1.Aborto
El código penal menciona los siguientes artículos acerca del aborto:
Autoaborto
Artículo 114.- La mujer que causa su aborto, o consiente que otro le
practique, será reprimida con pena privativa de libertad no mayor de dos
años o con prestación de servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento
cuatro jornadas. Aborto consentido
Aborto preterintencional
Artículo 118.- El que, con violencia, ocasiona un aborto, sin haber tenido
el propósito de causarlo, siendo notorio o constándole el embarazo, será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años, o con
prestación de servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro
jornadas.
Aborto terapéutico
Artículo 119.- No es punible el aborto practicado por un médico con el
consentimiento de la mujer embarazada o de su representante legal, si lo
tuviere, cuando es el único medio para salvar la vida de la gestante o para
evitar en su salud un mal grave y permanente.
2.3.Inicio de la vida
2.4.Nasciturus o Concebido
TEORÍAS QUE DEFINEN LA NATURALEZA JURÍDICA
DEL CONCEBIDO
Teoría de la ficción
En esta teoría somete la existencia del concebido a una condición
suspensiva, lo reputa innecesariamente nacido para atribuirle una seria
de derechos, en la mayoría patrimoniales, que se adscriben siempre y
cando nazca vivo. Es así que el concebido se considera una esperanza
de vida, tal como lo menciona el Corpus Iuris Civiles: “el feto, mientras
este en el claustro materno, se espere que llegue a ser hombre”.
Esta posición tiene fuertes raíces romanistas, peor a pesar de ellos ha
sido adoptado por la mayoría de los códigos civiles, incluso los
contemporáneos, admitiendo un principio jurídico de manera unánime:
“en cuanto a él le beneficie, el concebido se tiene por nacido”.
Teoría de la personalidad
Un tema muy controvertido hallamos en esta teoría, la cual: es la posible
atribución de personalidad jurídica al concebido.
Los que consideran que este razonamiento es erróneo, sostienen que el
concebido no es persona humana (hombre después del nacimiento y
antes de la muerte) y por lo tanto no se le puede atribuir personalidad
jurídica, que es la cualidad que el derecho adscribe a determinados
substratos y por ende el concebido ni posee en substrato diferenciado
para que pueda ser portador de la personalidad.
Teoría de la subjetividad
Dentro de esta teoría, se considera al concebido “sujeto de derecho”,
entendido como centro de imputación de derechos y deberes adscribidle,
siempre al ser humanos.
2. 5.Violación
La violación tiene una importancia trascendental dentro del esquema
jurídico mundial, y es necesario recordar que es considerado un delito
grave porque compromete una serie de tutelado que forman parte de los
derechos fundamentales del ser humano. Es uno de los delitos que tienen
su nacimiento como el ser humano y se lleva a cabo mediante el uso de
la fuerza (física o emocional) para satisfacer un deseo o necesidad
biológica común a todos los seres humanos. Un factor determinante para
que se tipifique el delito de violación es la falta de consentimiento por
parte de la víctima.
3. Hipótesis
El aborto no debe ser penalizado si es que se trata de una violación. El
aborto si debe ser penalizado si es que se trata de una violación.
4. Objetivos
Objetivo general
Objetivos específicos
• Conocer en qué casos la práctica del aborto puede ser legal o ilegal.
• Tener conocimiento sobre la naturaleza jurídica del concebido.
• Conocer los artículos donde se menciona los tipos de aborto que se
practican en la sociedad.
Bibliografía
SANCHEZ, J. (2011) Análisis del Aborto Derivado de Casos de Violación Sexual
dentro del Modelo Jurídico Vigente en el Perú: Una Aproximación Desde los
Fundamentos Filosóficos del Artículo Primero de La Constitución Política del
Perú.
Pérez, M (2006) “Violación sexual una mirada al perfil psicosocial del victimario”