Teoría general de la impugnación penal y la problemática de la

apelación del auto de no ha lugar a la apertura de instrucción por el

agraviado. Jerí Cisneros, Julian Genaro.
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CAPÍTULO V

RECURSO DE QUEJA

5.1 CONCEPTO
Nuestro ordenamiento procesable ha establecido un mecanismo por el
cual se puede lograr la revisión de una resolución por la instancia superior pese a
ser declarado inadmisible el recurso impugnatorio. Se le ha denominado
Recurso de Queja.

Se trata, al decir de JUAN PEDRO COLERIO, de un recurso muy

especial, pues mientras los demás tienden a revocar la resolución impugnada por
errores in iudicando o in procedendo, la queja:

“apunta a obtener la admisibilidad de otro recurso denegado, pues por sí

misma carece de idoneidad para introducir variantes en lo que constituye
la decisión ya existente. “Apunta a controlar si la resolución de
inadmisibilidad del inferior se ha ajustado o no a derecho”.136
La Queja, se dirige contra los autos emitidos por los Juzgados y Salas
Superiores que deniegan la Apelación, la Casación o el Recurso de Nulidad;
existe en tanto, en nuestro sistema procesal, la impugnación se interpone ante el
inferior.

La Queja, no sólo se resuelve por un órgano jurisdiccional de grado

superior, sino que también se interpone directamente ante ese órgano.

136
Colerio Juan Pedro: “Recurso de Queja por apelación denegada” en AA.VV. Recursos Judiciales, Ediar,
Buenos Aires, 1993, pg. 108.
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En suma, se trata de un recurso sui generis, pues conforme advierte

GARCIA RADA, su “finalidad es resolver situaciones no sujetas a impugnación
o cuando ésta hubiera sido desestimada”.137

Debe diferenciarse estos recursos de aquellos que con igual nombre se

presentan ante los Organos de Control, que tienen como finalidad enmendar el
indebido, irregular o mal proceder de los funcionarios judiciales. Estos últimos
son recursos administrativos (Quejas por inconducta funcional) que no
interfieren en el campo de lo judicial.

Las Quejas de que habla el Código de Procedimientos Penales (Quejas de

Derecho), se presentan ante el Tribunal Correccional o ante la Corte Suprema y
de ser amparadas, tienen o pueden tener consecuencias procesales afectando el
desarrollo del proceso penal, lo que no ocurre con las quejas administrativas que
se limitan a sancionar al mal funcionario.

5.2 CARACTERISTICAS

El recurso de Queja, se presenta por escrito ante el Tribunal Superior,

adjuntando las copias pertinentes del proceso, los cuales se solicitan dentro del
término de 24 horas de denegado el recurso impugnatorio.

Interpuesto el recurso de Queja, el órgano judicial ad quem resuelve sobre

la procedencia o improcedencia de la admisibilidad de un recurso inadmitido por
el órgano judicial a quo.

El Código de Procedimientos Penales de 1940, en el artículo 297138 reguló

137
Garcia Rada, Domingo , “Manual de Derecho Procesal Penal”, pg. 313
138
Art. 297.- Denegado el recurso de nulidad por el Tribunal Correccional, el interesado podrá solicitar copias,
dentro de veinticuatro horas, para ocurrir en queja ante la Corte Suprema. El Tribunal Correccional ordenará la
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sólo la denegatoria del recurso de Nulidad, pero la jurisprudencia la ha

extendido, aplicando supletoriamente el Código de Procedimientos Civiles, al
recurso de apelación. Una vez notificada la resolución que inadmite el recurso
de apelación o de nulidad, el recurrente, dentro del plazo de 24 horas, solicitará
copias de lo actuado al Juez a quo, quien si el recurso se interpone en el plazo
debido ordenará la expedición gratuita de las mismas y las que crea necesarias,
elevando el cuaderno al Superior Jerárquico, el que resolverá previa vista fiscal.
En rigor, fuera de la vista fiscal, no procede ninguna substanciación, al punto,
que la cuestión se plantea sólo con la parte recurrente. Si se trata de queja por
denegatoria del recurso de nulidad, bastan tres votos conformes para resolverla.

La queja, en principio, no obstruye la ejecución, esto es, no tiene efecto

suspensivo ni devolutivo.

Tampoco está sometido al plazo que es común a los demás recursos

impugnatorios. La ley no fija término para su interposición, sólo para solicitar la
expedición de copias con la finalidad de acudir en queja.

5.3 FUNDAMENTOS

El recurso de nulidad, sólo procede contra determinadas resoluciones,

taxativamente señaladas en el artículo 292 del Código de Procedimientos
Penales de 1940. En atención a que numerosos procesos seguidos por delitos de
mínima gravedad, no son de conocimiento ordinario de la Corte Suprema, abrió
una posibilidad para que excepcionalmente puedan ser conocidos por el
Supremo tribunal, siempre que reúnan determinadas condiciones. Esta

expedición gratuita de las copias pedidas y las que crea necesarias, elevándolas inmediatamente a la Corte
Suprema, la que resolverá con audiencia de su Fiscal. Bastaran tres votos conformes para resolverla.
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posibilidad está reglada en el último párrafo del artículo 292 del Código de 1940
y en el artículo 3 de la Ley 26689 del 28 de Noviembre de 1996.

La Ley 26689, publicada en el diario Oficial el 30 de Noviembre de 1996,

precisa los presupuestos para la regulación del recurso de Queja de Derecho139,
señalando:

1.- La Queja de derecho, sólo se podrá formular por denegatoria del

recurso de nulidad respecto de las sentencias y otras resoluciones que pongan fin
al proceso. Es decir, no procede respecto de cualquier resolución sino de las
sentencias o autos que ordenen el archivo del proceso, ejemplo: excepciones de
naturaleza de acción, prescripción, cosa juzgada, auto de no ha lugar a juicio
oral, no proceden en otros casos, tales como: Libertad provisional, libertad por
exceso de carcelería o cualquier otro auto dictado por el órgano jurisdiccional
dentro del proceso que no implique el sobreseimiento definitivo de la causa.

2.- Que, se denuncie una infracción a la Constitución o una grave

violación de las normas sustantivas o procesales de la ley penal en la resolución
recurrida. La Queja deberá ser debidamente sustentada, precisándose la
infracción constitucional o la grave irregularidad procesal o sustantiva, citando
las piezas pertinentes del proceso y sus folios.

3.- La omisión de la información requerida en los puntos anteriores

determina que la Sala Superior, declare de plano la inadmisibilidad de la queja.

4.- La queja de derecho declarada infundada o improcedente por maliciosa

139
El agregar el vocablo “de Derecho” no es sino un intento de diferenciar esta queja, en cuanto recurso
devolutivo, con la queja de hecho, que es una denuncia de carácter disciplinaria que se formula contra los
magistrados que no cumplen debidamente sus funciones
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dará lugar a la aplicación de las medidas disciplinarias previstas en el artículo

292140 de la Ley Orgánica del Poder Judicial. Los abogados que suscriban tales
quejas maliciosas, podrán ser sancionados con amonestación y multa no menor
de una ni mayor de veinte unidades de referencia procesal, así como de
suspensión en el ejercicio de la profesión hasta por seis meses.

5.4 TRAMITE:

Denegado el recurso impugnatorio en atención a que la resolución

recurrida no se encuentra en el númerus clausus del artículo 292 del Código de
Procedimientos Penales, el recurrente puede conseguir que se conceda el recurso
de queja por razones excepcionales establecidas en el art. 3 de la Ley 26689 y en
el último párrafo del artículo 292 acotado.

El órgano jurisdiccional debe ordenar la expedición de las copias pedidas

por el recurrente y las que crea necesarias, formándose un cuadernillo. Estas
copias, tienen por finalidad hacer ver las graves violaciones constitucionales o
legales en que se haya incurrido. La finalidad de control de las inadmisiones que
tiene este recurso, obliga a entender que si el ad quo deniega la expedición de las
copias, el recurrente podrá ocurrir en queja directamente al órgano ad quem.

El Código Procesal Civil, siguiendo tendencias modernas, cambió la

sustanción del mismo, permitiendo que la queja se interponga directamente ante

140
Art. 292 LOPJ: Los Magistrados sancionan a los abogados que formulen pedidos maliciosos o
manifiestamente ilegales, falseen a sabiendas la verdad de los hechos, o no cumplan los deberes indicados en los
incisos 1,2,3,5,7,9,11,12 del artículo 288. Las sanciones pueden ser de amonestación y multa no menor de una ni
mayor de veinte unidades de Referencia Procesal, así como suspensión en el ejercicio de la profesión hasta por
seis meses.
Las resoluciones que impongan sanción de multa superior a dos URP, o de suspensión, son apelables en
efecto suspensivo, formándose el cuaderno respectivo. Las demás sanciones son apelables sin efecto
suspensivo...
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el Superior del que denegó la impugnación con copia simple del escrito que
motivó la resolución denegatoria, de la resolución recurrida, del escrito de
impugnación y del inadmisorio.

Una vez formado el cuaderno respectivo con las copias pertinentes, el

Tribunal elevará inmediatamente a la Corte Suprema, entidad que la derivará al
Fiscal Supremo para que emita su opinión. Bajo el criterio de que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal, la Fiscalía Suprema, emitirá dictamen si el delito
por el cual se sigue el proceso se encuentra dentro de los alcances del artículo 83
de la Ley Orgánica del Ministerio Público.

La posibilidad de que el Supremo Tribunal conozca de asuntos que

regularmente no tiene acceso pasa por el filtro del recurso de queja excepcional.
Deberá evaluar si, prima facie, existe alguna grave violación a la Constitución o
a la Ley, penal material o procesal penal de profunda significación el proceso.

La Sala Suprema, resolverá declarando fundada o infundada la queja141.

En el primer caso, ordenará se conceda el recurso de nulidad y se eleve el

141
QUEJA FUNDADA.- Ejecutoria Suprema del 5 de Noviembre de 1998 Exp.- 636-98 Lambayeque: VISTOS
de conformidad con el dictamen del señor Fiscal Supremo en lo Penal; y CONSIDERANDO:... desprendiéndose así que
se habría violado el derecho constitucional del debido proceso contemplado en el inciso tercero del artículo ciento
treintinueve de la Constitución Política del Estado, así como también ha transgredido lo previsto en el artículo
ciento cuarentinueve del Código Penal, que siendo esto así, advirtiéndose de las copias que obran en el presente
cuaderno, presuntas irregularidades, que ameritan que esta Suprema Sala deba conocer del principal y estando a lo
dispuesto en el último parágrafo del artículo 292 del Código de Procedimientos Penales, modificado por el Decreto
Legislativo número ciento veintiséis, declararon FUNDADA la queja interpuesta por... .MANDARON: que , la
Segunda Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque
conceda el recurso de Nulidad y eleve los de la materia....
Queja Nro. 322 Ancash. Lima, diecisiete de Agosto de mil novecientos noventiocho: VISTOS; con lo expuesto
por el señor Fiscal y CONSIDERANDO: Que, de la revisión de las copias que forman el presente cuaderno,
aparecen presuntas irregularidades que ameritan que esta sala Suprema conozca del principal y estando a la
facultad conferida por la última parte del artículo doscientos noventidós del Código de Procedimientos Penales,
modificado por... declararon FUNDADA la queja interpuesta por...en la instrucción...MANDARON que la
Primera Sala Penal....conceda el recurso de nulidad y eleve los de la materia, con citación..

QUEJA INFUNDADA: Queja Nro: 704-98 Callao: Lima, once de noviembre de mil novecientos noventiocho:
VISTOS; de conformidad con lo dictaminado por el señor Fiscal y CONSIDERANDO además que de la revisión
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expediente principal oportunidad en que absolverá el grado con arreglo a sus

facultades legales. En el segundo caso, se ratifica la decisión de la Sala Superior
y prosigue el trámite que corresponda.

Existen supuestos en los que se una Queja puede ser declarada

Inadmisible, en atención a que éste recurso sólo puede formularse entre otros
requisitos por denegatoria del recurso de nulidad respecto de las sentencias o
autos que pongan fin al proceso

Si se trata de queja por denegatoria del recurso de nulidad, bastan tres

votos conformes de los cinco que integran el colegiado para resolverla,
conforme lo establece el último párrafo del artículo 297 del Código de
Procedimientos Penales.

4.5 OTRAS MODALIDADES DE QUEJA JURISDICCIONAL.

Además del recurso de Queja en el sentido ya analizado, la legislación

procesal contempla adicionalmente dos modalidades distintas de Queja:

1.- El Art. 87 del Código de Procedimientos Penales, modificado por la

ley 24388, instituye la “Queja por detención arbitraria142”. Se trata de una queja

de las copias que forman el presente cuaderno no se advierten irregularidades de carácter procesal o sustantiva o
que se haya vulnerado mandato constitucional alguno que amerite la elevación de los de la materia a esta
Suprema Sala: declararon INFUNDADA la queja interpuesta por....MANDARON transcribir la presente
resolución ala Corte Superior de Justicia de su procedencia, archivándose.-

QUEJA INADMISIBLE Queja Nro. 1490-97 Loreto: Lima, veintisiete de Enero de mil novecientos
noventiocho. VISTOS; con lo expuesto por el señor Fiscal y CONSIDERANDO: Que, conforme a lo previsto
por el artículo tercero de la ley número veintiseis mil seiscientos ochentinueve, el recurso de queja de derecho
sólo procederá formularse, entre otros requisitos, por denegatoria del recurso de nulidad respecto de las
sentencias o autos que pongan fin al proceso; que, no obstante ello, se advierte que la resolución materia de la
presente queja, no se encuentra en los casos previstos en el citado dispositivo legal, declararon INADMISIBLE
la que interpuesta por...MANDARON transcribir la presente resolución a la Corte Superior de Justicia de su
procedencia, archivándose.
142
En el Derecho Internacional de los Derechos Humanos existe una distinción conceptual entre la
DETENCION ARBITRARIA y la DETENCION ILEGAL. Dentro de un Estado de Derecho, sólo pueden
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directa, presentada por el inculpado ante la Sala Penal, cuando ha sido detenido
en virtud de una orden de detención emanada del Juez Penal y no se le ha
notificado el mandato de detención dentro de las 24 horas de expedida la orden.
Esta queja, se resuelve, previo informe del Juez quejado y vista Fiscal. Si la sala
considera fundada la queja, podrá ordenar la libertad del inculpado o confiar la
instrucción a otro juez.

2.- El Código Procesal Penal de 1991, en el artículo 138, norma la

denominada “Queja por detención inmotivada”. Esta queja se interpone ante el
Juez ad quo, solicitando forme el cuaderno respectivo y luego lo eleve al Juez ad
quemen dentro del termino de 24 horas. Procede cuando el mandato de
detención dictado en el auto de apertura de instrucción al calificarse la
promoción de la acción penal hecha valer por el Ministerio Público, ha sido
dictada sin explicar los motivos o razones vinculadas al fumus boni iuris y al
periculum in mora , reconocidos en el artículo 135 del Código de 1991, vigente
parcialmente.

El trámite de esta queja es sumarísimo. La Sala debe pronunciarse en el

término de 24 horas de recibidos los autos, sin necesidad de vista fiscal. Si se
declara fundada la queja, como quiera que se incurrió en una causa de nulidad

efectuar detenciones los agentes de la autoridad pública o quienes estén legitimados para ello, de manera que
toda detención que se aparte de esta premisa será considerada ilegal. Asimismo la detención será considerada
ILEGAL, si los motivos para efectuarla no se ajustan a lo preceptuado en la Constitución o la Ley, o si se
prolonga por un plazo mayor al previamente establecido. No se debe identificar el concepto "“arbitrariedad” con
de “contrario a la ley”, sino que aquel debe interpretarse de manera más amplia a fin de que abarque elementos
de incorrección, injusticia e imprevisibilidad. Ahora bien, la detención de una persona sin imputársele nunca
cargos y mantenida en prisión, constituye una privación arbitraria de la libertad. Asimismo una persona detenida
sin orden alguna, de modo que la DETENCION ARBITRARIA, es aquella que, aun amparándose en la ley, no
se ajusta a los valores que informan y dan contenido sustancial al Estado de Derecho. Lo “Arbitrario” constituye,
de esta manera, un concepto más amplio que incluye supuestos tanto de legalidad como de ilegalidad de la
detención. En este orden de ideas, existen detenciones que pueden ser legales pero que devienen en arbitrarias,
pues son llevadas a cabo según los procedimientos, requisitos y condiciones formalmente establecidas en el
ordenamiento jurídico, pero que contradicen el reconocimiento y respeto de los derechos humanos.
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insanable, dada su directa relevancia constitucional, se excluirá al juez del

conocimiento del caso y se dispondrá su remisión a otro juez, sin perjuicio de la
sanción a que hubiera lugar. El Juez que recibe los actuados dictará otra
resolución motivando como corresponde la medida cautelar personal.

El maestro SAN MARTIN CASTRO, observando que el artículo 138 del

Código Procesal Penal, en su última parte del penúltimo párrafo señala que “El
Juez que reciba el cuaderno, en igual término, deberá dictar el mandato que
corresponda con arreglo a lo prescrito en el artículo 136”, advierte que “La
referencia al artículo 136 que exige la motivación del auto de detención, no
implica que el nuevo Juez está obligado a dictar mandamiento de detención –
pues ello colindaría con su autonomía constitucional- sino que de inclinarse por
la detención debe motivarla adecuadamente”.143

Sobre el particular la Corte Suprema se ha pronunciado en una Ejecutoria

de fecha 11 de Setiembre de 1997, ( Exp. Nro: 4192-95- Cuzco) en el sentido de
que “tratándose de la omisión del Juez Penal en fundamentar el mandato de
detención, la Sala Penal Superior, debe pronunciares declarando ya sea fundada
o infundada la queja originada por denegatoria del recurso de apelación
interpuesta por el encausa; que al ser declarada fundada la queja, como ha
incurrido en el caso de autos, el colegiado debió disponer la remisión del
proceso a otro Juez, a fin de que previo análisis del mismo, dicte la medida
coercitiva de carácter personal que correspondía a su criterio, conforme a lo
dispuesto por el artículo ciento treintiocho del Código Procesal Penal Vigente;
que no obstante el mandato expreso de la norma antes invocada, la Sala Penal
Superior, ha procedido a declarar fundada la queja interpuesta y a la vez decidió

143
César San Martin Castro: Derecho Procesal Penal, Volumen II pg. 172.
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variar, de manera indebida, la medida de detención por la de comparecencia,

circunstancia que hace que la misma deba ser declarada nula....”.