DERECHOEMPRESARIO Lectura1 PDF

Módulo 1
Contratos de
financiamiento
0
1 Contratos de
financiamiento
El financiamiento es un aspecto primordial para el crecimiento de las empresas,
al igual que para el crecimiento económico del país.
El crédito no es sinónimo de financiamiento, sino que el primero es una clase o

variedad del segundo. Por ello, es importante conocer las diferencias existentes
entre los contratos de créditos y los de financiamiento.
El financiamiento tiene como objetivo financiar a determinada empresa (o

sujeto), lo cual en algunos supuestos se realiza mediante créditos, aunque
también existen otras formas de financiación por intermedio de otros
contratos. Cada vez que una empresa necesite recurrir a un crédito (recibir de
modo directo o indirecto una determinada suma de dinero por la cual debe
pagar los correspondientes intereses) estamos en presencia de recursos
financieros. Estos últimos, a su vez, pueden ser bancarios (cuando quien otorga
el crédito es una entidad financiera que se encuentra habilitada a tal efecto) o
extra-bancarios. Por tanto, debemos entender a los contratos de crédito como
aquellos en que una de las partes es una entidad financiera y la otra es el
beneficiario del crédito, quien siempre estará obligado a pagar intereses o un
canon, y a lo que se agrega, generalmente, una comisión. De este modo, los
contratos de crédito constituyen una especie dentro del más amplio concepto
de los contratos financieros.
Entonces, podemos definir a los contratos financieros como aquellos contratos

de crédito en los que el beneficiario se encuentra obligado a pagar intereses,
además de efectuar el reembolso de la cantidad de dinero que representa
dicho crédito. La entidad financiera intermediaria, por su parte, toma y da
crédito, y calcula su utilidad como la diferencia entre la tasa activa y la tasa
pasiva de intereses.
Dentro de los contratos de financiamiento podemos mencionar a los préstamos

financieros, la apertura de crédito, contrato de factoraje, contrato de leasing, el
underwritting, las líneas de crédito, entre otros.
En este módulo de la materia estudiaremos algunos de esos contratos, como

así también otros que brindan financiamiento a las empresas y que son
considerados “contratos modernos” de gran utilidad en la actualidad.
1
1.1 Contrato de Fideicomiso
El contrato de fideicomiso es entendido por parte de la doctrina como un
negocio jurídico indirecto. El negocio jurídico indirecto es aquel en el que las
partes, para alcanzar un efecto jurídico que les interesa obtener, se sirven de
una vía jurídica distinta por razones prácticas; con estos actos procuran
alcanzar un resultado posterior ajeno a la función que es típica del negocio
elegido. En los negocios jurídicos indirectos no hay una apariencia o simulación,
ya que en el negocio jurídico indirecto las partes logran satisfacer un interés
que no es propio de la función típica mientras que en el negocio simulado las
partes tienen como finalidad producir un engaño frente a terceros.
Otra parte de la doctrina entiende que existen diferencias entre el negocio

jurídico indirecto y el negocio fiduciario. Cuando hablamos de negocio
fiduciario hacemos referencia al negocio fundado en la confianza que inspira la
otra parte con la que se contrata.
Lo que caracteriza al contrato de fideicomiso es la existencia de una persona

que transfiere a otro determinado bien o bienes basándose en la confianza de
que ésta los administrará fielmente durante un tiempo para cumplir la finalidad
del contrato, pero con la intención de luego transferir esa propiedad a otra
persona que ya estaba predeterminada desde el inicio de la relación.
Se trata, entonces, de un negocio jurídico mediante el cual una persona

transmite la propiedad fiduciaria de ciertos bienes para que sean destinados a
una finalidad determinada.
De este concepto pueden desprenderse dos cuestiones fundamentales:
1) Por un lado, la existencia de la transferencia de la propiedad (propiedad

fiduciaria); y
2) por otro lado, el encargo de confianza a la persona que se le transmite

la propiedad del o de los bienes para que cumpla la finalidad que le
impuso el primero.
El negocio fiduciario es, entonces, aquel que se realiza sobre la base de la

confianza, ya que siempre existe un traslado real de la propiedad, y ese
traslado de la propiedad es oponible erga omnes. Cuando decimos que es erga
omnes estamos haciendo referencia a que se aplica a todos los sujetos; el
derecho real de dominio (como todos los derechos reales) tiene efectos erga
omnes, a diferencia de lo que ocurre con los derechos personales, que solo
rigen entre las partes que concurrieron a celebrar el acto.
Cuando las partes deciden el contrato de fideicomiso para regular su negocio

jurídico, lo realizan con ciertos objetivos; por ejemplo: para facilitar el ejercicio
a la ulterior transferencia de un derecho, para confiar la custodia y la
disponibilidad de bienes a través de la transferencia de su propiedad con el
2
acuerdo de que el fiduciario debe hacer uso de esos bienes del modo indicado
por el fiduciante, o para custodiar ciertos bienes.
El contrato de fideicomiso es uno de los contratos financieros que más se utiliza

en la actualidad. Tiene ventajas sobre otros contratos, sobre todo por el tipo de
figura que crea: la del patrimonio de afectación.1
Como en este contrato existe transferencia de la “propiedad fiduciaria", se

debe pensar en términos de una limitación en la propiedad porque la misma va
a estar sujeta a la carga de que pasará a otra persona apenas se cumpla un
plazo o se verifique una condición que se ha estipulado previamente. Es decir
que todo fideicomiso se halla limitado en el tiempo, y finalizará normalmente al
advenimiento del plazo a condición pactada.
La otra nota distintiva del fideicomiso es la “transferencia a título de confianza”,

lo cual básicamente significa que se transmite el bien porque se tiene la
confianza necesaria de que el adquiriente va a cumplir con el encargo que le ha
sido encomendado en el acto que le da origen al fideicomiso.
La figura del Fideicomiso se ha convertido en una de las principales

herramientas a la hora de evaluar el marco legal de los más variados
emprendimientos. Ya no es una novedad su utilización, sin embargo
aún existen matices que escapan al conocimiento ordinario, y que
sin duda influyen decisivamente a la hora de lograr que una buena
idea se convierta en un negocio exitoso (Vanella Godino, 2012,
recuperado de http://goo.gl/lwPimJ).
1.1.1 Concepto y caracteres

El nuevo Código Civil y Comercial de la Nación regula el contrato de Fideicomiso
en el capítulo 30 que comprende desde el art. 1.666 hasta el art. 1.681 y le
dedica el capítulo 31 al dominio fiduciario propiamente dicho.
Es importante destacar que antes de la sanción del nuevo Código Civil y

Comercial de la Nación, la figura contractual del fideicomiso se encontraba
1 Respecto del patrimonio debemos aclarar que cada persona, física o jurídica, tiene
necesariamente un solo patrimonio, excepto que por ley se admita la existencia de patrimonios
separados como ocurre en el fideicomiso, o con los bienes que integran una sociedad
unipersonal.
3
regulada en la ley 24.4412 con las modificaciones introducidas oportunamente
por la ley 26.3613.
En la actualidad, ya no nos encontramos con una ley especial que contempla la

figura, sino con un verdadero contrato que cuenta con tipicidad legal al tener
su propia regulación legal dentro del Código Civil y Comercial de la Nación.
Entonces, para comenzar a entender la mecánica de este contrato debemos

comenzar por definir que es contrato, para poder distinguirlo de otros actos
jurídicos que no son considerados contratos.
Según lo indica el Código: “Contrato es el acto jurídico mediante el cual dos o

más partes manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar,
transferir o extinguir relaciones jurídicas patrimoniales”4.
Concepto del contrato de fideicomiso
Habiendo entendido que estamos ante un negocio jurídico que se encuentra

regulado como un contrato, vamos a analizar ahora la definición que nos brinda
el Código Civil y Comercial de la Nación del contrato de fideicomiso:
Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada

fiduciante, transmite o se compromete a transmitir la propiedad
de bienes a otra persona denominada fiduciario, quien se obliga
a ejercerla en beneficio de otra llamada beneficiario, que se
designa en el contrato, y a transmitirla al cumplimiento de un
plazo o condición al fideicomisario.5
Si analizamos detenidamente el concepto, podemos destacar los siguientes

aspectos:
1) Se transmite la propiedad fiduciaria: esto implica el dominio imperfecto.

El dominio es imperfecto si está sometido a condición o plazo
resolutorios, o si la cosa está gravada con cargas reales.6 En el caso del
fideicomiso, ese derecho real de dominio se encuentra sometido a un
plazo o condición.
2 Ley 24.441 del 22 de diciembre de 1994. Vivienda y construcción. Financiamiento - Leasing.

Honorable Congreso de la Nación Argentina.
3 Ley 26.361 del 12 de marzo de 2008. Defensa del Consumidor. Ley Nº 24.240 - Modificación.

4 Art. 957 Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.
5 Art. 1.666 Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.
6 Sobre esta cuestión, el artículo 1.946 del Código Civil y Comercial de la Nación Argentina
refiere a que el dominio es imperfecto si está sometido a condición o plazo resolutorios, o si la

cosa está gravada con cargas reales.
4
2) De bienes determinados: veremos más adelante qué objetos pueden ser
objeto del contrato de fideicomiso (pueden ser muebles, inmuebles,
derechos intelectuales, créditos). Se sostiene que deben estar ya
determinados, especificados.
3) Se transmite el dominio a la figura de confianza (que es el propietario

fiduciario), quien a su vez administra o realiza los actos encargados para
beneficiar a otra persona, denominado beneficiario, o destinar los
bienes a un fideicomisario al término del fideicomiso.
Entonces, en este contrato se pueden diferenciar las siguientes etapas que

Rodolfo Papa (2012) detalla:
a) Su constitución, vía transferencia del dominio fiduciario, de un

activo o conjunto de activos por parte del fiduciante, a favor
del fideicomiso así creado siendo que el “propietario
fiduciario” de dicho activo será inexorablemente un fiduciario
(actuando en representación del fideicomiso).
b) La aceptación de dicha transferencia y, en forma simultánea,
del encargo recibido (vía contractual, testamentaria o legal,
según el caso) por parte de un fiduciario, actuando no a título
personal, sino en representación de un fideicomiso.
c) El cumplimiento de la finalidad por la cual dicho vehículo fue
estructurado, por parte del fiduciario, a través de la ejecución
de una serie de relaciones jurídicas tanto internas como
externas.
d) La administración del activo fideicomitido durante la vida del
fideicomiso, por parte del fiduciario, extendiéndose a la
realización de aquellos actos de disposición y gravámenes que
requieran el cumplimiento de su objeto, en beneficio de
quien haya sido designado como beneficiario, quien posee un
interés económico equiparable a un derecho de naturaleza
creditoria sobre dicho activo.
e) La adjudicación de la propiedad plena del activo fideicomitido
por parte del fiduciario como resultado de la extinción del
fideicomiso, ya sea en forma normal, por cumplimiento de un
plazo (que no podrá exceder los 30 años), o bien una
condición, contractualmente pactados, con efectos
resolutorios, o bien por el cumplimiento del referido encargo
por parte del fiduciario. (2012, p. 53, recuperado de
http://goo.gl/zMmMH4).
En resumen, se lo presenta como un contrato que resulta de un acuerdo de

voluntades entre sus dos partes protagónicas: el fiduciante y el fiduciario, ya
5
sea que su constitución obedezca a un acto entre vivos o una declaración de
última voluntad (fideicomiso testamentario). Pero sin que ello implique poner
en tela de juicio que es un contrato.
Es importante destacar que la nueva normativa del Código mantiene el

esquema general del fideicomiso, con sus diferentes partes (contempladas en
la anterior ley) e introduce modificaciones en cuanto a la regulación de algunos
aspectos que no estaban tan claros en la ley. En este sentido, se expresa
Eduardo Barreira Delfino (2014):
Mantiene el esquema del fideicomiso, donde intervienen un

fiduciante, que es quien transmite la propiedad fiduciaria de
determinados activos a un fiduciario, administrador de los
mismos, para que queden afectados a determinado fin (el
negocio subyacente), en favor de un tercero, denominado
beneficiario. Se trata de un negocio unívoco, integrado por dos
estamentos inescindibles, el correspondiente al contrato que
determina la relación jurídica entre fiduciante y fiduciario y el de
la transmisión de la propiedad fiduciaria, que perfecciona la
afectación del bien pertinente al negocio diseñado, a favor de
ese tercero beneficiario. (2014, recuperado de http://goo.gl/
wlv71d).
A continuación se presenta un esquema de lo explicado anteriormente, donde

se pueden diferenciar los dos segmentos que forman parte de este negocio
unívoco denominado “contrato de fideicomiso” y que, si alguno falta, no existe
fideicomiso como tal.
Figura 1
Fuente: Barreira Delfino, 2014, recuperado de http://goo.gl/wlv71d
6
Asimismo, es importante señalar que se pueden identificar diferentes clases de
fideicomiso:
 Fideicomiso ordinario.
 Fideicomiso testamentario.
 Fideicomiso en garantía.
 Fideicomiso financiero.
Caracteres del contrato de fideicomiso
El contrato de fideicomiso tiene los siguientes caracteres:
 Bilateral: los contratos son bilaterales cuando las partes se obligan

recíprocamente la una hacia la otra.7 Se trata de un contrato bilateral ya
que existen obligaciones recíprocas de entregar la propiedad fiduciaria
por parte del fiduciante y de cumplir con el encargo por parte del
fiduciario.
 Oneroso o gratuito: el contrato es a título oneroso cuando las ventajas

que procuran a una de las partes les son concedidas por una prestación
que ella ha hecho o se obliga a hacer a la otra. Son a título gratuito
cuando aseguran a uno o a otro de los contratantes alguna ventaja,
independiente de toda prestación a su cargo.8 En este contrato,
dependerá si el fiduciario recibe o no contraprestación por la ejecución
del encargo. De todas maneras, gran parte de la doctrina indica que se
presume el derecho al fiduciario a una retribución, especialmente en el
ámbito mercantil.
 Conmutativo: lo es porque las partes (fiduciante y fiduciario) saben de

antemano cuáles serán las prestaciones que deberán cumplir.
 Consensual: los contratos consensuales son aquellos que se

perfeccionan con el mero consentimiento de la partes, a diferencia de
los contratos reales que se perfeccionan con la entrega de la cosa. En el
caso del fideicomiso, se trata de un contrato consensual porque no es
necesaria la tradición para la existencia del contrato.
 Formal: se trata de un contrato formal porque surgen contenidos

obligatorios del contrato que se encuentran expresados en el mismo
Código Civil y Comercial.

7
 Nominado: los contratos son nominados e innominados según que la ley
los regule especialmente o no.9 En este caso, se encuentra regulado en el
Código Civil y Comercial de manera expresa.
 De cumplimiento diferido, sucesivo o periódico: será cualquiera de

estas opciones según haya plazo o condición de por medio, y dependerá
también del encargo del fiduciante.
 Accesorio: porque el fideicomiso es simplemente el vehículo para

concretar un acto jurídico subyacente.
 De tracto sucesivo, o de cumplimiento continuado: porque sus efectos

se prolongan en el tiempo.
1.1.2 Contenido
El contrato de fideicomiso debe contener ciertos requisitos entre los que
podemos mencionar los siguientes:10
a) La individualización de los bienes objeto del contrato.
b) La determinación del modo en que otros bienes pueden ser

incorporados al fideicomiso.
c) El plazo o condición.
d) La identificación del beneficiario, o la manera de determinarlo.
e) El destino de los bienes a la finalización del fideicomiso.
f) Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si

cesa.
1.1.3 Plazo. Condición

El plazo o condición de este contrato se encuentra regulado ahora por el nuevo
Código Civil y Comercial de la Nacional, que expresa lo siguiente:
9 Sobre esta cuestión, el artículo 970 del Código Civil y Comercial de la Nación refiere: Contratos
nominados e innominados. Los contratos son nominados e innominados según que la ley los
regule especialmente o no. Los contratos innominados están regidos, en el siguiente orden, por:
a. la voluntad de las partes; b. las normas generales sobre contratos y obligaciones; c. los usos y
prácticas del lugar de celebración; d. las disposiciones correspondientes a los contratos
nominados afines que son compatibles y se adecuan a su finalidad.
8
El fideicomiso no puede durar más de treinta años desde la
celebración del contrato, excepto que el beneficiario sea una
persona incapaz o con capacidad restringida, caso en el que
puede durar hasta el cese de la incapacidad o de la restricción a
su capacidad, o su muerte.
Si se pacta un plazo superior, se reduce al tiempo máximo
previsto.
Cumplida la condición o pasados treinta años desde el
contrato sin haberse cumplido, cesa el fideicomiso y los bienes
deben transmitirse por el fiduciario a quien se designa en el
contrato.
A falta de estipulación deben transmitirse al fiduciante o a sus
herederos.11
1.1.4 Forma
Respecto de la forma, se establecen dos requisitos a tener en cuenta:12
 El contrato debe inscribirse en el Registro Público correspondiente.
 Puede celebrarse por instrumento público o privado (excepto cuando se

refiere a bienes cuya transmisión debe ser celebrada por instrumento
público).13
1.1.5 Sujetos
Los sujetos que intervienen en este contrato son los siguientes:
1) Fiduciante: es el propietario de los bienes. Es quien realiza la

transmisión de los mismos al Fideicomiso, que puede ser persona
humana o jurídica. El requisito fundamental es que sea propietario de
los bienes a transmitir en fideicomiso y que tenga capacidad para
disponer.
2) Fiduciario: es el sujeto que interviene como parte en el negocio de

fideicomiso, y que adquiere la propiedad fiduciaria de los bienes que le
transmite el fiduciante; con la misión de ejercer esa propiedad en
11 Art.1.668 Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.

12 Art.1.669 Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.
13 El artículo 1.669 del Código Civil y Comercial de la Nación refiere a que cuando no se cumple
la formalidad para la transmisión de bienes, el contrato vale como promesa de otorgarlo. Y si la

incorporación de esta clase de bienes es posterior a la celebración del contrato, es suficiente con
el cumplimiento, en esa oportunidad, de las formalidades necesarias para su transferencia,
debiéndose transcribir en el acto respectivo el contrato de fideicomiso.
9
beneficio de otro sujeto; y la obligación de transmitir los bienes al
advenimiento de un plazo o condición. Es la figura clave del contrato de
fideicomiso. Tiene bajo su responsabilidad el éxito del negocio. Puede
ser una persona humana o jurídica. Si es persona jurídica: sólo pueden
ofrecerse al público para actuar como fiduciarios las entidades
financieras autorizadas a funcionar como tales, sujetas a las
disposiciones de la ley respectiva y las personas jurídicas que autoriza el
organismo de contralor de los mercados de valores, que debe establecer
los requisitos que deben cumplir. El fiduciario puede ser beneficiario. En
tal caso, debe evitar cualquier conflicto de intereses y obrar
privilegiando los de los restantes sujetos intervinientes en el contrato.
3) Beneficiario14: es quien recibe los bienes una vez cumplido el plazo o la

condición pero, a su vez, va percibiendo los frutos mientras dura el
fideicomiso. El beneficiario puede ser una persona humana o jurídica,
que puede existir o no al tiempo del otorgamiento del contrato; en este
último caso, deben constar los datos que permitan su individualización
futura. Pueden ser beneficiarios del fiduciante:
 El fiduciario.
 El fideicomisario.
Varios beneficiarios:
Pueden designarse varios beneficiarios, quienes excepto disposición en

contrario, se benefician por igual. Para el caso de no aceptación o
renuncia de uno o más designados, o cuando uno u otros no llegan a
existir, se puede establecer el derecho de acrecer de los demás o, en su
caso, designar beneficiarios sustitutos. Si ningún beneficiario acepta,
todos renuncian o no llegan a existir, se entiende que el beneficiario es
el fideicomisario. Si también el fideicomisario renuncia o no acepta, o si
no llega a existir, el beneficiario debe ser el fiduciante.
4) Fideicomisario: es un sujeto residual. Es la persona a quien se transmite

la propiedad al concluir el fideicomiso. Puede ser fideicomisario:
 El fiduciante.
 El beneficiario.
 Una persona distinta al fiduciante o al beneficiario.
10
No puede ser fideicomisario el fiduciario.15 Si ningún fideicomisario
acepta, todos renuncian o no llegan a existir, el fideicomisario es el
fiduciante.
Veamos ahora un esquema del funcionamiento:
Figura 2
Fuente: Elaboración propia.
1.1.6 Objeto
Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se encuentran en el
comercio, incluso universalidades, pero no pueden serlo las herencias futuras.
Dentro del concepto de bienes entran las cosas muebles, los inmuebles y los
bienes incorporales. Es decir, puede estar integrado por cosas o derechos
patrimoniales, y esto incluye las universalidades jurídicas como ser la herencia
o el fondo de comercio.
El artículo 1670 del Nuevo Código Civil y Comercial introduce

como novedad la posibilidad de que las universalidades de
bienes (como por ejemplo, un fondo de comercio) puedan ser
objeto del fideicomiso. También, en lo relativo al fideicomiso
testamentario, el artículo 2493 del Nuevo Código dispone que el
11
testador puede disponer un fideicomiso sobre toda, o una parte
indivisa, de la herencia, dejando a salvo los derechos de los
herederos forzosos sobre la legítima. Sin perjuicio de ello, el
artículo 1670 antes citado prohíbe expresamente el fideicomiso
sobre herencias futuras.
Por otro lado, se aclara que los derechos reales de garantía no
pueden ser transferidos sin el crédito que aseguran y, por lo
tanto, no pueden ser objeto del fideicomiso. En tal sentido, el
artículo 2186 del Nuevo Código dispone que '…Los derechos
reales de garantía son accesorios del crédito que aseguran, son
intransmisibles sin el crédito y se extinguen con el principal,
excepto en los supuestos legalmente previstos….”. De esta
manera, ha quedado zanjada la discusión de si era posible
transferir fiduciariamente un derecho real de garantía al
fiduciario, sin ser éste acreedor, a los efectos de estructurar la
figura de un agente de garantía por el cual el fiduciario fuera
titular de una prenda o hipoteca en beneficio de los acreedores
de una financiación. Queda claro que a partir del texto del
artículo 2186 del Nuevo Código, ello no es posible (Carregal,
Talamo y Blanco Etchegaray, 2014, recuperado de
http://goo.gl/953Ydw).
Debemos tener en cuenta que los bienes no pueden entrar al patrimonio del
fiduciario y confundirse con los suyos, ya que son bienes separables del activo,
con cuentas separadas y excluidas tanto de la garantía de los acreedores del
fiduciario. Por ello:
 Los acreedores del fiduciante posteriores a la constitución del

fideicomiso no pueden ir en contra de los bienes fideicomitidos. Los
anteriores sólo podrán hacerlo si demuestran que el fideicomiso fue
constituido en fraude.
 Los acreedores del fiduciario tampoco pueden ir en contra del

patrimonio fideicomitido; las deudas del fiduciario son personales.
 Los acreedores del beneficiario sólo podrán ir en contra de los frutos

efectivamente percibidos.
 Los acreedores del fideicomisario sólo podrán ir en contra del

remanente, al liquidarse el fideicomiso.
 Los acreedores del fideicomiso sólo podrán ir contra éste, a menos que
el fiduciario no haya cumplido con sus obligaciones o sea en fraude.
12
1.1.7 Pauta de actuación. Solidaridad
La pauta de actuación es que el fiduciario realice su tarea de administrador de
los bienes como lo haría un buen hombre de negocios. Y cuando actúen varios
fiduciarios, ellos responden de manera solidaria, es decir, la obligación es
compartida por todos ellos. Por ende, cuando existe obligación solidaria, el
acreedor puede reclamarle la totalidad del pago a cualquiera de los individuos
que son responsables solidarios. Estos no podrán decidir pagar sólo una parte
o pedir que el acreedor se remita a otro de los responsables solidarios. Dicho
de otro modo: el responsable solidario tiene la obligación de resarcir la
totalidad de lo reclamado, a pesar de que existan también otros deudores. Ello
no obsta que luego entre los fiduciarios pueda repetirse lo pagado por uno de
ellos.
Por ello, el nuevo Código dispone que:
El fiduciario debe cumplir las obligaciones impuestas por la ley y

por el contrato con la prudencia y diligencia del buen hombre de
negocios que actúa sobre la base de la confianza depositada en
él.
En caso de designarse a más de un fiduciario para que actúen
simultáneamente, sea en forma conjunta o indistinta, su
responsabilidad es solidaria por el cumplimiento de las
obligaciones resultantes del fideicomiso.16
1.1.8 Rendición de cuentas

La rendición de cuentas es inherente a todo administrador o mandatario.
Consiste en la obligación que tienen ciertos sujetos de presentar un estado
detallado de su gestión a la parte que tiene derecho a solicitarla; la cual se
concreta mediante una descripción de las operaciones realizadas por cuenta o
en interés del principal, indicando todo el respaldo documental
correspondiente con el fin de que éste pueda entrar en conocimiento de las
mismas, examinar todos esos datos, verificarlos y que, si no estuviere de
acuerdo, pueda impugnar dicha rendición de cuenta. La rendición de cuentas
constituye la forma legalmente prevista para acreditar la adecuada gestión de
bienes ajenos.
13
En el contrato de fideicomiso, la rendición de cuentas puede ser solicitada por
los siguientes sujetos:17
 El beneficiario.
 El fiduciante.
 El fideicomisario.
Deben ser rendidas con una periodicidad no mayor a 1 año.
El contrato no puede dispensar al fiduciario de la obligación de rendir cuentas,

ni de la culpa o dolo en que puedan incurrir él o sus dependientes, ni de la
prohibición de adquirir para sí los bienes fideicomitidos.
También es importante destacar lo referido al reembolso de gastos efectuados

por el fiduciario en virtud del fideicomiso, donde el fiduciario tendrá derecho al
reembolso de los gastos y a percibir una retribución, que si la misma no fue
fijada en el contrato, el juez podrá determinarla.18
1.1.9 Cese y sustitución del fiduciario

Según el nuevo Código, el fiduciario cesa en sus funciones por las siguientes
causales:
a. Por remoción judicial por incumplimiento de sus obligaciones

o por hallarse imposibilitado material o jurídicamente para el
desempeño de su función, a instancia del fiduciante; o a
pedido del beneficiario o del fideicomisario, con citación del
fiduciante.
b. Por incapacidad, inhabilitación y capacidad restringida
judicialmente declaradas, y muerte, si es una persona
humana.
c. Por disolución, si es una persona jurídica; esta causal no se
aplica en casos de fusión o absorción, sin perjuicio de la
aplicación del inciso a), en su caso.
d. Por quiebra o liquidación.
e. Por renuncia, si en el contrato se la autoriza expresamente, o
en caso de causa grave o imposibilidad material o jurídica de
desempeño de la función; la renuncia tiene efecto después de
la transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso al
fiduciario sustituto.19

14
Analicemos ahora qué sucede en cuanto a la sustitución del fiduciario:
Producida una causa de cese del fiduciario, lo reemplaza el

sustituto indicado en el contrato o el designado de acuerdo al
procedimiento previsto por él.
Si no lo hay o no acepta, el juez debe designar como fiduciario
a una de las entidades autorizadas de acuerdo a lo previsto en el
artículo 1690.20
En caso de muerte del fiduciario, los interesados pueden
prescindir de la intervención judicial, otorgando los actos
necesarios para la transferencia de bienes. En los restantes casos
de los incisos b), c) y d) del artículo 1678 (supuestos de
incapacidad, inhabilitación, y capacidad restringida
judicialmente, disolución si es persona jurídica, quiebra o
liquidación), cualquier interesado puede solicitar al juez la
comprobación del acaecimiento de la causal y la indicación del
sustituto o el procedimiento para su designación, conforme con
el contrato o la ley, por el procedimiento más breve previsto por
la ley procesal local.
En todos los supuestos del artículo 1678 el juez puede, a
pedido del fiduciante, del beneficiario, del fideicomisario o de un
acreedor del patrimonio separado, designar un fiduciario judicial
provisorio o dictar medidas de protección del patrimonio, si hay
peligro en la demora.
Si la designación del nuevo fiduciario se realiza con
intervención judicial, debe ser oído el fiduciante.
Los bienes fideicomitidos deben ser transmitidos al nuevo
fiduciario. Si son registrables es forma suficiente del título el
instrumento judicial, notarial o privado autenticado, en los que
conste la designación del nuevo fiduciario. La toma de razón
también puede ser rogada por el nuevo fiduciario.21
20 En este caso, se hace referencia al fideicomiso financiero, sobre lo cual el nuevo Código
expresa que es aquel contrato de fideicomiso sujeto a las reglas precedentes, en el cual el
fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por el organismo de
contralor de los mercados de valores para actuar como fiduciario financiero; y beneficiarios son
los titulares de los títulos valores garantizados con los bienes transmitidos.
15
1.1.10 Aceptación del beneficiario y del fideicomisario.
Fraude
Para recibir las prestaciones del fideicomiso, el beneficiario y el fideicomisario
deben aceptar su calidad de tales.22
Esta aceptación de los cargos se presume cuando ellos intervienen en el

fideicomiso realizando actos que hacen presuponer tales calidades, o bien son
titulares de certificados de participación o de títulos de deuda en los supuestos
de los fideicomisos financieros.
El beneficiario y el fideicomisario pueden, además, reclamar por el debido

cumplimiento del contrato y la revocación de los actos realizados por el
fiduciario en fraude de sus intereses.
1.1.11 Fideicomiso en garantía

A continuación desarrollaremos otra modalidad del contrato de Fideicomiso, el
denominado fideicomiso en garantía.
El fideicomiso de garantía es aquel por el cual una persona

(fiduciante) transfiere la propiedad fiduciaria a otra (fiduciario)
para garantizar una deuda que la primera tiene con la segunda o
con un tercero. En caso de incumplimiento, el fiduciario procede
a vender el bien y con lo recaudado cobra su crédito o del
tercero y el remanente del precio se lo entrega al deudor.
 No es necesario iniciar el proceso judicial para su cobro.
 El fideicomiso de garantía posibilita la venta directa del
bien.
 El precio obtenido siempre va ser mayor que el de una
subasta judicial iniciado por un proceso de ejecución.
 Permite satisfacer ampliamente las acreencias del acreedor
y no dañar tanto al deudor a quien le permite obtener un
saldo a favor en la venta.
 En un fideicomiso de garantía el bien es inembargable por
terceros, lo que no ocurre con los bienes prendados e
hipotecados, que sí lo son. (Banco de Inversión de
Comercio exterior, s.f., recuperado de
http://goo.gl/Fd7A3c).
16
Como dijimos previamente, en esta clase de fideicomiso se da en garantía al
acreedor los bienes fideicomisos para que éste los administre. El problema que
se presentaba era la falta de objetividad en el momento de la liquidación, pero
el instituto quedó clarificado con la redacción de la nueva normativa.
El nuevo Código Civil y Comercial introduce como novedad el fideicomiso de

garantía, al establecer en el artículo 1.680 que si el fideicomiso se constituye
con tales fines, el fiduciario puede aplicar las sumas de dinero que ingresan al
patrimonio, incluso por cobro judicial o extrajudicial de los créditos o derechos
fideicomitidos, al pago de los créditos garantizados. Así, el nuevo Código pone
fin a cualquier discusión sobre la legalidad del fideicomiso en garantía, que a
diferencia del fideicomiso financiero y testamentario no estaba contemplado
en la anterior ley de Fideicomiso.23
Respecto de otros bienes, para ser aplicados a la garantía, el fiduciario puede

disponer de ellos según lo dispuesto en el contrato y, en defecto de
convención, en forma privada o judicial, asegurando un mecanismo que
procure obtener el mayor valor posible de los bienes.
1.1.12 Fideicomiso financiero: securitización

El fideicomiso financiero es el que se realiza mediante la entrega de activos
futuros que luego serán representados en certificados de participación y títulos
representativos de deuda para sus beneficiarios.
La “securitización” es sinónimo de titulización, que es el proceso por medio del

cual los bancos y otras entidades financieras pueden vender o financiar activos
ilíquidos. Permite transformar activos ilíquidos en títulos valores negociables.
El fideicomiso financiero es una alternativa de financiamiento de

la empresa y una opción de inversión en el mercado de capitales
e integra el denominado “proceso de titulización de activos o
securitización”.
La titulización es un mecanismo que permite las conversión
de activos ilíquidos en activos líquidos a través de la emisión de
valores negociables (en el caso valores fiduciarios).
También se la puede definir como un procedimiento del que
pueden valerse las empresas para obtener financiación,
segregando de su patrimonio un número determinado de activos
con cuyo rendimiento se atenderá el servicio financiero de los
valores negociables emitidos, constituyendo a su vez dichos
activos la garantía básica del cumplimiento de las obligaciones
17
de pago asumidas. (Comisión Nacional de Valores, 2007, p. 2,
recuperado de http://goo.gl/m7PBk5).
En el fideicomiso financiero intervienen los siguientes sujetos:
a) El fiduciante: es quien transmite al fiduciario los bienes que conforman

el patrimonio del fideicomiso.
b) El fiduciario: es la entidad financiera, autorizada a actuar como tal.
c) El Beneficiario: es quien recibe los beneficios que surgen del ejercicio de

la propiedad fiduciaria en el caso, los titulares de los valores
representativos de deuda o de los certificados de participación.
d) El fideicomisario: es el destinatario final de los bienes fideicomitidos al

cumplimiento de los plazos o condiciones previstos en el contrato.
El Fideicomiso financiero se sujeta a las reglas relativas al fideicomiso en

general, pero con la diferencia de que el fiduciario es una entidad financiera o
una sociedad especialmente autorizada por el organismo de contralor de los
mercados de valores para actuar como fiduciario financiero, y los beneficiarios
son los titulares de los títulos valores garantizados con los bienes transmitidos.
La función principal del fideicomiso financiero es actuar como

vehículo en la "securitización o titulización" de las carteras de
crédito transferidas por el fiduciante al fiduciario financiero
(entidad financiera o sociedad habilitada), como patrimonio
objeto del fideicomiso. De este modo, el titular de los activos
crediticios puede utilizarlos como respaldo de la emisión de
títulos que le faciliten la obtención de fondos frescos, con lo que
se transforman activos ilíquidos e inmovilizados en instrumentos
financieros negociables. (Banco de Inversión de Comercio
Exterior, s.f., recuperado de http://goo.gl/kj4dvk).
Títulos valores. Ofertas al público
Antes de comenzar a desarrollar esta clase de fideicomiso es importante

esclarecer algunos conceptos claves, como los siguientes:
 Títulos representativos de deuda fiduciaria: son títulos valores que

cotizan en bolsa, suscriptos por inversores que pretenden colocar su
dinero y obtener por ello un beneficio (en este caso, un interés). Estos
títulos tienen como garantía especial los bienes fideicomitidos (bienes
que el fiduciante transmite fiduciariamente al fiduciario).
18
 Certificados de participación: son también títulos valores suscriptos por
los inversores, pero que a diferencia de los anteriores no otorgan a sus
titulares un derecho al cobro de un interés por la inversión colocada,
sino una participación en el resultado final del negocio. Un derecho a una
parte alícuota determinada del rendimiento del negocio o a una parte
alícuota del derecho de propiedad sobre tales bienes.
Los títulos valores referidos pueden ofrecerse al público en los términos de la

normativa sobre oferta pública de títulos valores.
En ese supuesto, el organismo de contralor de los mercados de valores debe

ser autoridad de aplicación respecto de los fideicomisos financieros, quien
puede dictar normas reglamentarias que incluyan la determinación de los
requisitos a cumplir para actuar como fiduciario.
Contenido del contrato de fideicomiso financiero
Además de las exigencias de contenido generales previstas en el artículo 1.667

del nuevo Código (referido al contenido del contrato de fideicomiso en
general), el contrato de fideicomiso financiero debe contener los siguientes
elementos:
 Los términos y condiciones de emisión de los títulos valores.
 Las reglas para la adopción de decisiones por parte de los beneficiarios

que incluyan las previsiones para el caso de insuficiencia o insolvencia
del patrimonio fideicomitido.
 La denominación o identificación particular del fideicomiso financiero.24
1.1.13 Efectos del fideicomiso
La propiedad fiduciaria
Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una propiedad fiduciaria, que es

regida por las disposiciones del Código Civil y Comercial de la Nación en el
capítulo que regula el contrato del fideicomiso y por las que correspondan a la
naturaleza de cada uno de los bienes.
19
Efectos frente a terceros
Es importante destacar que el carácter fiduciario de la propiedad tiene efectos

frente a terceros desde el momento en que se cumplen los requisitos exigidos
de acuerdo con la naturaleza de los bienes respectivos.
Registración. Bienes incorporados
Respecto a este punto el nuevo Código indica que:
Si se trata de bienes registrables, los registros correspondientes

deben tomar razón de la calidad fiduciaria de la propiedad a
nombre del fiduciario. Excepto estipulación en contrario del
contrato, el fiduciario adquiere la propiedad fiduciaria de los
frutos y productos de los bienes fideicomitidos y de los bienes
que adquiera con esos frutos y productos o por subrogación real
respecto de todos esos bienes, debiéndose dejar constancia de
ello en el título para la adquisición y en los registros
pertinentes.25
Patrimonio separado y contratación del seguro
En el contrato de fideicomiso, el dominio que se adquiere es un dominio

fiduciario, es decir, una subclase del dominio imperfecto, que no sólo se crea
por contrato sino que también puede estar creado por testamento, como
disposición de última voluntad. Y aunque esté determinado que el fiduciante
debe transmitir el patrimonio a quien se estipule cuando se produzca la
extinción del contrato, mientras éste esté en sus funciones se comportará
como un verdadero propietario de los bienes fideicomitidos. Podrá disponer y
gravar los bienes con la diligencia y la prudencia del buen hombre de negocios,
pero con la limitación de que dichos movimientos sean para la realización del
fin del contrato. Estos bienes crean así un patrimonio separado del de las partes
que contrataron. De este modo, sólo los acreedores del fideicomiso pueden
“agredirlo”, ya que solo las deudas del fideicomiso se pagan con los bienes del
fideicomiso, otorgando así una seguridad de que se logrará el fin deseado en el
contrato.
Por aquello, el nuevo Código dispone lo siguiente:
Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado

del patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del beneficiario y
del fideicomisario.
20
Sin perjuicio de su responsabilidad, el fiduciario tiene la
obligación de contratar un seguro contra la responsabilidad civil
que cubra los daños causados por las cosas objeto del
fideicomiso. Los riesgos y montos por los que debe contratar el
seguro son los que establezca la reglamentación y, en defecto de
ésta, los que sean razonables.26
El fiduciario es responsable en los términos de los artículos 1.757 y

concordantes del nuevo Código (es decir, responsable por el hecho de las cosas
y actividades riesgosas) cuando no haya contratado seguro o cuando éste
resulte irrazonable en la cobertura de riesgos o montos.27
Por lo tanto, en dicho caso, el fiduciario tiene responsabilidad objetiva, y debe

responder por el daño causado por el riesgo o vicio de las cosas.
En suma, si al fiduciario se le transmite, por ejemplo, un vehículo automotor

como objeto del fideicomiso, el precitado tiene que contratar un seguro del
automotor para tener cobertura frente a daños que se pudieran causar con el
mencionado vehículo. Si el fiduciario no cumple con tal obligación, o, en su
caso, contrata el seguro pero por un monto insuficiente, o elige una cobertura
inadecuada, si se producen daños a terceros, será el responsable
personalmente por los daños causados.
Acción por acreedores
Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la acción singular o

colectiva de los acreedores del fiduciario.
Tampoco pueden agredir los bienes fideicomitidos los
acreedores del fiduciante, quedando a salvo las acciones por
fraude y de ineficacia concursal.
Los acreedores del beneficiario y del fideicomisario pueden
subrogarse en los derechos de su deudor.28
Deudas. Liquidación
Los bienes del fiduciario no responden por las obligaciones

contraídas en la ejecución del fideicomiso, las que sólo son
satisfechas con los bienes fideicomitidos.

21
Tampoco responden por esas obligaciones el fiduciante, el
beneficiario ni el fideicomisario, excepto compromiso expreso de
éstos.
Lo dispuesto no impide la responsabilidad del fiduciario por
aplicación de los principios generales, si así corresponde.
La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a
esas obligaciones, no da lugar a la declaración de su quiebra. En
tal supuesto y a falta de otros recursos provistos por el
fiduciante o el beneficiario según previsiones contractuales,
procede su liquidación, la que está a cargo del juez competente,
quien debe fijar el procedimiento sobre la base de las normas
previstas para concursos y quiebras, en lo que sea pertinente.29
En efecto, en éste tema se reafirma que la liquidación será judicial, con

aplicación de las normas de la ley de concursos y quiebras30, pero sin someter
el patrimonio fideicomitido a dicha regulación legal.
Actos de disposición y gravámenes
En este punto es importante destacar que el fiduciario puede disponer o gravar

los bienes fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin que
sea necesario el consentimiento del fiduciante, del beneficiario o del
fideicomisario.
El contrato puede prever limitaciones a estas facultades, incluso la prohibición

de enajenar, las que, en su caso, deben ser inscriptas en los registros
correspondientes a cosas registrables. Dichas limitaciones no son oponibles a
terceros interesados de buena fe, sin perjuicio de los derechos respecto del
fiduciario.
Acciones
El fiduciario está legitimado para ejercer todas las acciones que

correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos,
contra terceros, el fiduciante, el beneficiario o el fideicomisario.
El juez puede autorizar al fiduciante, al beneficiario o al
fideicomisario, a ejercer acciones en sustitución del fiduciario,
cuando éste no lo haga sin motivo suficiente.31

30 Ley 24.522 del 20 de julio de 1995. Concursos y quiebras. Régimen legal. Honorable Congreso
de la Nación Argentina.
22
1.1.14 Extinción del fideicomiso
A continuación se enumeran las causales por las cuales se extingue el contrato
de fideicomiso.
a. El cumplimiento del plazo o la condición a que se ha

sometido, o el vencimiento del plazo máximo legal
b. La revocación del fiduciante, si se ha reservado
expresamente esa facultad; la revocación no tiene efecto
retroactivo; la revocación es ineficaz en los fideicomisos
financieros después de haberse iniciado la oferta pública de
los certificados de participación o de los títulos de deuda;
c. Cualquier otra causal prevista en el contrato.32
Producida la extinción del fideicomiso, el fiduciario está obligado a entregar los

bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, a otorgar los
instrumentos y a contribuir a las inscripciones registrales que correspondan.
1.2 El Contrato de Factoraje

El factoring es aquel
contrato bancario o
Dentro del género contratos de crédito y financieros, el factoring
financiero que se
perfecciona entre un banco se presenta como una especie de ellos. Como consecuencia de
o entidad financiera los cambios profundos que se han presentado en la economía
(sociedad de factoring) y argentina debido a las fuertes crisis atravesadas, el contrato en
una empresa, por el cual la cuestión ha nacido como un mecanismo defensivo frente al
primera de las partes se
problema de la inflación.
obliga a adquirir todos los
créditos que se originen por
Resulta común que en contextos de crisis, al que le siguen
el giro comercial de la otra
parte contratante durante cambios, nazcan nuevas formas contractuales en el campo de las
un determinado plazo, negociaciones que reflejen las necesidades vitales de las
pudiendo asumir la primera empresas. Así es como ocurre la creación de herramientas
el riesgo derivado de tales nuevas, ágiles, que posibiliten operar en forma oportuna
cobros y percibiendo por
eficiente y con beneficios. El contrato de factoring, entonces,
ello una comisión sobre el
monto total de los créditos representó un claro referente de las mencionadas herramientas.
en concepto remunerativo (Fernández, 2012, p. 1, recuperado de http://goo.gl/UL3beX).
(Ghersi, 2010, p. 185).
23
1.2.1 Concepto y sujetos
Entre los contratos de financiación que realizan las empresas, encontramos el
denominado Factoraje. Este contrato también tiene como objetivo darle
liquidez a la empresa y carecía de regulación antes la sanción del nuevo Código
Civil y Comercial de la Nación, por lo que ahora se le asigna tipicidad legal.
El nuevo Código nos brinda una definición de este contrato:
Hay contrato de factoraje cuando una de las partes, denominada

factor, se obliga a adquirir por un precio en dinero determinado
o determinable los créditos originados en el giro comercial de la
otra, denominada factoreado, pudiendo otorgar anticipo sobre
tales créditos asumiendo o no los riesgos.33
Según Ghersi (2010), en el contrato de factoraje podemos distinguir las

siguientes partes o centros de interés:
a) BANCO, ENTIDAD FINANCIERA (SOCIEDAD DE "FACTORING"

O FACTOR). Parte contratante que se compromete a la
adquisición de todos los créditos a sus titulares originales,
asumiendo el riesgo de su cobranza, y prestando además a la
empresa factoreada una serie de servicios (a los que
posteriormente se hará referencia).
b) CLIENTE O PROVEEDOR (FACTOREADO). Persona física o
jurídica, titular originario de los créditos cuya venta
constituye el objeto de este contrato.
c) DEUDORES CEDIDOS O VENDIDOS. Se encuentran como
terceros ajenos a la celebración de este contrato, pero con
significativa importancia debido al mecanismo de
funcionamiento y aplicación de éste. (2010, p. 188).
1.2.2 Caracteres y modalidades

Según Ghersi (2010), el contrato de factoraje cuenta con los siguientes
caracteres:
a) CONSENSUAL: El contrato se perfecciona cuando las partes

expresan su consentimiento y desde ese momento quedan
éstas obligadas al cumplimiento de sus prestaciones.
b) BILATERAL. En el momento de su perfeccionamiento
(celebración válida), engendra obligaciones para cada una de
24
las partes intervinientes. Para el factor: adquirir los créditos;
para el factoreado: entregar y transferir esos créditos al
factor.
c) ONEROSO. Carácter que resulta obvio, por tratarse de un
negocio bancario y financiero. La prestación a cargo del
factor (precio que debe pagar para adquirir los créditos)
encuentra su razón de ser en la contraprestación del
factoreado (comisión en concepto de remuneración, más
intereses por eventuales anticipos).
d) FORMAL. Es necesaria la forma escrita por ser ello una
característica de la contratación bancaria, tendiente a la
seguridad y certeza jurídica de las operaciones de esa
naturaleza. Tal formalidad es exigida a los efectos
probatorios (ad probationem) y el respectivo instrumento
deberá contener, en forma precisa y detallada, los derechos,
obligaciones y demás modalidades convenidas en razón de la
ausencia de normas legales supletorias.
e) NOMINADO: Este contrato cuenta con su propia normativa
expresa en el nuevo Código Civil y Comercial de la nación,
por ende se trata de un contrato típico.
f) CONMUTATIVO. Las partes conocen en el momento de su
perfeccionamiento las ventajas y desventajas que el negocio
les comportará. Además, las prestaciones de factor y
factoreado son equivalentes.
g) DETRACTO SUCESIVO. Sus efectos se prolongan en el tiempo.
El cumplimiento continuado del contrato se relaciona con su
causa final: el factor se obliga a adquirir los créditos
provenientes de las ventas del factoreado durante un cierto
lapso, o hasta llegar a un monto tope, lo que permite a las
empresas contar con dinero seguro por sus ventas, pudiendo
hacer planes que no se verán alterados ante la falta de
cobranza.
h) DE ADHESIÓN. Es una consecuencia que gobierna la
operatoria bancaria en general y la contratación en masa.
i) NORMATIVO. A través del contrato, las partes regulan las
modalidades de futuras relaciones, para el caso y el
momento en que éstas se produzcan.
j) "INTUITU PERSONAE". Las calidades de las partes son
tomadas en cuenta al contratar. Como en la mayoría de los
casos intervendrán personas jurídicas, estas calidades van a
estar referidas a la organización, solvencia y prestigio de los
entes contratantes.
k) DE EMPRESA. Puesto que su contenido es básicamente una
locación de obra (criterio objetivo), y es realizado entre una
institución de crédito y una empresa comercial, industrial o
prestadora de servicios (criterio subjetivo). (2010, p. 193).
25
Además, podemos mencionar los siguientes caracteres específicos:
 Es un sistema de financiamiento, donde las empresas reducen sus

cuentas a cobrar, cediéndolas a una entidad financiera, que es la
compañía de Factoring.
 Éstas asumen el riesgo de la falta de pago puntual o de la insolvencia del

deudor.
 El comerciante, industrial o prestador de servicios, se obliga a ofrecer en

forma global todos los créditos con pago diferido que tenga contra su
clientela.
 Es un instrumento financiero dirigido principalmente a financiar PyMES

(Pequeñas y Medianas Empresas), proveyéndoles de liquidez y capital
de giro a corto plazo, asistiéndoles en la estabilidad de sus flujos de caja,
reduciendo los gastos operativos y acotando los riesgos inherentes.
 Del mismo modo, en su aplicación al comercio exterior, permite facilitar
y agilizar los procesos de financiación, comercialización y reducción del
riesgo de exportación.
El contrato de factoraje se compone, entonces, en su proceso de dos fases:
En una primera parte, el factor (empresa tomadora) realiza previamente un

análisis cuantitativo financiero para evaluar la solvencia global de la cartera de
créditos. Si el análisis resulta positivo, entonces recién se realiza el contrato de
factoring con las características que enseguida estudiaremos. Si en el análisis no
encuentra esta cartera solvente, el factor tiene derecho a negarse a realizar el
contrato, siendo, en este caso, necesario que el factoreado o cliente le abone
los gastos y honorarios por el análisis realizado.
Podemos, además, decir que este contrato se caracteriza por:
 Liquidez: permite realizar en forma sencilla un activo para disponer de

una mayor flexibilidad en el manejo de la liquidez, basado en los flujos
de caja.
 Cobranza: el factoring se encarga de las cobranzas facilitando la

puntualidad y recuperabilidad de las facturas.
 No produce endeudamiento: el factoring compra las facturas a

diferencia de los bancos que dan préstamos; la liquidez es inmediata.
 Apoyo Administrativo: genera ahorro de tiempo y de gastos en la

cobranza para el cedente. Permite la movilización de la cartera de
deudores, simplificando la contabilidad al tener un solo cliente que paga
contado.
26
 Baja los costos de la empresa: debido a que ésta no es la que cobra sino
la empresa de factoring.
 Mejora el costo del acceso a fondos: cuando la condición crediticia del

cedido es mejor que la del cedente.
 Beneficia a la actividad comercial en su conjunto, atenúa los ciclos de

liquidez de las empresas y logra mayor competencia de los
intermediarios financieros.
Modalidades
Existen diferentes modalidades de celebración de este contrato:
 Con financiación o propio: recibe de contado el pago de los créditos

independientemente de su fecha de vencimiento. El cliente recibe del
factor el pago inmediato de los créditos cedidos, independientemente
de la fecha de vencimiento de las respectivas facturas, percibiendo
intereses por ese financiamiento. La adopción de esta modalidad
favorece a la liquidez de las empresas, que pueden con estos fondos
cancelar sus obligaciones, permitiéndole al factoreado pagar
anticipadamente a sus propios proveedores y obtener de éstos mejores
condiciones de contratación. Además, al hacerse de efectivo pueden
reponer inmediatamente su stock de mercaderías.
 Sin financiación o impropio: esta modalidad presenta dos variantes. 1)

se pagan las facturas si los deudores abonan en tiempo y forma. El
factor no asume riesgo de cobrabilidad. Y 2) se pagan las facturas al
vencimiento o adelantando el dinero asumiendo el factor el riesgo.
El factoring sin financiamiento carece de uno de los propósitos
concretos que constituyen la finalidad del negocio, el cual es la
obtención por el cliente del pago inmediato de los créditos cedidos para
favorecer la liquidez de su empresa.
 Con recurso: si al vencimiento el deudor no cancela, la responsabilidad

de pago la asume el cliente (cedente). Si hubiera existido adelanto de
recursos por parte del factor, el cedente deberá reintegrarlo.
 Sin recurso: el riesgo correspondiente a la cobranza lo asume

plenamente el factor.
 Global: el cliente otorga al factor la administración total de sus cuentas

a cobrar. Estos acuerdos se emplean en casos de clientes con un
número reducido de deudores y por importes significativos.
 Individual: está referido a un número determinado de deudores sobre

los que cede la gestión de las cobranzas.
27
 Con notificación: el cliente debe dejar constancia, en toda factura
enviada, de la transmisión del crédito al factor, que será en adelante el
único legitimado a recibir el pago. La adopción de esta modalidad
operativa determina: a) que para liberarse, los deudores deberán
abonar el importe de sus facturas al factor, y b) que el cliente debe
rechazar todo pago que se le pretenda hacer; y si, por algún motivo, lo
hubiese recibido, tiene la obligación de remitirlo al factor.
 Sin notificación: el cliente no comunica a los deudores la transmisión de

los créditos, razón por la cual continúa siendo acreedor. El pago debe
efectuársele a él, en los respectivos vencimientos, debiendo reintegrar
el importe de ellos al factor en el plazo estipulado en el contrato. En
esta variante, la sociedad de factoring va a responder por los deudores
incobrables.
 Local o interna: cliente y deudor tienen su domicilio legal o sede

administrativa en el mismo país.
 Internacional: cliente y deudor residen en distintos países. Esta

modalidad presenta dos variantes: a) Factoring de exportación, en el
cual el cliente y el deudor residen en un mismo país; y los deudores
cedidos, en el extranjero. b) Factoring de importación, según el cual el
cliente reside en un país distinto del factor, por lo que decide
transmitirle todos los créditos originados en el giro normal de sus
negocios que tuviere contra deudores domiciliados en el país del factor.
1.2.3 Créditos
En este contrato, los créditos pueden ser cedidos, estableciéndose el principio
de determinabilidad de los mismos, donde se indican cuáles son los requisitos
formales que deben existir para la celebración del contrato.
Por ello, el nuevo Código dispone: “Son válidas las cesiones globales de parte o
todos los créditos del factoreado, tanto los existentes como los futuros,
siempre que estos últimos sean determinables”.34
28
1.2.4 Elementos
Según Ghersi (2010), son elementos esenciales o estructurales propios del
contrato de factoraje:
a) El objeto: El derecho creditorio. El objeto vendido es

siempre un derecho creditorio, por ello se lo asimila a la
cesión de créditos. Las partes asumen en el contrato de
factoring las obligaciones de adquirir (factor) y de entregar y
transferir (factoreado) los créditos que se originen
normalmente y de una manera constante en el negocio del
cliente por venta de sus mercaderías.
b) El plazo: Es un elemento esencial del contrato el plazo
durante el cual la entidad de factoring va a permanecer
obligada a adquirir los créditos provenientes de las ventas
del cliente y éste a transmitírselos.
c) El precio: Es conveniente que se estipule un monto tope
para el mismo.
d) La prestación de servicios: En el contrato de factoraje, la
entidad de factoring asume la obligación de prestar
determinados servicios, que podemos clasificar en: "servicio
de financiamiento", "servicio de gestión de cobranzas", sin
olvidarnos de otros "servicios adicionales" a que el factor
puede obligarse. (2010, p.196).
Por ende, el contrato debe incluir los siguientes elementos:
 La relación de los derechos de crédito que se transmiten.
 La identificación del factor y factoreado.
 Los datos necesarios para identificar los documentos representativos de

los derechos de crédito, sus importes y sus fechas de emisión y
vencimiento o los elementos que permitan su identificación cuando el
factoraje es determinable.
1.2.5 Efectos
Garantías
Las garantías reales y personales, y la retención anticipada de un porcentaje del

crédito cedido para garantizar su incobrabilidad son válidas y subsisten hasta la
extinción de las obligaciones del factoreado.
29
Imposibilidad del cobro del derecho de crédito cedido
Cuando el cobro del derecho de crédito cedido no sea posible por una razón
que tenga su causa en el acto jurídico que le dio origen, el factoreado responde
por la pérdida de valor de los derechos del crédito cedido, aun cuando el
factoraje se haya celebrado sin garantía o recurso.
Notificación al deudor cedido
La transmisión de los derechos del crédito cedido debe ser notificada al deudor
cedido por cualquier medio que evidencie razonablemente la recepción por
parte de éste.
1.3 El Contrato de Leasing

El contrato de Leasing es entendido como una locación con opción a compra,
que actualmente se utiliza como elemento de financiamiento de la empresa,
sobre todo cuando se quiere producir sin inconvenientes y mantener
actualizada la tecnología.
La finalidad económica del contrato es otorgar la posibilidad de comprar de

manera financiada, pero sin asumir la obligación de compra y trasladando los
riesgos al dador del leasing. Le permite a la empresa producir con mayor
tranquilidad dado que lo adquirido en leasing no forma parte de sus activos.
Estaba regulado por la ley 25.24835, pero en la actualidad ha encontrado su

normativa expresa en el nuevo Código Civil y Comercial argentino.
1.3.1 Concepto y elementos

En este contrato existe un sujeto denominado “dador” que conviene transferir
al “tomador” la “tenencia” de un bien cierto y determinado para su uso y goce,
contra el pago de un canon, y le confiere una opción de compra por un precio.
El Código Civil y Comercial de la Nación define este contrato de la siguiente

manera: “En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la
tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de
un canon y le confiere una opción de compra por un precio”.36
35 Ley 25.248 del 10 de mayo de 2000. Contrato de Leasing. Régimen legal. Honorable Congreso
30
En cuanto a los elementos, podemos distinguir los siguientes:
 El que concede es el DADOR.
 El que recibe es el TOMADOR.
 El precio por el uso y goce de la cosa es el CANON.
 El precio por el ejercicio de la opción de compra es el PRECIO.
 El contenido patrimonial del precio es el VALOR RESIDUAL.
Respecto de los sujetos de contrato es importante destacar sus principales

caracteres:
 El dador es el propietario del bien objeto del leasing. Pueden ser

empresas cuya actividad comercial consiste en la generación de
operaciones de leasing. También pueden ser bancos o entidades
financieras que adquieran los bienes para entregarlos a sus clientes bajo
leasing, o productores e importadores de bienes de capital que realizan
directamente el contrato de leasing con sus clientes.
 El tomador es quien tendrá la tenencia, uso y goce del bien a cambio del
pago del canon al dador hasta ejercer la opción de compra. El tomador
tiene derecho a usar y gozar del bien objeto del leasing conforme al
destino que fue previamente estipulado; al tener solo la tenencia del
bien no puede venderlo, gravarlo ni disponer del mismo.
En resumen, las partes que lo conforman son el “dador”, que es quien lo

financia y el “tomador” quien recibe la cosa, abona el canon y se reserva para sí
la opción de compra. Es decir, hay un contrato original que es el de locación y
otro subsidiario cuando el tomador ejercita la opción de compra pagando el
valor residual.
1.3.2 Objeto
El objeto puede ser bienes tanto registrables como no registrables. Por ende,
pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o
modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el
dador tenga la facultad de dar en leasing.
Se incluye el software, que es bien intangible, integrante de la propiedad

intelectual. Además, resulta relevante incluir a los buques y aeronaves, bienes
31
registrables conforme con los artículos 155 de la ley 20.094 de navegación 37, y
49 del Código Aeronáutico, ley 17.28538.
En este cuadro, se pueden apreciar los bienes que pueden ser objeto del
leasing de manera detallada:
Figura 3
Maquinas industriales
Maquinarias para la construcción
Automotores
Maquinaria agrícola
BIENES MUEBLES Transporte aéreo, marítimo, ferroviario y terrestre
Informática
Telecomunicaciones
Alta tecnología
Equipos para laboratorios e investigación
Plantas industriales
Locales comerciales
BIENES INMUEBLES
Oficinas
Depósitos
Software
Patentes
BIENES INTANGIBLES
Marcas e invenciones
Modelos industriales
Fuente: Asociación de Leasing de Argentina, s.f., recuperado de http://goo.gl/0be1LW
Modalidades en la elección del bien
El bien objeto del contrato puede elegirse de la siguiente manera:
a. Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador;

b. comprarse por el dador según especificaciones del tomador
o según catálogos, folletos o descripciones identificadas por
éste;
c. comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al
efecto, en un contrato de compraventa que éste haya
celebrado;
d. ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculación
contractual con el tomador;
37 Ley 20.094 del 15 de enero de 1973. Navegación. Régimen. Poder Ejecutivo de la Nación
Argentina.
38 Ley 17.285 del 17 de mayo de 1967. Código Aeronáutico. Su aprobación. Poder Ejecutivo de
la Nación Argentina.
32
e. adquirirse por el dador al tomador por el mismo contrato o
habérselo adquirido con anterioridad;
f. estar a disposición jurídica del dador por título que le
permita constituir leasing sobre él.39
Conforme con esa descripción, el tomador puede actuar como mandatario del
dador, comprando la cosa a un tercero: el dador le indica la persona (inc. a), o
la cosa (inc. b), o bien puede comprarla el tomador y ceder el contrato al dador,
para que éste se haga cargo de la deuda (inc. c); en este caso, el tomador
asume los riesgos, y si tiene algún reclamo que hacer, debe dirigirse al que le
vendió la cosa y no a la empresa de leasing.
Un segundo grupo de alternativas se da cuando el tomador compra las cosas, o

las posee por un título que le permite darlas en leasing o las fabrica, importa,
construye o vende, y luego las ofrece al tomador sin que éste le haya dado
ninguna instrucción previa al respecto (inc. d, f). En este supuesto, la empresa
de leasing es responsable por los vicios de las cosas.
Un tercer rango es el supuesto en que el objeto del contrato se adquiere por el

dador al tomador, que es el supuesto denominado lease- back (inc. e).
A los efectos de la registración del contrato de leasing, son aplicables las

normas legales y reglamentarias que correspondan según la naturaleza de cada
uno de los bienes.
Uso del bien objeto del leasing
Un aspecto a destacar es lo relativo al uso del bien objeto de leasing por parte
del tomador. El tomador está legitimado para usar y gozar del bien; se le impide
su venta y también que sea gravado.
Debe abonar los gastos ordinarios y extraordinarios de conservación incluyendo

seguros, impuestos y tasas que pesen sobre el bien, salvo que las partes hayan
previsto otra modalidad.
En principio, le es permitido al tomador arrendar el bien excepto en caso

contrario. Pero el locatario no puede esgrimir derechos sobre el bien cuya
propiedad ostenta el dador.
33
1.3.3 Canon y precio
El canon en el contrato de leasing lo constituye la contraprestación monetaria
que se obliga a abonar periódicamente el tomador al dador por el uso del bien.
Por lo general, se trata de pagos mensuales, semestrales, que se devengan

desde la fecha de inicio del contrato hasta el momento de ejercer la opción de
compra o la finalización del contrato. El canon se empieza a pagar a partir del
momento en que el tomador dispone del uso y goce del bien objeto del
contrato.
Este canon se compone con el valor económico del uso (alquiler de la locación),
el correspondiente a la amortización del valor de propiedad (precio de la
compraventa) y el costo financiero (interés del mutuo), además de los costos
administrativos y de gestión.
El canon es determinado por las partes, en cuanto a monto y periodicidad,

situación que permite considerar cánones variables, no consecutivos y, por
ende, incluir en leasing bienes destinados a actividades estacionales.
El precio de ejercicio de la opción de compra debe estar fijado en el contrato o

ser determinable según procedimientos o pautas pactadas. Se trata, en
definitiva, del valor residual, el cual debe indicarse en el contrato.
1.3.4 La opción de compra

La opción de compra es una facultad irrenunciable porque es un elemento
típico del contrato. Si no está pactada, no sería un contrato de leasing sino de
locación de cosas.
La opción de compra se concretará pagando el tomador el valor residual, para

lo cual se deberán computar los cánones abonados y, de ese modo, llegar al
precio final.
Puede ejercerse por el tomador una vez que haya pagado tres cuartas partes
del canon total estipulado, o antes si así lo convinieron las partes en el contrato
suscripto.
Por ende, puede pactarse que sea ejercida en un plazo menor, pero no mayor.
Si se transgrediera ese límite, sería una cláusula nula.
34
1.3.5 Modalidades
Se pueden mencionar dos modalidades de leasing: el leasing operativo y el
leasing financiero.
El leasing financiero es un contrato celebrado por el dador (que debe ser una
entidad financiera o una sociedad con el objeto de celebrar estos contratos)
para dar financiamiento a su cliente, denominado tomador. Mediante éste, el
dador adquiere un bien por indicación del tomador, entregándole la tenencia
con la finalidad de uso por un precio en dinero, durante un plazo, y otorgando
una opción de compra, previo pago del valor residual.
El leasing operativo es un contrato mediante el cual un sujeto que es titular del

bien (propietario o fabricante) o tiene legitimación para darlo en leasing
(importador, vendedor) entrega la tenencia para el uso al tomador, con opción
de compra. A diferencia del financiero, estamos en presencia de un contrato
que no tiene una finalidad financiera prevalente, sino de cambio: el titular
desea locar-vender el bien y el adquirente usar-comprarlo.
Por lo general, el leasing operativo tiene su aplicación respecto de bienes de

capital para las industrias (tales como equipos, maquinarias, computadoras,
aviones, automóviles), la construcción inmobiliaria, y los bienes de consumo,
(tales como computadoras, automóviles, etc.).
Veamos a continuación las diferencias más relevantes que existen entre estas
dos modalidades del contrato de leasing:
Leasing Financiero: En este tipo de Leasing prevalece la

intención de adquirir el bien ya que tras la cancelación del último
canon hay una Opción de Compra baja, por lo que seguramente
será ejercida por el Tomador.
En este caso el Leasing contribuye al financiamiento. Los gastos
emergentes del buen uso y mantenimiento del bien están a
cargo del Tomador.
Leasing Operativo: En este tipo de Leasing el Tomador cuenta
con cánones más bajos y, consecuentemente, una Opción de
Compra más alta. Por lo tanto la devolución del bien es una
posibilidad cierta. En este caso el Leasing -además de contribuir
al financiamiento- protege al Tomador de la obsolescencia
tecnológica. Aun cuando los gastos emergentes del buen uso y
mantenimiento del bien siguen a cargo del Tomador, en el
Leasing Operativo, estarán bajo control del Dador. (Asociación
de Leasing Argentina, s.f., recuperado de http://goo.gl/yVSsGI).
35
Según Lorenzetti (1999), la práctica negocial plantea una relación tripartita:
a) Hay un sujeto titular del bien (que puede ser el propietario, el

poseedor, el fabricante, importador, vendedor);
b) otro que es el dador del leasing, y otro que es el tomador.
En el leasing operativo, quien fabrica el bien lo da en leasing, por
lo que el titular (a) y el dador (b) constituyen una sola persona y
parte contractual; consecuentemente es bipartito.
En el leasing financiero, existen los tres sujetos, pero el
legislador considera parte contractual solamente a dos: el dador
y el tomador, ya que el titular es ajeno a la relación. Ello plantea
el problema de establecer las acciones que tiene el tomador del
leasing frente al titular por defectos de la cosa. (p. 514).
Leasing mobiliario e inmobiliario
Analicemos a continuación las diferencias existentes entre el leasing mobiliario

y el inmobiliario; ambos se caracterizan por el objeto al cual se supedita el
contrato.
Según Lorenzetti (1999):
El leasing inmobiliario no es un subtipo, sino una modalidad

caracterizada por el objeto: un bien inmueble. En cuanto a su
estructura y causa es un leasing.
Es un vínculo con las siguientes características: la sociedad de
leasing adquiere un bien inmueble por indicación de la empresa
tomadora, y le otorga el uso y goce contra el pago de un canon,
con opción de compra luego de pagados una cantidad
determinada de períodos.
El propósito de la empresa-tomadora de destinarlo a un uso
empresarial califica a este vínculo como un contrato de empresa;
en cambio si se destinara a vivienda, sería un contrato de
consumo.
Esta modalidad comprende: el inmueble ya construido, o el
inmueble a construir. En este caso, el rol de la compañía de
leasing es más complejo porque asume el compromiso de
edificar un edificio conforme a planos predeterminados y de
financiar la construcción; terminada la obra, la arrienda al
cliente.
El leasing mobiliario es también una modalidad y no un
subtipo, ya que no tiene elementos de calificación específicos,
sino que se caracteriza únicamente por el objeto. Puede ser
financiero u operativo, de empresa o de consumo, y es el ámbito
donde mayor desarrollo ha tenido el leasing, principalmente
36
porque es en materia de bienes muebles donde es
particularmente válida la garantía que ofrece el leasing. (p. 514).
Instrumentación
Según la Asociación de Leasing Argentina (s.f., recuperado de

http://goo.gl/ywN7Ne), se procede del siguiente modo:
 El tomador contacta al proveedor.
 Ambas partes acuerdan: equipo, especificaciones, precio, entrega.
 El proveedor ofrece leasing al tomador / el tomador contacta al dador.
 Aprobación crediticia.
 Se determina el canon con periodicidad a convenir.
 El tomador firma el contrato de leasing con el dador.
 El proveedor entrega el bien / objeto del contrato y comienza el leasing.
Figura 4
Fuente: Asociación de Leasing de Argentina, s.f., recuperado de http://goo.gl/1pFgZi
37
1.3.6 Forma e inscripción
La inscripción del contrato es un requisito de su oponibilidad40 a los terceros.
El interés prevalente en la inscripción es sobre todo del tomador, toda vez que
de esa manera puede ejercer la opción de compra contra el dador y oponerla a
terceros en caso de conflicto.
Respecto de la forma, se realizará por instrumento público o privado teniendo

en cuenta el bien objeto del contrato. Y, además, se determina cuál será el
procedimiento a seguir para la inscripción de los mismos.
En cuanto a la oponibilidad de la registración del contrato, hay que tener en

cuenta dos momentos:
1) Oponibilidad desde la entrega de la cosa: si el contrato se inscribe

dentro de los cinco días hábiles de celebrado, hay un efecto retroactivo
de la oponibilidad, puesto que comienza a contarse a partir de la
entrega.
2) Oponibilidad desde la inscripción: luego de transcurridos los cinco días

hábiles mencionados en el punto anterior, la oponibilidad comienza
desde que el contrato se presente para su registración.
También se regula el plazo durante el cual se mantiene la inscripción, fijando las

siguientes reglas:
1) En el caso de inmuebles, la inscripción se mantiene por el plazo de 20

años.
2) En los demás bienes, se mantiene por 10 años.
3) En ambos casos puede renovarse antes de su vencimiento, por rogatoria

del dador u orden judicial.
El nuevo Código detalla todo lo relativo a la forma y al procedimiento de

inscripción de los bienes objeto del leasing expresando lo siguiente:
El leasing debe instrumentarse en escritura pública si tiene como

objetos inmuebles, buques o aeronaves. En los demás casos
puede celebrarse por instrumento público o privado.
A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato
debe inscribirse en el registro que corresponda según la
naturaleza de la cosa que constituye su objeto.
40La oponibilidad es la facultad de una persona de hacer valer un derecho contra un tercero. Al
registrarse el contrato adquiere “oponibilidad” frente a los terceros; por ende, éstos no pueden
hacer ningún movimiento para evitar que el contrato se cumpla hasta su término. Esto significa
que quedan afectados por ese contrato porque no pueden interferir para evitar su cumplimiento.
38
La inscripción en el registro puede efectuarse a partir de la
celebración del contrato de leasing, y con prescindencia de la
fecha en que corresponda hacer entrega de la cosa objeto de la
prestación comprometida.
Para que produzca efectos contra terceros desde la entrega
del bien objeto del leasing, la inscripción debe solicitarse dentro
de los cinco días hábiles posteriores.
Pasado ese término, produce ese efecto desde que el
contrato se presente para su registración.
Si se trata de cosas muebles no registrables o de un
software, deben inscribirse en el Registro de Créditos Prendarios
del lugar donde la cosa se encuentre o, en su caso, donde ésta o
el software se deba poner a disposición del tomador. En el caso
de inmuebles, la inscripción se mantiene por el plazo de veinte
años; en los demás bienes se mantiene por diez años.
En ambos casos puede renovarse antes de su vencimiento,
por rogación del dador u orden judicial.41
En resumen, el objeto de la inscripción es el contrato y debe efectuarse en los

registros que correspondan según el carácter del bien: inmuebles o muebles
registrables, o en el de créditos prendarios. Cabe aclarar, además, que debe
ser el registro del "lugar donde se encuentren" las cosas, aunque cabe
interpretar que se refiere al lugar de destino de las mismas, o sea, donde serán
usadas.
1.3.7 Efectos
Responsabilidades, acciones y garantías en la adquisición del bien
A continuación, vamos a analizar los efectos en cada uno de los supuestos:
 En los casos de los incisos a), b) y c) del artículo 1.231 del nuevo Código
(cuando el bien lo comprase “el dador a persona indicada por el
tomador”42; o lo comprase “el dador según especificaciones del
tomador o según catálogos, folletos o descripciones identificadas por
éste” 43; o lo comprase “el dador, quien sustituye al tomador, al efecto,
en un contrato de compraventa que éste haya celebrado”44), el dador
cumple el contrato adquiriendo los bienes indicados por el tomador. El
tomador puede reclamar del vendedor, sin necesidad de cesión, todos
los derechos que emergen del contrato de compraventa. El dador puede

42 Art. 1.231, inc. a Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.
43 Art. 1.231, inc. b Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.
44 Art. 1.231, inc. c Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.
39
liberarse convencionalmente de las responsabilidades de entrega y de la
obligación de saneamiento.
 En los casos del inciso d) del artículo 1.231 del nuevo Código (cuando el
bien es de propiedad del dador con anterioridad a su vinculación
contractual con el tomador), así como en aquellos casos en que el dador
es fabricante, importador, vendedor o constructor del bien dado en
leasing, el dador no puede liberarse de la obligación de entrega y de la
obligación de saneamiento.
 En los casos del inciso e) del mismo artículo (cuando el bien se

adquiriese por el dador al tomador por el mismo contrato o lo hubiera
adquirido con anterioridad) el dador no responde por la obligación de
entrega ni por garantía de saneamiento, excepto pacto en contrario.
 En los casos del inciso f (supuesto que dice que el bien está a disposición
jurídica del dador por título que le permita constituir leasing sobre él),
se deben aplicar las reglas de los párrafos anteriores de este artículo,
según corresponda a la situación concreta.
Servicios y accesorios
Pueden incluirse en el contrato los servicios y accesorios necesarios para el

diseño, la instalación, puesta en marcha y puesta a disposición de los bienes
dados en leasing, y de este modo, el precio de aquellos integrar el cálculo del
canon.
Oponibilidad. Subrogación
El contrato de leasing debe estar inscripto en el registro correspondiente para

ser oponible a terceros o a acreedores de las partes.
Los acreedores del tomador pueden subrogarse en los derechos de éste para
ejercer la opción de compra.
Prórroga del contrato
Las partes pueden optar por prorrogar el plazo. Es una cláusula lícita, siempre
que no signifique desplazar la opción de compra que es un elemento esencial.
El contrato puede prever su prórroga a opción del tomador y las condiciones de

su ejercicio. En este caso, la normativa permite la prórroga a solicitud del
tomador y ello acontece por lo general cuando existe intención firme de ejercer
la opción de compra, pero no se cuentan, por ejemplo, con los recursos
suficientes para afrontar el pago del valor residual. Esto implica, por ende,
refinanciar el valor residual pactado a través de un alargamiento de los plazos
40
contractuales, repactándose un nuevo importe para las cuotas de amortización
periódica y el valor residual de amortización, que se verá así sensiblemente
reducido.
Transmisión del dominio
El derecho del tomador a la transmisión del dominio nace con el ejercicio de la

opción de compra y el pago del precio del ejercicio de la opción conforme a lo
determinado en el contrato.
Por tanto, el dominio se adquiere después de cumplimentar los requisitos

precedentes, con excepción de aquellos propios por la naturaleza del objeto.
Ejemplo: si se tratara de un inmueble, además de cumplir los que
mencionamos, deberá realizarse la escritura traslativa de dominio e inscribirse
en el Registro de la Propiedad.
Responsabilidad objetiva
La cosa objeto del leasing puede ocasionar daños a terceros, quienes tienen
una acción resarcitoria de fuente extracontractual, basada en la
responsabilidad objetiva del propietario y del guardián de las cosas
La responsabilidad objetiva emergente del artículo 175745 del nuevo Código

recae exclusivamente sobre el tomador o guardián de las cosas dadas en
leasing.
Este tipo de responsabilidad es objetiva; por ende, no importa el tipo subjetivo

(dolo o culpa) al momento de atribuir la conducta, se responde siempre.
Cancelación de la inscripción
El artículo 1245 del nuevo Código nos da las pautas sobre el pedido que efectúe
el tomador para cancelar el leasing.
La inscripción del leasing sobre cosas muebles no registrables y software se

cancela de la siguiente forma:
a) Por orden judicial, dictada en un proceso en el que el dador tuvo

oportunidad de tomar la debida participación;
b) a petición del dador o su cesionario.
45 En este artículo se establece que toda persona responde por el daño causado por el riesgo o
vicio de las cosas, o de las actividades que sean riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por
los medios empleados o por las circunstancias de su realización. La responsabilidad es objetiva.
No son eximentes la autorización administrativa para el uso de la cosa o la realización de la
actividad, ni el cumplimiento de las técnicas de prevención.
41
El tomador puede solicitar la cancelación de la inscripción del leasing sobre
cosas muebles no registrables y software si acredita:
a) el cumplimiento de los recaudos previstos en el contrato inscrito para

ejercer la opción de compra;
b) el depósito del monto total de los cánones que restaban pagar y del
precio de ejercicio de la opción, con sus accesorios, en su caso;
c) la interpelación fehaciente al dador, por un plazo no inferior a quince

días hábiles, ofreciéndole los pagos y solicitándole la cancelación de la
inscripción;
d) el cumplimiento de las demás obligaciones contractuales exigibles a su

cargo.
Incumplimiento y ejecución en caso de inmuebles
Cuando el objeto del leasing es una cosa inmueble, el incumplimiento de la

obligación del tomador de pagar el canon produce los siguientes efectos:
a. Si el tomador ha pagado menos de un cuarto del monto del

canon total convenido, la mora es automática y el dador
puede demandar judicialmente el desalojo.
Se debe dar vista por cinco días al tomador, quien puede
probar documentalmente el pago de los períodos que se le
reclaman o paralizar el trámite, por única vez, mediante el
pago de lo adeudado, con más sus intereses y costas. Caso
contrario, el juez debe disponer el lanzamiento sin más
trámite;
b. si el tomador ha pagado un cuarto o más pero menos de tres
cuartas partes del canon convenido, la mora es automática; el
dador debe intimarlo al pago del o de los períodos adeudados
con más sus intereses y el tomador dispone por única vez de
un plazo no menor de sesenta días, contados a partir de la
recepción de la notificación, para el pago del o de los
períodos adeudados con más sus intereses.
Pasado ese plazo sin que el pago se verifique, el dador puede
demandar el desalojo, de lo que se debe dar vista por cinco
días al tomador. Dentro de ese plazo, el tomador puede
demostrar el pago de lo reclamado, o paralizar el
procedimiento mediante el pago de lo adeudado con más sus
intereses y costas, si antes no hubiese recurrido a este
procedimiento. Si, según el contrato, el tomador puede hacer
ejercicio de la opción de compra, en el mismo plazo puede
pagar, además, el precio de ejercicio de esa opción, con sus
42
accesorios contractuales y legales. En caso contrario, el juez
debe disponer el lanzamiento sin más trámite;
a) Si el incumplimiento se produce después de haber pagado las
tres cuartas partes del canon, la mora es automática; el dador
debe intimarlo al pago y el tomador tiene la opción de pagar
lo adeudado más sus intereses dentro de los noventa días,
contados a partir de la recepción de la notificación si antes no
hubiera recurrido a ese procedimiento, o el precio de ejercicio
de la opción de compra que resulte de la aplicación del
contrato, a la fecha de la mora, con sus intereses. Pasado ese
plazo sin que el pago se verifique, el dador puede demandar
el desalojo, de lo que debe darse vista al tomador por cinco
días, quien sólo puede paralizarlo ejerciendo alguna de las
opciones previstas en este inciso, agregándole las costas del
proceso; d. producido el desalojo, el dador puede reclamar el
pago de los períodos de canon adeudados hasta el momento
del lanzamiento, con más sus intereses y costas, por la vía
ejecutiva. El dador puede también reclamar los daños y
perjuicios que resulten del deterioro anormal de la cosa
imputable al tomador por dolo, culpa o negligencia por la vía
procesal pertinente.46
Secuestro y ejecución en caso de muebles
Cuando el objeto de leasing es una cosa mueble, ante la mora del tomador en
el pago del canon, el dador puede:
a. obtener el inmediato secuestro del bien, con la sola

presentación del contrato inscrito, y la prueba de haber
interpelado al tomador por un plazo no menor de cinco días para
la regularización. Producido el secuestro, queda resuelto el
contrato. El dador puede promover ejecución por el cobro del
canon que se haya devengado ordinariamente hasta el período
íntegro en que se produjo el secuestro, la cláusula penal pactada
en el contrato y sus intereses; todo ello sin perjuicio de la acción
del dador por los daños y perjuicios, y la acción del tomador si
correspondieran; o b. accionar por vía ejecutiva por el cobro del
canon no pagado, incluyendo la totalidad del canon pendiente; si
así se hubiera convenido, con la sola presentación del contrato
inscripto y sus accesorios. En este caso, sólo procede el
secuestro cuando ha vencido el plazo ordinario del leasing sin
haberse pagado el canon íntegro y el precio de la opción de
compra, o cuando se demuestre sumariamente el peligro en la
43
conservación del bien, debiendo el dador otorgar caución
suficiente.
En el juicio ejecutivo previsto en ambos incisos, puede
incluirse la ejecución contra los fiadores o garantes del tomador.
El domicilio constituido es el fijado en el contrato.47
Ahora bien, ya hemos analizado el funcionamiento completo de este contrato,

como así también sus efectos jurídicos fundamentales. También es importante
analizar cuáles son los beneficios que reportan a las partes de la celebración de
esta clase de contrato.
Los beneficios de la utilización del contrato de leasing son los siguientes:
Financieros
• No inmoviliza capital de trabajo.
• Financia el 100 % del valor del bien objeto del contrato.
• Facilita la calificación de la carpeta de antecedentes del
Tomador ya que accede a un análisis crediticio flexible puesto
que el Dador conserva la propiedad del bien.
• Financia costos complementarios tales como gastos de
importación, traslados, obras de instalación, puesta en
marcha u otros.
• El Tomador recién efectúa el primer desembolso o canon
pactado después que el Proveedor entrega el bien.
• Los plazos de financiación son más largos que los
tradicionales ya que están relacionados en forma directa con
la vida útil del bien.
• El importe y la periodicidad del canon se adapta a las
posibilidades y flujo
• de fondos del Tomador.
Impositivos
• El importe del canon es deducible del Impuesto a las
Ganancias.
• El Impuesto al Valor Agregado se financia sin costo a lo largo
del plazo del contrato amortizándose en forma proporcional
al monto del canon y se cancela totalmente sólo si se ejerce
el derecho de Opción a Compra.
• El Tomador no está alcanzado por el Impuesto a la Ganancia
Mínima Presunta.
• No está alcanzado por el Impuesto a los Intereses.
44
Operativos
• La renovación del bien es una posibilidad cierta ya que al
finalizar el contrato el Tomador está facultado para
devolverlo e iniciar un nuevo leasing por otro
tecnológicamente superior.
• Los trámites inherentes a la adquisición, importación,
contratación de seguros o todo otro que requiera de servicios
profesionales están a cargo del Dador.
• El Tomador puede arrendar el bien objeto del Leasing, salvo
pacto en contrario. (Asociación de Leasing de Argentina, s.f.,
recuperado de http://goo.gl/7mPAH2).
45
Referencias
Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O. 08/10/2014
Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº 27.077
B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
Farina, J. (1999). Contratos comerciales modernos. Modalidades de contratación

empresaria (2ª ed.). Buenos Aires: Astrea.
Ghersi, C. (2010). Contratos civiles y comerciales – Parte General y Especial. Tomo II.
Buenos Aires: Astrea.
Ley 17.285. (1967/05/17). Código Aeronáutico. Su aprobación. Poder Ejecutivo de la

Nación Argentina.
Ley 20.094. (1973/01/15). Navegación. Régimen. Poder Ejecutivo de la Nación

Argentina.
Ley 24.441. (1994/12/22). Vivienda y construcción. Financiamiento - Leasing.

Ley 24.522. (1995/07/20). Concursos y quiebras. Régimen legal. Honorable Congreso

Ley 25.248. (2000/05/10). Contrato de Leasing. Régimen legal. Honorable Congreso de

la Nación Argentina.
Ley 26.361. (2008/03/12). Defensa del Consumidor. Ley Nº 24.240 - Modificación.

Lorenzetti, R. (1999). Tratado de los contratos. Santa Fé: Rubinzal - Culzoni.
Sitios web consultados
Asociación de Leasing de Argentina. (s.f.). Recuperado de http://www.

leasingdeargentina.com.ar/index.php
Banco de Inversión de Comercio Exterior. (s.f.). ¿Qué es un fideicomiso? Recuperado

de http://www.bice.com.ar/es/2015/06/25/que-es-un-fideicomiso/
46
Barreira Delfino, E. (2014). El fideicomiso y el nuevo Código Civil y Comercial.
ZonaBancos.com. Recuperado de http://www.zonabancos.com/ar/analisis/blogs/4-
derecho-para-todos-19752-el-fideicomiso-y-el-nuevo-codigo-civil-y-comercial.aspx
Carregal, S., Talamo, S. y Blanco Etchegaray, M. (2014). El fideicomiso en el nuevo

Código Civil y Comercial de la Nación. Marval, O’Farrell & Mairal. Recuperado de
http://www.marval.com.ar/publicacion/?id=11882
Comisión Nacional de Valores. (2007). Fideicomiso financiero. Educación Mercado de

Capitales. Recuperado de http://www.cnv.gob.ar/EducacionBursatil/versionpdf/
FIDEICOMISOFINANCIEROyAnexos.pdf
Fernández, M. (2012). El contrato de factoring en el proyecto de reforma del Código

Civil. Ponencia presentada en Audiencia Pública, organizada por la Comisión Bicameral
para la Reforma, Actualización y Unificación de los Código Civil y Comercial de la
Nación del Honorable Congreso de la Nación Argentina. Buenos Aires, Argentina.
Recuperado de http://ccycn.congreso.gob.ar/export/hcdn/comisiones/especiales/
cbunificacioncodigos/ponencias/buenosaires/pdfs/134_Marianela_Fernandez_El_cont
rato_de_factoring.pdf
Papa, R. (2012). La regulación del fideicomiso en el proyecto de reforma del Código

civil. Erreius-Compendio jurídico, 69. Recuperado de ftp://ftp.errepar.com/Facebook/
CompJuri-erreius-PAPA.pdf
Vanella Godino, S. (2012/01/16). Fideicomiso y negocios: Las claves para un negocio

exitoso (1ra Parte) [blog de Venella Godino & Asociados, Estudio Jurídico]. Recuperado
de http://www.vanellagodino.com/?p=210
www.21.edu.ar
47

DERECHOEMPRESARIO Lectura1 PDF

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

DERECHOEMPRESARIO Lectura1 PDF

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Módulo 1

El crédito no es sinónimo de financiamiento, sino que el primero es una clase o

El financiamiento tiene como objetivo financiar a determinada empresa (o

Entonces, podemos definir a los contratos financieros como aquellos contratos

Dentro de los contratos de financiamiento podemos mencionar a los préstamos

En este módulo de la materia estudiaremos algunos de esos contratos, como

Otra parte de la doctrina entiende que existen diferencias entre el negocio

Lo que caracteriza al contrato de fideicomiso es la existencia de una persona

Se trata, entonces, de un negocio jurídico mediante el cual una persona

De este concepto pueden desprenderse dos cuestiones fundamentales:

1) Por un lado, la existencia de la transferencia de la propiedad (propiedad

2) por otro lado, el encargo de confianza a la persona que se le transmite

El negocio fiduciario es, entonces, aquel que se realiza sobre la base de la

Cuando las partes deciden el contrato de fideicomiso para regular su negocio

El contrato de fideicomiso es uno de los contratos financieros que más se utiliza

Como en este contrato existe transferencia de la “propiedad fiduciaria", se

La otra nota distintiva del fideicomiso es la “transferencia a título de confianza”,

La figura del Fideicomiso se ha convertido en una de las principales

1.1.1 Concepto y caracteres

Es importante destacar que antes de la sanción del nuevo Código Civil y

En la actualidad, ya no nos encontramos con una ley especial que contempla la

Entonces, para comenzar a entender la mecánica de este contrato debemos

Según lo indica el Código: “Contrato es el acto jurídico mediante el cual dos o

Concepto del contrato de fideicomiso

Habiendo entendido que estamos ante un negocio jurídico que se encuentra

Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada

Si analizamos detenidamente el concepto, podemos destacar los siguientes

1) Se transmite la propiedad fiduciaria: esto implica el dominio imperfecto.

2 Ley 24.441 del 22 de diciembre de 1994. Vivienda y construcción. Financiamiento - Leasing.

Honorable Congreso de la Nación Argentina.

refiere a que el dominio es imperfecto si está sometido a condición o plazo resolutorios, o si la

3) Se transmite el dominio a la figura de confianza (que es el propietario

Entonces, en este contrato se pueden diferenciar las siguientes etapas que

a) Su constitución, vía transferencia del dominio fiduciario, de un

En resumen, se lo presenta como un contrato que resulta de un acuerdo de

Es importante destacar que la nueva normativa del Código mantiene el

Mantiene el esquema del fideicomiso, donde intervienen un

A continuación se presenta un esquema de lo explicado anteriormente, donde

Fuente: Barreira Delfino, 2014, recuperado de http://goo.gl/wlv71d

Caracteres del contrato de fideicomiso

El contrato de fideicomiso tiene los siguientes caracteres:

 Bilateral: los contratos son bilaterales cuando las partes se obligan

 Oneroso o gratuito: el contrato es a título oneroso cuando las ventajas

 Conmutativo: lo es porque las partes (fiduciante y fiduciario) saben de

 Consensual: los contratos consensuales son aquellos que se

 Formal: se trata de un contrato formal porque surgen contenidos

7 Art. 966 Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.

 De cumplimiento diferido, sucesivo o periódico: será cualquiera de

 Accesorio: porque el fideicomiso es simplemente el vehículo para

 De tracto sucesivo, o de cumplimiento continuado: porque sus efectos

a) La individualización de los bienes objeto del contrato.

b) La determinación del modo en que otros bienes pueden ser

d) La identificación del beneficiario, o la manera de determinarlo.

e) El destino de los bienes a la finalización del fideicomiso.

f) Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si

1.1.3 Plazo. Condición

 El contrato debe inscribirse en el Registro Público correspondiente.

 Puede celebrarse por instrumento público o privado (excepto cuando se

1) Fiduciante: es el propietario de los bienes. Es quien realiza la

2) Fiduciario: es el sujeto que interviene como parte en el negocio de

11 Art.1.668 Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.

la formalidad para la transmisión de bienes, el contrato vale como promesa de otorgarlo. Y si la

3) Beneficiario14: es quien recibe los bienes una vez cumplido el plazo o la