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Doctrina Interdicto de Recobrar La Posesión
Doctrina Interdicto de Recobrar La Posesión
CONTENIDO:
1 Diferencia del interdicto de retener con el de recobrar.-
2 Qué protege el interdicto de recobrar.-
3 Qué se entiende por despojo.-
4 Requisitos para la procedencia del interdicto de recobrar.-
5 Quiénes pueden intentar el interdicto de recobrar.-
6 Contra quiénes procede el interdicto.-
7 Prueba.-
8 Procedimiento,-
9 Artos que autorizan el interdicto de recobrar.-
10 De interdicto de retener a recobrar la posesión (MODIFICACIÓN).-
11 Medidas precautorias.-
12 Medida precautoria de restitución inmediata.-
13 El despojo jamás se justifica.-
14 Parte resolutiva de la sentencia.-
15 Antecedentes al Ministerio Público.-
Desposesión ordenada por autoridad pública.-
16 Resumen del interdicto de recobrar la posesión.-
16.1 Objeto.-
16.2 Caracterización.-
16.3 Legitimación activa.-
16.4 Legitimación pasiva.-
Es presupuesto del interdicto de recobrar que el que lo intente haya sido despojado de
la posesión o tenencia de la cosa con violencia o clandestinidad, siendo su objeto
restablecer el orden alterado retrotrayendo las cosas a su estado anterior al acto
despojante.
El profesor Borda indica que "despojo significa privación total o parcial de una cosa. Si
un tercero realiza actos posesorios sin impedir que el poseedor también los realice
simultáneamente. Hay turbación y no despojo. Sin embargo, esto no requiere
necesariamente la exclusión del anterior poseedor de toda la cosa; basta que lo excluya
de una de sus partes, como puede ser una habitación de un inmueble"[2].
La mayoría de la doctrina[3] señala que en todos los casos, el poseedor o tenedor debe
haber sido privado de la posesión por medios ilegales; ya sea en forma clandestina, por
abuso de confianza o en forma violenta.
Conforme a varios autores estudiosos del Derecho[4], para que tenga lugar el
interdicto de retener se requiere:
• Que haya sido despojado con violencia o sin ella, o clandestinamente o abusando un
derecho de confianza.
• Que el despojo o la eyección, se haya realizado dentro del año de producidos los
hechos (caducidad de la acción).
Para que proceda el interdicto de recobrar la posesión además se debe demostrar los
siguientes hechos:
Además, el parágrafo III del Art. 1462 del Código Civil (1976) dispone que "la posesión
adquirida en forma violenta o clandestina, no da lugar a esta acción, a menos que haya
transcurrido un año desde que cesó la violencia o clandestinidad", norma legal que
viene a aclarar la procedencia de esta acción.
Sobre este asunto la Legislación de Argentina dispone: "Para que proceda el interdicto
de recobrar se requerirá:
Además el Art. 1461 del Código Civil (1976) es claro cuando señala que "I. Todo
poseedor de inmueble o de derecho real sobre inmueble puede entablar, dentro del año
transcurrido desde que fue despojado, demanda para recuperar su posesión, contra el
despojante o sus herederos universales, así como contra los adquirientes a título
particular que conocían el despojo. II. La acción se concede también a quien detenta la
cosa en interés propio".
7 Prueba.-
Sobre el tiempo el profesor Borda tiene un criterio diferente cuando señala que "esta
exigencia se vincula con el plazo de prescripción de la acción, que es de un año.
Pensamos que hay un error de técnica jurídica en esta exigencia. La prescripción es
una excepción, cuya alegación y prueba, corresponde al demandado. Y por ello
creemos que en rigor, al actor le basta con probar la posesión y el despojo, ya que
mientras el demandado no oponga la prescripción, la acción del despojado es
igualmente procedente, cualquiera sea el tiempo en que él se produjo"[7].
Considero que de esta manera debe interpretarse el plazo para interponer la acción, y
mientras el demandado no oponga la excepción de la caducidad o prescripción de la
acción interdicta, aunque tardíamente se haya demandado, debe declararse probada la
demanda si se ha probado la posesión y la eyección.
En esta acción se puede ofrecer cualquier medio probatorio; sin embargo, el juzgador
debe sólo admitir las pruebas pertinentes e idóneas para demostrar los hechos
contradictorios de la causa. Básicamente es admisible todo medio probatorio que no
sea reñido contra la moral y buenas costumbres[8].
8 Procedimiento,-
"Como observamos, el interdicto de retener la posesión tiene como fin inmediato hacer
cesar simplemente las perturbaciones que está sufriendo el poseedor o el tenedor; por
consiguiente, en esta acción todavía no se ha producido la eyección o despojo; empero,
la norma en estudio introduce una gran novedad y avance en nuestra legislación civil
en el sentido de que, si en la tramitación del interdicto de proteger la posesión se
produce el despojo al actor, la acción intentada inicialmente se convierte como
interdicto de recobrar la posesión, sin volver atrás en el procedimiento y de esta
manera se ahorra tiempo, esfuerzos y dinero a las partes"[11].
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Sobre este punto la ley procesal nuestra dispone: "Si durante la tramitación del
interdicto de retener la posesión se produjera el despojo al demandante, la acción
proseguirá como interdicto de recobrar, sin retrotraer el procedimiento"233.
Finalmente, como señalan algunos autores del Derecho[12] esta acción de re-
conversión de la acción debe tomarse en cuenta porque en la práctica puede ser dudoso
o contradictorio si la persona ha quedado totalmente excluida de la posesión o no. Esta
es una cuestión de hecho, que el juzgador resolverá en cada caso; sin embargo, no se
debe olvidar que las partes exponen los hechos y el Juez aplica el derecho, con el objeto
de solucionar el conflicto y pacificar a la sociedad.
11 Medidas precautorias.-
Es por eso que en la presente acción, a solicitud de parte y cuando el juez viera por
conveniente, se podrá decretar la "restitución inmediata" del bien despojado, cuando
por las circunstancias especiales del caso, hubiera riesgo en causar un serio perjuicio al
actor por la no-restitución del bien en forma inmediata.
La norma en estudio exige que el derecho de posesión invocado fuere" verosímil". Esto
significa que de la solicitud debe desprenderse la verosimilitud del derecho a proteger,
de modo tal que se justifique el aseguramiento de un eventual progreso de la demanda;
por consiguiente, el otorgamiento no requiere de prueba terminante y plena del
derecho invocado, basta pues, la simple apariencia o verosimilitud del derecho y ella se
obtiene analizando los hechos relatados por el peticionante y la documentación
acompañada.
Existe un resabio antiguo y justo que señala que nadie puede hacerse justicia por sus
manos propias, caso contrario no habría necesidad de los órganos judiciales para
pacificar a la sociedad.
La acción de despojo que legisla nuestra ley, no es propiamente una acción posesoria,
porque es extraña a la posesión, desde que sólo tiene por objeto restablecer el orden
prohibiendo que nadie pueda hacerse justicia por sí mismo; tiende a restablecer el
estado de hecho anterior al despojo, sin que sea admisible la discusión sobre mejores
títulos al derecho de propiedad ni sobre la naturaleza de la posesión, por eso el título
jamás puede justificar el despojo. Esto significa que el despojante no puede justificar el
acto ilegal, presentando el título de propiedad, ya que el derecho propietario debe ser
discutido en un proceso de conocimiento y no en éste.
Una vez clausurada la vigencia del plazo probatorio, corresponde al órgano judicial
dictar la resolución de fondo, rechazando o acogiendo la demanda. En el primer caso,
se condenará en costas al actor.
En esta acción es importante determinar con claridad cuáles son los aspectos que debe
abordar la parte resolutiva de la sentencia, donde básicamente debe ordenarse la
inmediata restitución del bien despojado, bajo apercibimiento de expedirse
mandamiento de lanzamiento (desapoderamiento) en caso que el demandado o
terceros nieguen el cumplimiento de la sentencia.
Sobre este punto la Legislación procesal civil, decreta: "El juez o cualquier autoridad
que sin el trámite legal respectivo privare o mandare a privar a alguien de su posesión,
será considerado despojante y condenado a las mismas sanciones previstas en el
artículo precedente"[19].
Como vimos, los actos administrativos pueden también, en ciertos casos, autorizar el
interdicto de recobrar la posesión. La privación a la posesión legítima de una persona
sobre un bien inmueble o mueble se debe realizar mediante un procedimiento
completamente legal y por autoridad competente, caso contrario sería negar el debido
proceso y el derecho de defensa, y además sería un acto arbitrario; por tal razón, todo
despojo que se realice al margen de la ley, debe ser sancionado, ya que nadie está
autorizado a hacer justicia por sus propias manos.
Todas las personas y con mayor razón los funcionarios públicos tienen la obligación y
el deber de respetar y hacer respetar la ley, el orden público y la seguridad jurídica; por
lo tanto, si un funcionario abusando de su autoridad o violando procedimientos ordena
el desalojo indebidamente debe ser sancionado y restituirse el bien inmediatamente al
afectado[20].
Conforme al Art. 351 del Código Penal, existe delito de despojo, en el caso de "el que en
beneficio propio o de tercero, mediante violencia, amenazas, engaño, abuso de
confianza o cualquier otro medio, despojare a otro de la posesión o tenencia de un
inmueble, o del ejercicio de un derecho real constituido sobre él, sea que el despojo se
produzca invadiendo el inmueble, manteniéndose en él o expulsando a los ocupantes,
incurrirá en privación de libertad de seis meses a cuatro años".
16.1 Objeto.-
16.2 Caracterización.-
• Debe consistir en una desposesión o eyección; es decir, debe tratarse de una exclusión
total o parcial de una cosa mueble o inmueble.
• El poseedor.
• El tenedor.
• El propietario.
[1] Es el criterio de los profesores: De Santo Víctor, Palacio Enrique, Alsina Hugo y
Parajeles Gerardo, en sus diferentes obras sobre Derecho Procesal Civil.
[2] BORDA GUILLERMO A. Ob. Cit. Manual de Derechos Reales. Quinta Edición. Pág.
121.
[7] BORDA GUILLERMO A. Ob. Cit. Manual de Derechos Reales. Quinta Edición. Pág.
123.
[8] Para complementar el tema revisar la obra del mismo autor (Castellanos Trigo,
Gonzalo)"Procesos Especiales".
[10] ALSINA, HUGO. Ob. cit. Tratado Teórico Práctico de Derecho Procesal Civil y
Comercial (...). Págs. 328 - 329.
[12] Es el criterio de los profesores: Palacio Lino, Tafur Alvaro y Trigo Héctor en sus
diferentes obras en que tratan los procesos posesorios o interdictos.
[14] Para complementar el tema de medidas precautorias revisar la obra del mismo
autor (Castellanos Trigo, Gonzalo) "Comentarios del Código de Procedimiento Civir y
adicionalmente las obras del profesor: Martínez Botos (Medidas Precautorias).
[15] Es el criterio de los profesores: De Santo Víctor, Palacio Enrique, Alsina Hugo y
Parajeles Gerardo, en sus diferentes obras sobre Derecho Procesal Civil.
[20] Para mayor información revisar la obra del mismo autor (Castellanos Trigo,
Gonzalo) "Código de Procedimiento Civii. Comentado". Tomo III.