DESARROLLO

DEL
CONTRATO
FIDEICOMISO
Chávez Molina, Erick Herly
De La Gala Pinto, Franco Patricio
Herrera Zeballos, Rosa Lucía
Llerena Tapia, Luis Héctor
Lloque Usnayo, Diego Alejandro
QuintanillaChávez, Rosa Luz
 FIDEICOMISO

Tabla de contenido

1. Introducción ................................................................................................................................ 2
2. Antecedentes ............................................................................................................................... 2
3. Conceptos .................................................................................................................................... 3
4. Partes del fideicomiso ................................................................................................................. 4
4.1. Fiduciante ............................................................................................................................ 4
4.2. Fiduciario ............................................................................................................................ 5
4.3. Fideicomisario ..................................................................................................................... 6
5. Marco Legal ................................................................................................................................ 7
5.1. Principio de Realidad económica e Integridad .................................................................... 7
5.2. Transferencia de los activos en fideicomiso........................................................................ 7
5.3. Ingresos periódicos generados por el fideicomiso .............................................................. 8
5.4. El IGV en el fideicomiso ..................................................................................................... 8
5.5. La garantía de prenda genérica............................................................................................ 8
6. Características del contrato ......................................................................................................... 9
7. Clases de fideicomiso .................................................................................................................. 9
7.1. Garantía ............................................................................................................................... 9
7.2. Administración .................................................................................................................... 9
7.3. Financiero ............................................................................................................................ 9
7.4. Inmobiliario ....................................................................................................................... 10
7.5. Testamentario .................................................................................................................... 10
8. Terminación del fideicomiso ..................................................................................................... 10
9. Caso Práctico ............................................................................................................................. 11
10. Conclusiones ......................................................................................................................... 11
11. Bibliografía ........................................................................................................................... 12

|
1
 FIDEICOMISO

1. Introducción

La palabra fideicomiso proviene del latín fideicommissum; fidei que significa confianza y
commissu que significa confiado, denotando claramente que el elemento esencial de esta figura
jurídica es la confianza. El fideicomiso es una figura jurídica, que ha ido evolucionando con el
transcurso de los años obteniendo y alcanzando la utilidad deseada desde sus inicios en cuando
se promulgo. En esencia, este contrato permite a una persona o entidad invertir su patrimonio que
será manejado por otro, que deberá actuar con la prudencia y diligencia correspondiente.

A pesar de su marco normativo legal, la figura del fideicomiso puede ser utilizada para múltiplos
fines, y se presenta con más atracción en el marco financiero o económico, y es que, este contrato,
en los últimos tiempos ha tenido una fijación mayor de acuerdo a otras décadas, debido a su
importancia al momento de tomar decisiones. La producción acelerada de bienes y servicios, así
como la necesidad de salvaguardar activos transferidos, han sido determinantes para que se
comprenda y analice su importancia en las organizaciones y países. Por ello que ante la saludable
y prospera economía nacional, es trascendente la comprensión y difusión propia del fideicomiso
en búsqueda de incrementar la conciencia de las empresas que rigen en el Perú para la obtención
un bien común.

Con la finalidad de contribuir en el estudio del fideicomiso, en las siguientes líneas se presentarán
las principales directrices para el entendimiento en términos de concepto, características,
finalidades, entre otros. A su vez, de igual grado de importancia, será adecuado el estudio del
mismo, para entender su funcionamiento y utilidad, y evaluar la contribución que genera para el
desarrollo económico de las sociedades y el impacto en las organizaciones.

2. Antecedentes

Para entender la teoría del fideicomiso actual, es necesario remontarnos a los más de dos mil años
de existencia que posee, haciendo mención al fideicomiso romano. Este surge por la necesidad
de los particulares de realizar operaciones que el derecho imperante no permitía efectuar, por no
tener los mecanismos necesarios o prohibirlos.

El fideicomissium, era utilizado principalmente cuando una persona designaba heredero a una
persona de su confianza con el fin de que esta administrara el patrimonio en beneficio de una
tercera persona, o para su transmisión posterior. Siendo su objetivo primordial el beneficiar a las
personas que carecían de facultad para heredar. Sin embargo su debida evolución va a ser
truncada, en primera instancia por una degeneración en su utilización, y por la aparición de
figuras jurídicas que cumplían la misma finalidad pero otorgando mayor seguridad.

|
2
 FIDEICOMISO

En pro de frenar los abusos originados, fue propició la intervención de autoridades de la época,
quienes fueron limitando la potestad sobre los bienes trasmitidos, manteniendo su condición
de titular jurídico pero con poderes recortados por la normativa jurídica. Además de la
modificación adecuada para que pase de ser una figura del derecho sucesorio a una del derecho
civil, a favor de que el elemento esencial (la confianza en el fiduciario), posea algún tipo de
acción que lo coaccionara para que se cumpla con lo encargado.

Entonces como tal, consideramos que el fideicomiso romano, es antecedente del fideicomiso
actual en el sentido de haber constituido una estructura que ha servido para sustentar la
introducción de una institución nueva en sistemas de derecho derivados del derecho romano, no
siendo ajena a la derivación actual de derecho.

En el ámbito nacional, al igual que lo sucedido en la cultura romana, esta figura jurídica ha ido
evolucionando a medida de los diversos usos que se le han atribuido; en un principio relacionado
con operaciones entre instituciones bancarias, en la actualidad relacionada mayormente con el
mercado de capitales. El fideicomiso no estuvo presente en el Código Civil durante muchos años,
siendo recién en 1936 que se hace una mención opaca en los artículos 10240 y 10870, para la
constitución de hipoteca otorgando garantía a títulos transmisibles al portador y para la emisión
de bonos hipotecarios, respectivamente. Es recién en 1993 que se legisla expresamente como
figura autónoma a través del Decreto Legislativo N° 770, Nuevo Texto de la Ley General de
Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros, siendo la primera ley que otorga al fideicomiso
el tratamiento de un contrato. Y estableciéndose por medio de la Resolución SBS N°1010-99,
Reglamento del Fideicomiso y de las Empresas de Servicios Fiduciarios, el 11 de Noviembre de
1999.

3. Conceptos

Es difícil poder establecer un único concepto de fideicomiso debido a los diferentes autores que
se refieren a esta figura, y por en cuantos países se han regulado y adaptado de acuerdo a las
múltiples teorías que existen en torno a su naturaleza jurídica. Es por ello que hacemos referencia
en primera instancia a lo conceptualizado según la Real Academia de la lengua Española,
definiendo así que es la;

“Disposición por la cual el testador deja su hacienda o parte de ella encomendada a la buena fe
de alguien para que, en caso y tiempo determinados, la transmita a otra persona o la invierta del
modo que se le señala.” 1

1
Concepto indicado en el diccionario virtual de la Real Academia de la Lengua Española

| 3
 FIDEICOMISO

En términos de definición jurídica, en el Perú, el fideicomiso está regulado mediante la

Resolución SBS N° 1010-99, conceptualizándolo como; “… relación jurídica por la cual una
persona, denominada fideicomitente, transfiere bienes a otra persona, denominado fiduciario,
para la constitución de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este último
y afecto al cumplimiento de un fin o fines específicos a favor del fideicomitente o de un tercero,
que es denominado fideicomisario.” 2

Entonces, es así que entendemos que es una relación bilateral entre fideicomitente y fiduciario, a
excepción de que intervenga el fideicomisario, en cuyo caso va a adquirir los derechos a título
propio, y ante una posible modificación con respecto a las condiciones establecidas, deberá contar
con su consentimiento.

Es importante hacer hincapié en el objeto del fideicomiso, que puede ser cualquier tipo de bien o
derecho que sea de propiedad del fideicomitente, con excepción clara que los bienes sean lícitos,
sino existirá una invalidez del fideicomiso establecido. Estos bienes, constituidos como un
patrimonio fideicometido, son distintos de aquel del fideicomitente, fiduciario y fideicomisario.
La finalidad de establecer aisladamente este patrimonio es la necesidad de desligarlo de cualquier
riesgo que pueda emanar no solo de quien lo constituye, sino del fiduciario, quien deberá
administrarlo acorde con lo establecido en el acto de constitución. De tal modo, el patrimonio
fideicometido no responderá por las obligaciones del fiduciario ni fideicomitente.

Este contrato tiene que estar constatado vía escrita mediante un contrato, donde se determina los
términos e instrucciones a las partes interesadas para la administración adecuada de los bienes
transferidos.

4. Partes del fideicomiso

4.1. Fiduciante

Se denomina fiduciante a la persona natural o jurídica que entrega el bien o los bienes y da
la iniciativa para la creación del fideicomiso. El fiduciante puede ser al mismo tiempo,
beneficiario, cuando constituye el fideicomiso a su favor.

2
Definición obtenida del Portal Institucional e Información sobre la actividad parlamentara y Legislativa del
Estado del Perú

4
|
 FIDEICOMISO

Para que el fiduciante pueda iniciar el fideicomiso debe:

a) Ser dueño de los bienes o titular de los derechos cuya transferencia o cesión se
propone realizar.
b) Tener la capacidad física o jurídica para celebrar el contrato.
c) Tener la libre voluntad de celebrar el contrato, esto significa la ausencia de cualquier
factor que pueda viciar el consentimiento.

Obligaciones:

a) Producir la transferencia de los bienes y derechos que son materia de fideicomiso.

b) Establecer los fines del Fideicomiso.
c) Designar al fideicomisario o fideicomisarios.
d) Designación del fiduciario, en virtud de la confianza que se deposita en el.
e) No interferir con la gestión del fiduciario durante la vigencia del fideicomiso.

Derechos:

a) Exigir al fiduciario el cumplimiento de la obligación de rendir cuentas.

b) Pedir la remoción del fiduciario en caso incumpla sus obligaciones.

4.2. Fiduciario

Se denomina fiduciario a la persona natural o jurídica que deberá administrar los bienes
fideicomitidos de acuerdo a las pautas preestablecidas en el contrato. No se trata de un
mandatario del fiduciante, ya que no ejecuta los actos en nombre y representación de este,
sino en nombre propio.

Para que el fiduciario pueda ser parte del fideicomiso debe:

a) Tener la capacidad física o jurídica para realizar sus funciones de acuerdo a lo

establecido por el Código Civil.
b) Independencia respecto del fiduciante.
c) Ausencia de interés propio respecto a los bienes que ha de distribuir a los
fideicomisarios.

Obligaciones:

a) Desempeñar su rol de propietario y administrador desde una posición neutral, la más

propicia para atender a las instrucciones del fiduciante y satisfacer las expectativas
de los beneficiarios en forma objetiva e imparcial.
b) Cumplir con los fines del Fideicomiso.

|
5
 FIDEICOMISO

c) Mantener los bienes fideicomitidos separados del resto de sus activos.

d) Conservar y mantener los bienes fideicomitidos.
e) Presentar y rendir cuentas con una periodicidad no mayor a un año.
f) No adquirir los bienes fideicomitidos.
g) Transferir los bienes fideicomitidos a quien corresponda una vez finalizado el
contrato de fideicomisos.
h) Responder por daños ocasionados en el cumplimiento del fideicomiso.

Derechos:

a) Cobrar los honorarios pactados en el contrato y gastos incurridos en la gestión, salvo

que se disponga lo contrario.
b) Negarse a actuar si lo que se le instruye esta fuera de la Ley.

4.3. Fideicomisario

Es la persona natural o jurídica que habrá de recibir los beneficios del fideicomiso. En cuyo
provecho o beneficio se constituye el fideicomiso. El contrato puede designar a más de un
fideicomisario, los que salvo disposición en contrario se beneficiaran por igual. Para casos
de no aceptación, renuncia o muerte, hay la posibilidad de designar un fideicomisario
sustituto.

Para que el fiduciario pueda ser parte del fideicomiso debe:

a) Tener la libre voluntad de aceptar el contrato. Al firmar el contrato el fideicomisario

conoce sus términos y está de acuerdo con ellos. Si en caso aún no nazca, la
aceptación deberá provenir de sus progenitores o representantes legales y si se tratase
de una sociedad anónima a ser constituida para los fines del fideicomiso, la
aceptación del contrato surgirán de una resolución de su primer directorio.
a) Ser una persona física o de existencia ideal, y si no existiese todavía al celebrarse el
contrato, se admiten los datos que permitan su individualización futura.

Derechos:

a) Exigir al fiduciario el cumplimiento del contrato.

b) Ejercer las acciones para la defensa de los bienes fideicomitidos.
c) Pedir la remoción del fiduciario en caso este no cumpla con sus obligaciones.
d) Solicitar la rendición de cuentas.
e) Ceder sus derechos salvo pacto en contrario.

|
6
 FIDEICOMISO

5. Marco Legal

El Fideicomiso fue definido y normado por vez primera en el Decreto Legislativo Nº 770 que
aprobó el nuevo texto de la Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros en
el año 1993. Esta norma fue derogada y reemplaza por Ley Nº 26702 Ley General del Sistema
Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros
emitida en el año 1996. A raíz de esta norma marco se han emitido otras que regulan la operación
básicamente desde el punto de vista financiero y bancario como la Resolución de la
Superintendencia de Banca y Seguros Nº 1010-99 Reglamento de Fideicomisos y de las
Empresas de Servicios Fiduciarios. (Rojas, 2007)

5.1. Principio de Realidad económica e Integridad

Si bien el patrimonio fideicometido legalmente es autónomo e independiente de todos los

actores del fideicomiso desde el punto de vista financiero; es indiscutible también que dicha
autonomía no lo exime de seguir siendo parte del patrimonio del fideicomitente para efectos
contables. (Rojas, 2007)
Las normas específicas de los contratos de fideicomiso en el Perú disponen que el fideicomiso
se lleve en una contabilidad separada, la cual debe ser llevada por el fiduciario; sin embargo,
todos los actores y participantes del fideicomiso deben reflejar e informar en su información
financiera los derechos y obligaciones que el fideicomiso les generé. Es importante
mencionar en este punto, que la característica de patrimonio autónomo de los activos dados
en fideicomiso no crea una empresa, ni le genera personalidad jurídica; únicamente es una
independización de activos que requiere un control contable independiente, lo cual no exime
a los actores de incluirlo en sus estados financieros. (Rojas, 2007)

5.2. Transferencia de los activos en fideicomiso

Cuando se entregan los activos en fideicomiso al fiduciario, el fideicomitente registrará una

disminución en las cuentas de activo que entrega y generará un activo en forma de Inversión
(a corto o largo plazo), pues el efectivo o equivalente de efectivo entregado o los bienes
entregados en fideicomiso pasan al dominio fiduciario de la entidad fiduciaria (se transfiere
efectivamente el control de los bienes fideicometidos), mas no se pierde la propiedad de éstos.
El fiduciario registrará estos activos en cuentas de orden por cuanto éstos no son de su
propiedad. En notas explicativas el fideicomitente revelará la situación de los bienes sobre
los cuales tiene la propiedad pero no el control, y el fiduciario en el sentido inverso.

|
7
 FIDEICOMISO

Debe tenerse en cuenta que la transferencia fiduciaria se efectúa al valor en libros de los
activos en fideicomiso y por tanto no existe ganancia gravable. Los activos con los cuales se
genera el fideicomiso deben registrarse en el patrimonio fideicometido al mismo valor que
se encontraban en la contabilidad del fideicomitente. Si fueran activos fijos, se debe continuar
con la depreciación o amortización que le correspondían al fideicomitente. (Rojas, 2007)

5.3. Ingresos periódicos generados por el fideicomiso

Dependiendo del destino que se dé a los ingresos generados por el fideicomiso estos serán
registrados. Si los frutos del fideicomiso deben “reinvertirse” en el fideicomiso, el
fideicomitente registrará y reconocerá este ingreso y a su vez incrementará el activo
entregado en fideicomiso. El patrimonio fideicometido se incrementará en su contabilidad
independiente. Si por ejemplo en el acto constitutivo del fideicomiso se hubiera determinado
que los ingresos o frutos del fideicomiso deben ser devueltos o entregados al fideicomitente
o al fideicomisario, estos afectarán los ingresos y el efectivo en caso que los frutos sean
intereses, pero el patrimonio fideicometido no se incrementará.

5.4. El IGV en el fideicomiso

En el caso del IGV si se trata de viabilizar negocios o inversiones pasivas, la transferencia

del dominio fiduciario es sólo un puente que permite alcanzar esos objetivos, de modo que,
no sería apropiado que la transferencia del dominio fiduciario esté sujeta al pago del IGV,
porque no se trata de una transacción generadora de riqueza o de valor agregado, es una
transacción neutral cuya finalidad es que, a través del patrimonio fideicometido, alcance el
objetivo propuesto. Si se busca desarrollar un proyecto inmobiliario la transferencia del
terreno y de los flujos futuros de las ventas o arriendos no generan ningún valor agregado, en
cambio, las ventas o arriendos en cabeza del patrimonio fideicometido sí. (Villanueva
Gutierrez, 2013)

5.5. La garantía de prenda genérica

El patrimonio general es la garantía sobre la cual puede actuar todo acreedor en caso de
incumplimiento de las obligaciones a que se comprometió el deudor.
Los bienes que conforman el patrimonio autónomo están sustraídos de esta garantía general,
de modo que, no pueden ser agredidos por los acreedores del constituyente del patrimonio,
del administrador o del propietario fiduciario del patrimonio o de los beneficiarios del
patrimonio.

|
8
 FIDEICOMISO

6. Características del contrato

 Consensual, debido que produce efectos desde que las partes involucradas manifiestan
su consentimiento expresamente.
 Oneroso, en virtud que las prestaciones a transferir son valuables monetarios.
 Autónomo y principal, puesto que no depende de otros contratos para su validez.
 Real y solemne, y es que los bienes dados en fideicomiso son bienes reales, y su validez
se hará denotar en el cumplimiento de responsabilidades y obligaciones.
 Irrevocable, imposibilita cambios de instrucciones posteriores en contra del fin del
fideicomiso.
 Temporal, establecido en un tiempo de vigencia limitado.

7. Clases de fideicomiso

7.1. Garantía

El Fiduciario que recibe y se hace responsable de los recursos o derechos fideicomitidos tiene
la función de garantizar el cumplimiento de una obligación del Fideicomitente y a favor del
Fideicomisario. En caso de incumplimiento del Fiduciario, este puede realizar la venta o
remate de los bienes y con esto pagar al acreedor, es decir el Fideicomisario.

7.2. Administración

Por este medio el Fiduciario recibe la propiedad de bienes del Fideicomitente para que los
conserve, custodie, transmita al Fideicomitente o de un tercero; o administre, cuyos frutos
pueden ser propios o para un tercero, conforme a la finalidad determinada en el contrato.

7.3. Financiero

El destino de esta clase de fideicomiso es el de servir a operaciones propias del mercado de

valores. Estrictamente solo pueden ser fiduciarios las entidades financieras o sociedades
especialmente autorizadas y los beneficiarios son los titulares de Certificados de
Participación o de Valores Representativos de deuda. Dicho certificados y valores serán
considerados títulos valores y podrán ser objeto de oferta pública.

Cabe recordar que la parte Beneficiario aparece en esta clase de Fideicomiso, es decir no se
le llama Fideicomisario.

|
9
 FIDEICOMISO

7.4. Inmobiliario

Supone la transferencia de un bien con el objetivo de que el Fiduciario lo administre y este

desarrolle un proyecto de construcción para luego transferir dichas unidades inmobiliarias a
favor de los fideicomisarios. Esta clase de fideicomiso está conformada por el terreno en el
que se desarrollara el proyecto inmobiliario, el proyecto propiamente (planos, estudios, etc.),
las preventas, ventas, la garantía relativa a la ejecución del proyecto y el primer aporte que
da la entidad financiera a dicho proyecto.

7.5. Testamentario

Esta clase tiene como finalidad la administración y disposición de los bienes del
fideicomitente con un fin determinado; es mediante el cual el fideicomitente transmite la
propiedad fiduciaria de determinados bienes al fiduciario, el cual se obliga tanto a ejercerla
en beneficio de quien se designa en el testamento (fideicomisario) como a transmitirla al
cumplimiento de un plazo o condición al beneficiario o fideicomisario.

En el Perú, los hijos y los demás descendientes, los padres y los demás ascendientes, y el
cónyuge son herederos forzosos.

8. Terminación del fideicomiso

El fideicomiso termina por:

1. Renuncia de la empresa fiduciaria, con causa justificada, aceptada por la

Superintendencia de Banca y Seguros.
2. Liquidación del fiduciario.
3. Remoción del fiduciario.
4. Renuncia expresa de todos los fideicomisarios a los beneficios que les concede el
fideicomiso.
5. Pérdida de los bienes que lo integran, o de parte sustancial de ellos a juicio del fiduciario.
6. Haberse cumplido la finalidad para la cual fue constituido.
7. Haber devenido imposible la realización de su objeto.
8. Revocación efectuada por el fideicomitente, antes de la entrega de los bienes al fiduciario,
o previo cumplimiento de los requisitos legales.
9. Vencimiento del plazo.

|
10
 FIDEICOMISO

9. Caso Práctico

Fuente: Casos de Fideicomiso en el Perú, Miguel Martín Mato

10. Conclusiones

 El fideicomiso está estructurado en un marco normativo legal, pero puede ser utilizado
en múltiplos fines, siendo más específico en el marco financiero o económico.
 Al tener como finalidad el fideicomiso la transmisión de un bien, encontramos que su
mayor fortaleza es la de permitir aislar el activo particular del patrimonio general.
 Los sujetos del Fideicomiso, el Fiduciante, fiduciario y el fideicomisario, constituyen una
parte central de este contrato, siendo estos los responsables del cumplimiento de los
objetivos enunciados en el mismo.
 A pesar de que el patrimonio fideicometido es independiente, no está eximido de ser parte
del patrimonio del fideicomitente para efectos contables, teniendo que reflejar e informar
en su información financiera los derechos y obligaciones que este les genere.
 Al ser un proyecto que no cuenta con una transacción generadora de riqueza o de valor
agregado, es una transacción neutral, no es apropiado que la transferencia del dominio
fiduciario este sujeta al pago de IGV.
 EL fideicomiso es una herramienta de financiación la cual no limita la capacidad de
endeudamiento de las empresas y puede ser aplicable cuando existen escenarios de
restricción del crédito bancario. Esta alternativa no reemplaza las alternativas
tradicionales de financiamiento sino las complementa.

|
11
 FIDEICOMISO

11. Bibliografía
Mosqueira, M. (2009). Universidad Nacional de Mar del Plata. Obtenido de Fideicomiso
financiero: una alternativa de financiamiento no tradicional, Argentina 2001-2008:
http://nulan.mdp.edu.ar/641/1/mosqueira_ma.pdf

Republica, C. d. (Octubre de 2007). Sistema Nacional de Control. Obtenido de Contratos de

Fideicomiso:
http://www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con4_uibd.nsf/33981213DA77A8370525
7F0300740B1A/$FILE/contgub_07_3.pdf

Rojas, F. (2007). Contratos de Fideicomiso. Gestión Pública.

Sablich Huamani, C. (2010). Universidad Nacional "San Luis Gonzaga" de Ica. Obtenido de El
contrato de fideicomiso: Regulación y perspectivas de desarrollo en el Perú:
https://sablich2000.files.wordpress.com/2010/06/tesis-el-contrato-de-fideicomiso-
regulacion-y-perspectivas-de-desarrollo-en-el-peru-2010.pdf

SBS. (s.f.). Ley N° 26702. Recuperado el 2017, de Texto concordado de la ley general del sistema
financiero y del sistema de seguros y organica de la superintendencia de banca y seguros:
http://www.cmactacna.com.pe/documentos/transparencia/ProteccionAlUsuario/01%20-
Ley_26702_%20LEY%20GENERAL%20DEL%20SISTEMA%20FINANCIERO.pdf

Valores, C. N. (Diciembre de 2007). CNV. Obtenido de Fideicomiso Financiero:

http://www.cnv.gob.ar/EducacionBursatil/versionpdf/FIDEICOMISOFINANCIEROyA
nexos.pdf

Villanueva Gutierrez, W. (2013). El fideicomiso y sus implicancias tributarias. IUS ET

VERITAS.

|
12