TEMA 2.- EL EMPRESARIO EXTRANJERO.

PROGRAMA

A) El empresario extranjero individual.

B) El empresario extranjero social.

OBJETIVOS

Explicar cuál es el régimen jurídico aplicable al empresario individual extranjero que opera en
nuestro Estado. En relación con el empresario social (sociedades) se explicará, brevemente, en
qué consiste el criterio de la Lex Societatis. A continuación, haremos una mínima referencia al
régimen jurídico de los principales tipos societarios existentes a nivel europeo (AEIE, SE, SCE).

FRANCISCO TORRES PÉREZ

PROFESOR DEREITO MERCANTIL. UNIVERSIDADE DE VIGO
ftorres@uvigo.es
 A) EL EMPRESARIO EXTRANJERO INDIVIDUAL: SU ESTATUTO PERSONAL.

Introducción:
Los Estados determinan los requisitos legales que se precisan para obtener la calificación
de empresario individual y, consiguientemente, poder operar en el mercado, quedando,
por tanto, sujeto al correspondiente estatuto jurídico del empresario.

A nivel internacional dicha situación genera inseguridad jurídica: esto contradice el desarrollo
del comercio internacional: se hace precisa la determinación del ordenamiento jurídico que
regule dichas circunstancias.

Régimen en el Derecho español:

1. Requisitos para ser empresario (español o extranjero): ejercicio profesional del comercio
y capacidad legal (arts. 1 y 4, C. de c.), dentro del marco fijado por el principio de libertad de
empresa (art. 38, CE).

2. Determinación de la capacidad para el ejercicio del comercio en España: la determinará

la ley personal (aplicación del art. 9.1, C.c.; pero no aplicación del art. 15, C. de c.: éste se
refiere tan sólo a su capacidad para contratar en España).
Consultar también: art. 9.9, 9.10 y 9.11, C. c.
 A) EL EMPRESARIO EXTRANJERO INDIVIDUAL: EXCEPCIONES A LA APLICACIÓN DEL
ESTATUTO PERSONAL DEL EMPRESARIO EXTRANJERO.

• El orden público (art. 12.3, C.c.): en su caso, se aplicará el

ordenamiento jurídico español en materia de capacidad.

• Normas imperativas presentes en los ordenamientos

relacionados con ciertos supuestos y que, impongan
restricciones o prohibiciones al ejercicio de la actividad
empresarial (por ej.: concursados o ciertos funcionarios
públicos en su circunscripción).

• Principio del “interés nacional” en relación a la incapacidad de un

extranjero de conformidad con su ley nacional (art. 13
Reglamento Roma I; art. 9.6, C.c).
 A) EL EMPRESARIO EXTRANJERO INDIVIDUAL:
RÉGIMEN JURÍDICO COMÚN DE LA EXTRANJERÍA.
Se trata del necesario cumplimiento de las obligaciones que correspondan a los españoles:

1) Obligación de llevar una contabilidad ordenada, elaborar periódicamente sus balances e inventarios y
formular las cuentas anuales .

2) Poseer la titulación exigible para el desarrollo las actividades que lo requieran (homologada), en su caso
alta en un Colegio Profesional, disponer de las licencias o permisos necesarios, cumplimiento de las
obligaciones fiscales.

3) Acceso al RM: no obligatoria la inscripción de los empresarios individuales.

a) Excepciones:
1. El “naviero empresario individual” : art. 19.1.párr.prim., C. de c., y art. 81.1.a), RRM. Vid. art. 146 de
la Ley 14/2014, 24 de julio, de Navegación Marítima).
2. El Emprendedor de Responsabilidad Limitada Ley 14/2013
b) Acceso al RM español por un empresario individual extranjero: deberá comunicar al Registrador,
mediante una declaración (si es naviero, en escritura pública), su identidad y nacionalidad, además de los
datos exigibles a los españoles (arts. 38 y 386.1, RRM). V. arts. 84 y 89, RRM.
c) Cambio de domicilio de un país a otro:
Caso 1: desde España al extranjero: se consignará esta circunstancia en el Registro español (art. 20,RRM:
también aplicable a las personas físicas)
Caso 2: Traslado de domicilio al territorio español: en la primera inscripción que se practique, se habrán
de consignar todos aquellos actos y circunstancias que fueran obligatorios en la normativa
española, y que se encontraran en el Registro extranjero (art. 309, RRM).
 A) EL EMPRESARIO EXTRANJERO INDIVIDUAL:
1) RÉGIMEN JURÍDICO DE LA EXTRANJERÍA PARA LOS NACIONALES DE LA UE
2) RÉGIMEN JURÍDICO DE LA EXTRANJERÍA PARA LOS NACIONALES DE TERCEROS PAÍSES
1) Nacionales de la UE:
Arts. 18, 49-55, 56-62, TFUE. Gozan de plena libertad de establecimiento y prestación
de servicios en España (completa equiparación con los españoles).
2) Nacionales de terceros países:
Requisitos a cumplir por los extranjeros en España para poder realizar un trabajo por
cuenta propia (v. arts. 36 y 37 de la LO 4/2000, de 11 de enero, reformada por LO 2/2009, sobre
derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social; y los arts. 103 a 109 del RD
557/2011, que aprueba el Reglamento de la LO 4/2000: arts. 103 a 109).

Fundamentalmente:
a) Con carácter previo: tener autorización administrativa para trabajar.
b) Además: no hallarse irregularmente en España (se debe contar con una
autorización administrativa para trabajar, además del permiso de residencia o la
autorización de estancia: art. 36 LO 4/2000).
c) Cumplir las condiciones que deben satisfacer los españoles por lo que
respecta a la “ apertura y funcionamiento de la actividad proyectada” (art. 37, LO
4/2000, 11 enero, de Extranjería; art. 105.3, RD 557/2011, 20 abril, Reglamento de
Extranjería).
 B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: SOCIEDADES DE CAPITAL:
LA LEX SOCIETATIS: LA NACIONALIDAD.
Lex societatis: ley que regula el estatuto personal de las sociedades; se determina por
su nacionalidad. Mediante este recurso, el Estado puede sujetar a las personas (en
este caso jurídicas) a su propio ordenamiento.

Criterios de determinación de la “nacionalidad”:

• el de la “sede”
• el de la “constitución”
• otros posibles: el del “centro de explotación” o el del “control” de la sociedad

Ordenamiento jurídico vigente en España:

• En general: arts. 9.11.I y 28 del C.c. y art. 15 del C. de c.
• Art. 9.11 Ley personal determinada por su nacionalidad
• Art. 28 Corporaciones, fundaciones y asociaciones: reconocidas por Ley y
domiciliadas en España tendrán nacionalidad española
• Art. 15 Compañías constituidas en extranjero: capacidad de contratar se aplica
leyes de su país. Excepción (vid. 15 in fine)
• Criterios específicos para las sociedades de capital: arts. 8 y 9 de la LSC.
• General: Art. 8 Nacionalidad española: domicilio en territorio español
• Especial: Art. 9.2 Domicilio obligatorio en España cuando principal
establecimiento o explotación radiquen en territorio español
 B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: SOCIEDADES DE CAPITAL:
LA LEX SOCIETATIS: ÁMBITO.
Base: Art. 9.11.I del C.c.: amplitud de la materia a regular por la lex societatis (su “capacidad,
constitución, representación, funcionamiento, transformación, disolución y extinción”).

Matizaciones:

• En relación a la constitución: además de la lex societatis:

a) La ley que rige el contrato (si se producen acuerdos previos relativos a su constitución ; v.
Reglamento Roma I).
b) La ley del país de situación de los bienes, en caso de aportaciones no dinerarias (art. 10.1 C.c.).
c) La ley del mercado, en caso de salida al mercado de acciones en distintos países (art. 10.3, C.c.).

• En relación a la representación:

a)Orgánica: posible aplicación del principio de “interés nacional”.

b)Voluntaria: ley del país donde se ejerciten las facultades que le hubieren sido concedidas
(salvo pacto en contrario) (art. 10.11, C.c.).

• En relación a su funcionamiento:

a)transmisión de acciones: normas relativas a los contratos: Reglamento Roma I.

b)constitución de derechos reales: ley del lugar de situación (art. 10.1, C.c.).
 B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA:
LOS GRUPOS EMPRESARIALES MULTINACIONALES.
Introducción: Los Grupos de Empresas responden a una necesidad económico-empresarial,
caracterizándose por reunir organizadamente a distintas sociedades.

Principales características:

a) La autonomía jurídica de sus distintas unidades empresariales (que no significa su autonomía

económica).

b) La existencia de un interés común que conduce a su dirección económica única, y a su

actuación conjunta en el mercado.

c) Cuando las diferentes empresas que lo componen se encuentran establecidas en Estados

diversos, estamos frente a una Empresa Multinacional.

c) Cada sociedad del Grupo tendrá su propia nacionalidad: su estatuto personal será distinto: se
produce una diversidad de las leyes nacionales a las que las distintas unidades del Grupo
queden sujetas (v. art. 9.11.I, C.c.): ello incidirá en la extensión de su régimen de
responsabilidad.
 B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA:
EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: DERECHO COMUNITARIO
EUROPEO DE SOCIEDADES: EL DERECHO ORIGINARIO Y DERECHO DERIVADO.

Principios del Derecho comunitario originario a tener en cuenta en el Derecho de

sociedades de los Estados:

• El principio de no-discriminación por razón de nacionalidad del art. 18 TFUE.

• El principio de libertad de establecimiento: arts. 49 a 55 TFUE.

Art. 49, TFUE: “quedarán prohibidas las restricciones a la libertad de establecimiento

de los nacionales de un Estado miembro en el territorio de otro Estado miembro”
(v. STJUE de 21.06.74, asunto 2/74, Reyners).

En el ámbito del Derecho Derivado las Directivas comunitarias en materia de sociedades

han creado un marco de armonización en este campo (a partir de 1968).
 B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA:
EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: DERECHO COMUNITARIO EUROPEO DE
SOCIEDADES: TIPOS SOCIETARIOS: LA AEIE (1).

Regulación:
Reglamento (CEE) nº 2137/85 del Consejo, de 25.07.1985 (DOCE L 199. DE
31.07.85) relativo a la constitución de una agrupación europea de interés
económico.
Ley 12/1991, 29 abril, de Agrupaciones de Interés Económico.

Rasgos principales de su régimen jurídico:

• La AEIE nace de un contrato celebrado entre quienes pretendan

constituirla, que deberá inscribirse en el Registro competente designado
por el Estado miembro en que se encuentre la sede.

• A partir del Registro, la AEIE tendrá la capacidad, en nombre propio, de ser

titular de derechos y obligaciones de toda especie, celebrar contratos o llevar
a cabo otros actos jurídicos, y de litigar. vid. art. 1 Reglamento 2137/1985.
 B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA:
EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: DERECHO COMUNITARIO EUROPEO DE
SOCIEDADES: TIPOS SOCIETARIOS: LA AEIE (2).

• Sin perjuicio de lo dispuesto en el Reglamento, la ley aplicable al contrato de agrupación excepto para las
cuestiones relativas al estado y a la capacidad de las personas jurídicas y, por otra parte, al funcionamiento
interno de la agrupación, será la ley interna del Estado de la sede establecida por el contrato de
agrupación.

• Si el Estado engloba varias unidades territoriales, cada una de las cuales tiene sus propias normas
aplicables a la materia anteriormente referidas, cada unidad territorial será considerada como un
Estado para la determinación de la ley aplicable. V. art. 2 Reglamento 2137/1985. V. arts. 9.11.1 y 11 del
C.c. (que se aplicarán a la capacidad y cuestiones formales).

• La finalidad de la agrupación será facilitar o desarrollar la actividad económica de sus miembros, mejorar
o incrementar los resultados de esta actividad; no es la de realizar beneficios para sí misma. Su actividad
debe vincularse con la actividad económica de sus miembros y sólo puede tener un carácter auxiliar con
respecto a ésta. V . Art. 3 Reglamento.

• Lugar de la sede: art. 12 Reglamento.

• Responsabilidad: art. 24 Reglamento.

 B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA:
EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: DERECHO COMUNITARIO EUROPEO DE
SOCIEDADES: TIPOS SOCIETARIOS: LA SE (1).

Regulación:

• Reglamento (CE) nº 2157/2001 del Consejo, de 08.10.2001, por el que se

aprueba el Estatuto de la Sociedad Anónima Europea (DOCE L 294, de
10.11.2001).
• Título XIII (arts. 455 a 494) de la LSC.
• Reglamento del Registro Mercantil.
• Directiva (CE) nº 2001/86/CE del Consejo, de 08.10.2001, por la que se
completa el Estatuto de la Sociedad Anónima Europea, en lo que respecta a
la implicación de los trabajadores.

Ley aplicable:
• A los efectos previstos en el Reglamento 2157/2001 –art- 2.1,2,3-, se
considerará que la SE es una sociedad anónima regulada por el
ordenamiento jurídico del Estado miembro en el que tenga su domicilio
social (art. 3 Reglamento 2157/2001).
 B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA:
EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: DERECHO COMUNITARIO EUROPEO DE SOCIEDADES:
TIPOS SOCIETARIOS: LA SE (2).
Régimen jurídico básico:
• Sociedad capitalista por acciones y de responsabilidad limitada (art. 1, Reglamento
2157/2001).
• Capital mínimo (art. 4, Reglamento 2157/2001).
• Domicilio social y su traslado (arts. 7 y 8, Reglamento 2157/2001). (v. art. 120, RRM; arts.
458 a 464, LSC).
• Régimen jurídico (arts. 9 y 10, Reglamento 2157/2001).
• Denominación (art. 11, Reglamento 2157/2001).
• Publicidad legal (arts. 12, 13, 14, Reglamento 2157/2001). (art. 457, LSC).

Constitución:
• Requisitos constitución (art. 2 Reglamento)
• Por fusión
• Por constitución de una sociedad holding
• Por constitución de una SE filial.
• Por transformación

Estructura de la Administración:
• Junta general de accionistas y órgano de administración.
• Administración, que podrá consistir en un órgano de control y un órgano de dirección
(sistema dual), o en un órgano de administración (sistema monista), según lo que se haya
determinado en los estatutos (arts. 38 a 51, Reglamento 2157/2001) (arts. 476 a 491, LSC).
 B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA:
EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: DERECHO COMUNITARIO EUROPEO DE SOCIEDADES:
TIPOS SOCIETARIOS: LA SCE.
Régimen jurídico:
• Reglamento (CE) no 1435/2003: Estatuto de la sociedad cooperativa europea
• Ley 3/2011, de 4 de marzo, por la que se regula la Sociedad Cooperativa
Europea con domicilio en España.
Constitución:

• Requisitos constitución (art. 2)

• Sociedad con capital variable dividido en participaciones y responsabilidad
limitada (regla general) art. 1 Reglamento.
• Capital mínimo (art. 3)
• Inscripción en RM (art. 11 Reglamento; art. 3 Ley)
Estructura de la Administración:

• Consejo de control y un órgano de dirección (sistema dual), (arts. 38 a 41,

Reglamento; 14 a 19 Ley)
• Consejo Rector u órgano de gobierno correspondiente (sistema monista), según lo
que se haya determinado en los estatutos (art. 42 a 44 Reglamento; 13 Ley).
 B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA:
EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: EL RECONOCIMIENTO DE SOCIEDADES EXTRANJERAS.

Introducción: Cuando una sociedad opera en un país distinto al de su país de

origen es preciso que sea reconocida como tal para que pueda actuar con
plena personalidad jurídica en el país en el que vaya a desplegar su actividad.

Para ello, deberá cumplir los requisitos que se exijan en este país a tal efecto, lo
que supondrá la obtención de su reconocimiento como persona jurídica.

Régimen jurídico en España:

• Art. 9.11.párr. prim., C.c.: las sociedades extranjeras válidamente constituidas en su

país de origen, serán también automáticamente reconocidas en España. vid. art. 15,
C. de c.
• Pero si desean establecerse de forma permanente, deberán inscribirse en el
Registro Mercantil (art. 81.1.k, RRM).
 B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA:
EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: EL TRASLADO DE LA SEDE SOCIAL
(LEY 3/2009, DE 3 DE ABRIL, SOBRE MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES).

A) España país de destino:

• Arts. 8 y 9, LSC.: se regirán por la ley española. La sociedad extranjera pasará a

convertirse en una sociedad española.
• Art. 94, LME: el traslado no afectará a la personalidad jurídica de la sociedad
(diferencia en el trato si el origen es un Estado miembro del Espacio Económico
Europeo o si no lo es).
• Arts. 81.1.l) y 309, RRM: obligatoria inscripción registral.

B) España país de origen:

• Régimen legal: arts. 93 y 95 a 103, LME:

· v. Derecho de separación de los socios (art.99)
· v. Derecho de oposición a los acreedores (art. 100)
• España: la lex societatis se determina por el principio de constitución; por tanto: es
indiferente la real localización de la administración central de la sociedad.
 B) EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA:
EL EMPRESARIO EXTRANJERO PERSONA JURÍDICA: EL TRASLADO DE FILIALES Y SUCURSALES
(LEY 3/2009, DE 3 DE ABRIL, SOBRE MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES).

Se plantea aquí la cuestión de la apertura en el extranjero: de sociedades filiales y de

sucursales.

A) Filiales: Ya sean de nueva creación o con origen en la adquisición de una sociedad

pre-existentes: poseen total autonomía jurídica en relación a la matriz (aunque no sea
así económicamente): se trata de personas jurídicas distintas y con su correspondiente
nacionalidad.

Vid. Apertura de la filial de una sociedad extranjera en España: se trata de la

creación de una sociedad mercantil en nuestro país. Vid. art. 81.1.b) y 309 bis, RRM.

B) Sucursales: Jurídicamente dependen de la sociedad matriz: no tienen

personalidad jurídica propia (y por tanto no cuenta con distinta nacionalidad).

Vid. art. 11, LSC. Vid. arts. 81.1.k), 295 a 308, 375, 376 y 389.5, RRM.
 TEMA 2.- EL EMPRESARIO EXTRANJERO.

Materiales complementarios (disponibles en faitic):

• LEY 3/2011 SCE DOMICILIADA EN_ESPAÑA
• REGLAMENTO.CE.2157/2001.ESTATUTO.SE
• REGLAMENTO.CEE.2137/85.AEIE
• REGLAMENTO. CE 1435/2003 ESTATUTO SCE