Instituto de Ciencia Procesal Penal

LA NULIDAD, EL REMEDIO OLVIDADO

Eduardo Herrera Velarde

I. INTRODUCCION
Al analizar el tema de la nulidad en nuestro ordenamiento, no hay mucho que decir
dentro del plano estrictamente legislativo. La carencia de normas al respecto hacen
gala del evidente desinterés que se ha tenido en relación a esta importante institución
del Derecho Procesal Penal que busca, como lo veremos en lo sucesivo, preservar el
proceso en el contexto de lo “ debido ”.

Comúnmente se tiene la equivocada idea que la nulidad constituye como lo señala

Vicenzo Manzini, una trampa “ a la buena fe del juez, del ministerio público y de las partes
privadas ” 1, por lo que este pensamiento, a criterio del maestro italiano, es un
argumento que pretenden hacer imperar “ ciertos leguleyos de baja esfera ”, con lo que,
más allá de las duras expresiones que se han glosado, deja en claro que la nulidad no
es como siempre se piensa “ un golpe bajo ”, aunque muchas veces existan casos en los
que esta figura sea utilizada de esa manera.

La nulidad, como también lo veremos en lo sucesivo, es, al menos en mi concepto,

un remedio que tiende a cuidar la salud del proceso de cara a sus efectos posteriores
y el final pronunciamiento sobre el fondo del asunto controvertido. Un remedio que
hoy en nuestra legislación parece olvidado y que corresponde a todos quienes nos
dedicamos al quehacer penal el reinvindicarlo.

1MANZINI, Vicenzo. Tratado de Derecho Procesal Penal. Tomo III. Ediciones Jurídicas Europa – América.
Buenos Aires, Argentina. Pág. 102.

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El presente artículo no busca hacer un exhaustivo análisis de la nulidad lo cual sería

una pretensión muy cara de mi parte en el contexto bajo el cual está diseñado este
aporte. Simplemente, intento familiarizar al lector un poco más con esta institución
procesal. Ingresando a su apreciación desde el punto de vista de la legislación
nacional a mérito de tomar conciencia realmente de su importancia y valía como tal,
así como de la necesidad de utilizarla adecuadamente en el marco del debido
proceso.

II. CONCEPTOS VINCULADOS AL TEMA

Previamente a ingresar al análisis de lo que significa la nulidad en materia procesal

penal, considero oportuno familiarizar al lector con algunos conceptos que se
encuentran vinculados al tema que he escogido desarrollar.

Cuando hablamos de nulidad debemos remontarnos indefectiblemente a aquella

especie sobre la cual se ciñe todo el engranaje de esta importante institución : el acto
procesal, para posteriormente remontarnos también a su génesis inmediata : el acto
jurídico.

Los actos procesales son definidos por Clariá Olmedo como “ las expresiones volitivas e
intelectuales de los sujetos del proceso penal o cumplidas por terceros ante el tribunal, cuya finalidad
es la de producir directamente el inicio, desenvolvimiento, paralización o terminación del proceso
penal conforme a lo prescrito por la ley procesal penal ” 2. A mérito de ello, es importante
remarcar que al fluir este acto procesal de las expresiones de los sujetos procesales,
esta idea abarca obviamente al imputado, ministerio público, al agraviado

2CLARIA OLMEDO, Jorge. Derecho Procesal Penal. Tomo II. Rubinzal – Culzoni Editores. Buenos Aires,
Argentina. Pág. 182 -183.

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(constituido como parte civil de acuerdo a nuestro ordenamiento) y al propio Juez

Penal, que si bien será el “ sanador natural ” todos de los actos procesales por ser
quien origine buena parte de ellos y, valga decirlo también, quien de lugar a su
nulidad.

Como lo señalé anteriormente, la idea de acto procesal nos remite también

indefectiblemente a lo que se conoce como acto jurídico en derecho procesal.
Precisamente en este extremo, Giovanni Leone indica que el acto jurídico (en
sentido amplio del término) es una categoría que contiene a su vez dos sub-especies
que son el acto jurídico (propiamente dicho) y el negocio jurídico, cuya diferencia
estriba en que en el primero es suficiente la voluntariedad del comportamiento, en
tanto que en el segundo además del elemento anotado “ se exige la dirección hacia un
fin, que está fuera del acto y que la ley garantiza ” 3. Más allá de lo rudimentario que
puedan parecer estas a los civilistas definiciones de acto jurídico y negocio jurídico,
resulta claro que el maestro italiano pretende hacer un paralelo de lo que implica la
idea de acto jurídico en el contexto de esa rama del Derecho y el concepto que nos
interesa como parte del Derecho Procesal Penal, dejando en claro por cierto que esa
figura – como lo he anotado anteriormente – determina el génesis del acto procesal.
Así, Leone precisa además que trasladando esta clasificación al proceso penal, nos
encontramos con lo que se entiende por hecho jurídico procesal que es aquel
productor de consecuencias jurídicas en el proceso penal y por lo tanto génesis
directa del ya conceptuado acto procesal. Posteriormente, ese hecho jurídico
procesal también se sub-divide en acto procesal y negocio jurídico procesal, como
muestras de las manifestaciones de las partes y terceros en la relación procesal.

3LEONE, Giovanni. Tratado de Derecho Procesal Penal. Volumen I. Ediciones Jurídicas Europa – América.
Buenos Aires, Argentina. Pág. 581.

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Con lo dicho líneas arriba, queda claro que el concepto de acto procesal se encuentra
íntimamente ligado con lo que se conoce como acto jurídico, sin llegar a confundirse
entre si ya que ambas son categorías independientes con distintos efectos. De esta
manera, mientras el acto jurídico se desenvuelve en el ámbito del derecho privado, el
acto procesal ingresa al campo del derecho público como eslabón básico de la
relación jurídico procesal incluida la litis (ya sea se trate del proceso penal, civil,
administrativo, etc.). Una interesante perspectiva hablando de acto jurídico y acto
procesal, es la que ofrece el ilustre tratadista Luis Del Valle Randich quien sobre el
particular ha sostenido :

“ Si consideramos que el proceso es una secuencia ordenada de actos regulados que se realizan en el
tiempo y que producen efectos jurídicos; o como lo afirma Endomann, es el “ conjunto de condiciones
necesarias para que se genere un efecto jurídico ” y si estos actos son producidos por exteriorización o
actividad personal, no cabe la menor duda que existe una identidad ontológica entre el proceso y acto
jurídico, pues se manifiestan como una voluntad exteriorizada con el fin de transmitir, modificar o
extinguir un derecho ” 4.

Luego de este breve recorrido por el árbol genealógico del acto procesal, pasemos a
revisar aquellas formas bajo las cuales se manifiesta éste concepto dentro del
desarrollo de la secuela del proceso, valga la redundancia.

En principio, corresponde mencionar al acto procesal perfecto, vale decir aquel que
existe, que no contiene ningún vicio o irregularidad y que, como señala el mismo
Leone, es plenamente eficaz en atención a la perfecta correspondencia entre
perfección y eficacia 5.

4 DEL VALLE RANDICH, Luis. Derecho Procesal Penal. Tomo II. Lima, Perú. Pág. 55.
5 LEONE, Giovanni. Op. Cit. Pág. 667.

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Frente al acto procesal perfecto tenemos, obviamente, aquel que no lo es y que de

esta manera puede sugerir inexistencia, ineficacia, o inadmisibilidad (aunque ineficaz
será siempre como lo veremos a continuación). Así tenemos :

El concepto de ineficacia - como ya lo he anotado en el párrafo que antecede – va

relacionado a la imposibilidad de producir efectos jurídicos, vale decir determina la
consecuencia de que el acto procesal no es perfecto, indistintamente de si esta
ineficacia es transitoria o permanente como también lo veremos en lo sucesivo.

A reglón seguido viene el concepto de inadmisibilidad que es enmarcado por Carlos

Creus, al ser citado por los profesores argentinos Desimoni y Tarantini, como aquel
acto “ que no cumple con los requisitos del tipo procesal en cuanto al sujeto que lo intenta
introducir a sus circunstancias de forma y oportunidad. La inadmisibilidad se presente así como
sanción previa a la introducción del acto en el proceso (antes de que se convierta propiamente en acto
procesal). Se trata, pues, de una declaración de invalidez para el futuro, pues que cuando se produce
el acto no ha suscitado efecto personal alguno, a diferencia de lo que ocurre con el acto defectuoso ya
introducido en el proceso ” 6 . Ciertamente, el acto procesal inadmisible es aquel que no
se introduce dentro del proceso, ya que de lo contrario sería nulo, o anulable si cabe
el término, por eso es que Carnelutti indica que la inadmisibilidad, en confrontación
con la nulidad, “ es una especie de ineficacia atenuada ” y concluye él mismo “ si ahora
tratamos de precisar mejor en que consiste la atenuación, diremos que la ineficacia, cuando se
resuelve en la inadmisibilidad, se limita el acto viciado sin extenderse este a los actos sucesivos que de
él dependen ” 7 , aunque habría que agregar que esta ineficacia se sanciona extra
proceso, o mejor dicho antes que el acto procesal ingrese al mismo.

6 DESIMONI, Luis María y otro. La nulidad en el proceso criminal. Ediciones Desalma. Buenos Aires,
Argentina. Págs. 16 – 17.
7 CARNELUTTI, Francesco. Lecciones sobre el proceso penal. Volumen III. Ediciones Jurídicas Europa –

América. Buenos Aires, Argentina. Pág. 194.

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Llegamos de esta manera a la idea de inexistencia del acto procesal que, desde mi
punto de vista, es uno de los discutidos. Por un lado, existe una posición como la
sostenida por tratadista como Carnelutti, que indica que “ el acto inexsitente es
verdaderamente un no acto, esto es, no es un acto, ni perfecto ni imperfecto ” 8; mientras que otra
corriente le reconoce cierta “ existencia ”, aunque este postulado suene abiertamente
contradictorio, de ello que solamente anulando un acto inexistente, como lo indica
Clariá Olmedo, se hace posible extirparlo 9. Como vemos, aclarando un poco lo
antes señalado, es posible colegir que la primera de las posiciones desarrolladas
confunde el concepto material de inexistencia con el concepto jurídico de aquella,
pues es absolutamente diferente que una cosa exista en la realidad y que no posea
existencia jurídica, que es de lo que hablamos en este contexto, a que simplemente
no tenga existencia dentro del plano de lo real. Por eso es que el maestro Leone
finalmente concluye al pronunciarse sobre el particular :

“ Si la inexistencia afecta también al fallo (que por otra parte, es un fallo aparente), ello se debe al
hecho de que lo no existe (jurídicamente), no puede nunca producir efectos, y que, por tanto, el juez,
sobre la base de una inexistente relación procesal, no pronuncia la decisión (aunque aparentemente
la dicte) ya que faltan los presupuestos para ella… En definitiva, mientras lo que es jurídicamente
inexistente, no puede ser nunca sanado, lo que es inválido (es decir, existente, pero enfermo), puede
ser sanado ” 10 .

Resumiendo todo lo antes expuesto, en principio tenemos el acto procesal perfecto,

aquel que tiene todos sus requisitos para surtir plenos efectos jurídicos de manera
que resulta totalmente eficaz. Contrariamente - o mejor dicho, en una posición
distinta - existen aquellos actos imperfectos, que según sean sus imperfecciones,

8 CARNELUTTI, Francesco. Op. Cit. Pág. 182.

9 CLARIA OLMEDO, Jorge. Op. Cit. Pág. 194.
10 LEONE, Giovanni. Op. Cit. Pág. 687.

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podrían ser inadmisibles o nulos dependiendo de si su ineficacia es transitoria o

permanente11 . Como una tercera categoría se presenta la inexistencia, que si bien
culmina como todas las sanciones en ineficacia, debe ser identificada para
materializarse como tal.

No debo dejar de abordar un último concepto que la doctrina procesal ha coincidido

en denominar como irregularidad procesal, entendido por Carnelutti cuando
un acto procesal “ está afectado por un vicio que no excluye su eficacia ” 12. Sin embargo,
esta última categoría trae – desde mi punto de vista – algunas confusiones al no
establecerle una consecuencia determinada, dejándolo, al entender de lo anotado por
Leone 13, como un acto vivo pero con imperfecciones no suficientes para su
extirpación o sanación.

Dicho esto, pasemos al concepto que nos interesa.

III. LA NULIDAD

Como lo señalé ya anteriormente en la parte introductoria, comúnmente existe la

equivocada idea de reputar a la nulidad la imagen de una institución nociva, utilizada
por aquellos malos o desleales litigantes cuya finalidad es puramente dilatoria y
obstruccionista. Nada más equivocado que ello.

La nulidad, como remedio procesal que tiende a recuperar los defectos que en un
futuro puedan generar un irregular pronunciamiento sobre el fondo del asunto al

11 Aunque, también hay que decirlo, dentro de la nulidad existe aquella con efectos permanentes (nulidad
absoluta) y aquella con efectos – si cabe el término - transitorios (nulidad relativa). La diferencia estriba en
que el acto procesal inadmisible requiere de la sanación de esa ineficacia para ingresar al proceso, en tanto que
el acto procesal viciado de nulidad relativa puede subsistir de esa forma.
12 CARNELUTTI, Francesco. Op. Cit. Pág. 183.
13 LEONE, Giovanni. Op. Cit. Págs. 669 - 670.

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concluir el proceso penal, ya que llegado el momento evitará esa circunstancia

mediante el saneamiento correspondiente, si es el caso. Precisamente en ese
sentido es que se han referido los profesores argentinos Luis Desimoni y Ricardo
Tarantin al indicar que el tema de las nulidades “ está íntimamente ligado con el del “
debido proceso ”, y para poder determinar este último extremo es inexorable que se haya
cumplimentado el denominado “ fin del proceso ”, el cual no es otra cosa que haber realizado y
documentado todas las etapas que prevé la ley instrumental con transparencia y respeto del derecho
de defensa del procesado ” 14 . Como vemos entonces la nulidad tiene una envergadura
de, si se quiere, auxilio para el control de la corrección del proceso y por lo tanto, de
su legalidad y constitucionalidad.

Existen muchas definiciones de lo que implica la idea de nulidad, pero considero una
de las más claras la evacuada por Jorge Clariá Olmedo que es citada por Desimoni y
Tarantini señalando que “ la nulidad es el vicio que afecta un acto por la omisión de una
forma o de un requisito legalmente necesario para su validez ” 15 16.
Ahora bien, dependiendo precisamente del vicio que nos habla el texto antes
glosado, podremos decir que el acto procesal podrá ser nulo en sentido absoluto o
nulo e sentido relativo, llegando así a la clasificación más tradicional realizada por la
doctrina. Hablando de nulidades absolutas coincido plenamente con la opinión de
Manuel Osorio al ser también citado por los profesores argentinos que he referido
anteriormente, Desimoni y Tarantini :

14 DESIMONI, Luis María y otro. Op. Cit. Pág. 05

15 DESIMONI, Luis María y otro. Op. Cit. Pág. 2.
16 Surge entonces el concepto de validez, que implica que el acto procesal reúne todos los requisitos exigidos

por la ley procesal, valga la redundancia. Como válido que es, un acto procesal surte efectos jurídicos y es
eficaz, de lo que se concluye que la validez es el antecede inmediato a estas últimas dos categorías.

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“ La nulidad absoluta es “ la del acto que carece de todo valor jurídico, con excepción de las
reparaciones y consecuencias que, por ilícito o dañoso, puede originar ” .17

De manera antagónica al concepto antes formulado, se presenta la nulidad relativa

como aquella que es susceptible de ser sanable o recuperable e incluso, de no serlo
en forma y modo oportuno, puede resultar convalidable como lo entiende Clariá
Olmedo cuando sostiene que “ una nulidad relativa queda subsanada cuando no obstante la
latente deficiencia del acto, dadas ciertas circunstancias éste puede quedar válido, impidiendo su
declaración de nulidad ” 18 .

A mérito de ello, resulta importante entonces traer a colación, dos conceptos que
desde mi perspectiva conforman adecuadamente el entorno de lo que es la nulidad
relativa, me refiero a la sanabilidad (también conocida como subsanación) y la
convalidación, que si bien no llegan a ser sinónimos se asemejan mucho entre si al
punto tal que una forma de sanear un vicio es convalidarlo.

La sanatoria o subsanación es entendida por Leone como el producto de una

mimetización de los elementos del acto o comportamiento posterior al vicio, de
manera que se combinen adecuadamente con la irregularidad sustituyéndose en ella.
A lo que habría que agregar que luego de ello se conforma un acto que en principio
es potencialmente nulo y luego absolutamente válido.

La convalidación por su parte, implica una suerte de “ perdón ” de parte del sujeto
procesal afectado con la nulidad respecto al perjuicio que ésta le pueda causar, de
manera que al advertir su existencia y no solicitar la sanción correspondiente, la
acepta como tal dejando vivo el acto cuestionado. Hablando un poco más de la

17 DESIMONI, Luis María y otro. Op. Cit. Pág. 28.

18 CLARIA OLMEDO, Jorge. Op. Cit. Pág. 245.

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naturaleza de este “ perdón ” que supone la nulidad relativa, un hecho que debe
llamar la atención es que tratándose de convalidaciones, no necesariamente el sujeto
afectado que deja subsistir el acto procesal viciado debe tener absolutamente en claro
la existencia del vicio, ello se entiende del tercer párrafo del artículo 172 del Código
Procesal Civil al legislar lo pertinente a la figura de la convalidación tácita. Esta
coyuntura también se hace extensiva en el marco del nuevo Código Procesal Penal
como se colige de la lectura del inciso c del artículo 152. Obviamente, si existe una
convalidación tácita también existe una convalidación expresa, la cual se materializa
bajo dos coyunturas claramente graficadas : la primera cuando los sujetos procesales
tienen conocimiento expreso de la nulidad y, en atención a Principio de
Trascendencia, no la denuncian (porque no les perjudica por ejemplo) y la segunda
coyuntura se verifica cuando el acto procesal no obstante tener un vicio de esa
magnitud logra su finalidad (por ejemplo una notificación defectuosa).

Entonces, desde el ángulo de las principales características de la nulidad relativa

podremos concluir – aunque sea reiterativo - que ésta es la única susceptible de ser
convalidable o sanables ( subsanable). De esta manera, contrario sensu, la nulidad
absoluta es inconvalidable e insubsanable y debe ser sancionada cualquiera sea el
estado del proceso, incluso luego de concluido aquel 19 .

Por último, otra clasificación que también hay que abordar ya que tocamos el tema,
es aquella ve a la nulidad desde el plano estrictamente de su regulación legislativa,
existiendo entonces nulidades específicas que, sobre la base del Principio de
Taxatividad o Legalidad, suponen una sanción expresa consagrada por la propia
norma en el caso de incumplimiento de algunos de los requisitos exigidos por la ley

19 A propósito ver inciso 5º del artículo 439 del Código Procesal Penal.

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20 (por ejemplo falta de notificación a todos los sujetos procesales en el caso de la

ratificación pericial a tenor de lo preceptuado por el artículo 168 del Código de
Procedimientos Penales) y nulidades genéricas que - como su nombre lo indica -
son determinadas por la ley pero no de manera expresa, siendo aplicables a cualquier
acto procesal que determine una contravención de derechos fundamentales que
generen un estado de indefensión 21.

Volviendo al tema de la conformación de la institución procesal de la nulidad, un

concepto que encuentro particularmente interesante a los efectos del presente
trabajo, es aquel que viene formulado por el tratadista Jorge Carrión Lugo quien,
pronunciándose sobre este extremo, nos dice que la nulidad importa una sanción
que tiende a privar de efectos a un acto que contenga un vicio, un error o que en
cuya ejecución no se hayan observado las formas señaladas por la ley 22 . Este último
aporte nos trae al tema dos nuevos elementos que resulta importante tratar, a saber :
vicio y error.

Sobre estos términos, el mismo Carrión Lugo indica que un acto viciado será aquel
que incumple con alguno de los requisitos del acto procesal perfecto : capacidad
procesal, consentimiento del sujeto (o declaración de voluntad), posibilidad de
realización jurídica y observancia de las formas prescritas por la ley 23 24. El error, por
otro lado, según el mismo tratadista, supone la falta de coordinación o coincidencia

20 DESIMONI, Luis y otro. Op. Cit. Pág. 20 – 21.

21 Una tercera clasificación de las nulidades es la que proponen los profesores Desimoni y Tarantini al hablar
de las nulidades implícitas, que no tienen acogida de manera taxativa por la ley pero que atentan contra el
normal desarrollo del proceso. Muy a pesar de lo particular e innovadora que pueda parecer esta idea de
nulidad implícita, este concepto se podría confundir con el expuesto en relación a las nulidades genéricas, por
lo que desde mi perspectiva no merece un comentario más profundo.
22 CARRION LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil. Editorial Grijley. Lima, Perú. Págs. 387 –

389.
23 CARRION LUGO, Jorge. Op. Cit. Pág. 387.
24 Lo cual nos lleva a la redundancia respecto a las causales indicadas anteriormente por el mismo autor

nacional (vicio, error e incumplimiento de las formas prescritas por la ley).

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entre la representación mental que el agente hace de una persona, cosa, hecho o de la
propia ley, no respondiendo estos a la realidad. Luego, complementando lo expuesto
por el profesor nacional, debo entender que el acto procesal errado es, finalmente,
aquel que no coincide con la voluntad del sujeto que lo realiza al mediar una falta
representación, lo cual no determina – como puede suponer el acto procesal viciado
– la ausencia de esa declaración de voluntad.

Finalmente, habiendo quedado claro el concepto de nulidad y la clasificación de esa

figura procesal, tampoco puedo dejar de tocar el tema de los principios que
gobiernan el sistema de las nulidades.

El profesor nacional Jorge Carrión Lugo nos refiere siete principios que rigen a las
nulidades dentro del contexto del proceso civil 25, mas por una cuestión de opinión
únicamente coincido en cuatro de ellos 26 que a continuación paso a exponer :

 Principio de Legalidad o Taxtatividad en la nulidad de los actos procesal :

Si no existe regulación expresa, no hay lugar a invocación de nulidad.

 Principio de Trascendencia : No hay nulidad sino hay perjuicio o daño a uno de

los sujetos procesales.

 Principio de Declaración Judicial : Solamente será nulo aquel acto que así lo
declare el Juez Penal.

25CARRION LUGO, Jorge. Op. Cit. Págs. 390 - 398.

26 La razón que fundamenta esta discrepancia radica en que los llamados por el autor nacional como los
Principios de Convalidación, Subsanación e Integración, en mi criterio son más bien requisitos propios de las
nulidades que hemos coincidido en llamar relativas, de manera que no rigen a todas las nulidades.

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 Principio de Finalidad : Si el acto ha producido sus efectos, no es anulable 27 28.

A los principios antes expuestos habría agregar uno más que es señalado por Teresa
Armenta Deu. Me refiero al Principio de Enmienda y Conservación de los actos, en
virtud del cual se procura que los actos procesales subsistan si estos son subsanables
bajo las condiciones y plazos establecidos por la ley 29, de manera que la nulidad
relativa – en salud del proceso penal – tenderá a ser la regla general y la nulidad
absoluta, por lo tanto, será la excepción.

IV. TRATAMIENTO DE LA NULIDAD EN LA LEGISLACION

PROCESAL PENAL PERUANA.

3.1. EL CODIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES DE 1940.

El Código de Procedimientos Penales (actual cuerpo de leyes en materia procesal

penal) contiene sólo una disposición relacionada a la nulidad como remedio procesal,
ya que dicho código regula únicamente el Recurso de Nulidad entendido como
medio impugnatorio en el contexto de aquellos procesos tramitados en la vía
ordinaria.

De esta manera, nos encontramos con el artículo 298 que se convierte en la norma
básica sobre la institución procesal que estamos estudiando.

27 En este extremo Carrión Lugo indica que el acto inexistente no requiere de declaración judicial porque no

existe, con lo cual me parece que se propicia la confusión entre el concepto material y el concepto jurídico de
inexistencia que ya anteriormente hemos visto. Ciertamente, el acto inexistente tiene efectiva presencia
material de manera que habrá que extirparlo indefectiblemente para su exclusión.
28 Sobre este extremo Del Valle Randich habla del acto anulable refiriéndose a aquel que en potencia es

susceptible de ser declarado nulo.

29 ARMENTA DEU, Teresa. Lecciones de Derecho Procesal Penal. Ediciones Jurídicas y Sociales. Madrid,

España. Págs. 71 – 72.

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El inciso 1º del indicado artículo 298 es el que fundamentalmente, entiende San

Martín Castro, se constituye como un caso típico de nulidad taxativa al sancionar “
infracciones a las normas esenciales del procedimiento penal (audiencia, asistencia y defensa) y que,
en lo esencial y en todos los casos produzca indefensión a las partes ” 30 .

Como puede colegirse del texto glosado y de la norma en comentario - que no

obstante estar estructurada para la etapa de impugnación - se trata pues de una
hipótesis que resulta de plena aplicación a toda la secuela del proceso, a suerte de
basamento legal del remedio procesal de nulidad mediante la figura de aplicación por
extensión. Dicho en otros términos, es el único amparo legislativo para quienes
pretendemos invocar una nulidad en el proceso penal peruano.

En cuanto a los incisos 2 y 3 del mismo artículo 298, entiendo que se trata de
supuestos claramente contenidos en el inciso referido anteriormente, por lo que no
merecen el mayor comentario a no aportar al tema que nos ocupa.

Ahora bien, no obstante haber señalado que el artículo 298 constituye la única
norma expresa en nuestra legislación actual, existen otras hipótesis que también “
calzan ” en lo que involucra el remedio de nulidad, como por ejemplo el caso de
aquellas nulidades por inobservancia de las formalidades procesales. Citando un
ejemplo ya anteriormente visto, puedo graficar como una clara muestra de este tipo
de casos al contexto de la ratificación pericial sin citación a todos los sujetos
procesales como suele ocurrir en muchos procesos penales en la actualidad. En este
caso, debe advertirse que esa hipótesis para ser invocada en la realidad de un proceso
penal dependerá, como lo hace básicamente todo el remedio de nulidad, de la

30SAN MARTIN CASTRO, Cesar. Derecho Procesal Penal. Volumen II. Editora Jurídica Grijley. Lima, Perú.
Pág. 1021.

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aplicación de normas del Código Procesal Civil que ciertamente se constituye como
“ muleta ” del cual se vale el Código de Procedimientos Penales ante su vacío.

A propósito de lo expuesto en el párrafo anterior hay que resaltar el distinto matiz

que tiene la nulidad en el contexto del proceso penal a diferencia de lo que ocurre en
el campo procesal civil. Esta distinción se da por ejemplo - en el campo procesal
penal - en cuanto a los fines de la etapa de instrucción a los que se refiere el artículo
72 del Código de Procedimientos Penales, dada la naturaleza del proceso penal valga
la redundancia, de manera que dentro de las facultades de la instancia superior al
revisar el fallo se encuentra la de declarar la nulidad cuando estos fines no se hayan
logrado (indistintamente se trate de un proceso sumario u ordinario). Otro caso se
observa en la indebida valoración de medios probatorios que la primera instancia
puede realizar al pronunciarse sobre el fondo del asunto, por lo que la segunda
instancia declarará la nulidad si es que esta coyuntura se produjese, a diferencia de lo
que ocurre en el proceso civil en donde la instancia de revisión simplemente optará
por la revocatoria. Por ello es que antes de hacer una aplicación extensiva mecánica
resulta importante separar adecuadamente las distintas naturalezas de ambos
procesos (el civil y el penal).

3.2. EL CODIGO PROCESAL PENAL.

A diferencia de lo que ocurre con el Código de Procedimientos Penales, el nuevo
Código Procesal Penal promulgado por Decreto Legislativo No 957 contiene un
título especial dedicado al remedio de nulidad, sin perjuicio de contener también una
saludable disposición que hace extensible el análisis de esta institución a los casos de
impugnación como una de las facultades de la instancia superior 31.

31 Léase al respecto los incisos 1º y 2º del artículo 409 del Código Procesal Penal.

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En principio, el Código Procesal Penal hace gala de la implantación del Principio de

Taxatividad o Legalidad sobre el cual ya me he referido anteriormente, ello poniendo
en claro que es el hito fundamental en cuando al sistema de nulidades que gobernará
nuestra legislación procesal penal con este nuevo cuerpo normativo (aunque hoy
también lo hace como lo vimos anteriormente). De otro lado, hace también la
necesaria distinción entre nulidad absoluta y nulidad relativa, pasando por el
acogimiento de figuras como la convalidación y el saneamiento. Por último, el
Código Procesal Penal fija los efectos de la nulidad haciendo un “ corte ” necesario
a fin de evitar nulidades que determinen el retroceso a etapa iniciales, coyuntura que
hacen del proceso penal hoy en día, un camino interminable y que, con algún
fundamento, permitan traer tan venida a menos a la nulidad. Otro argumento más a
favor de la entrada en vigencia de este cuerpo de leyes.

BIBLIOGRAFÍA :

 MANZINI, Vicenzo. Tratado de Derecho Procesal Penal. Tomo III. Ediciones

Jurídicas Europa – América. Primera Edición. 1951. Buenos Aires, Argentina.

 CLARIÁ OLMEDO, Jorge. Derecho Procesal Penal. Tomo II. Rubinza –

Culzoni Editores. Primera Edición. Buenos Aires, Argentina.

 LEONE, Giovanni. Tratado de Derecho Procesal Penal. Volumen I. Ediciones

Jurídicas Europa – América. Primera Edición. 1963. Buenos Aires, Argentina.

 DEL VALLE RANDICH, Luis. Derecho Procesal Penal. Tomo II. Lima, Perú.

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 Instituto de Ciencia Procesal Penal

 DESIMONI, Luis María – TARANTINI , Ricardo Santiago. La nulidad en el

proceso criminal. Ediciones DESALMA. Primera Edición. 1998. Buenos Aires,
Argentina.

 CARNELUTTI, Francesco. Lecciones sobre el proceso penal. Volumen II.

Ediciones Jurídicas Europa – América. Primera Edición. 1950. Buenos Aires,
Argentina.

 CARRION LUGO, Jorge. Tratado de Derecho Procesal Civil. Editorial Grijley.

Primera Re-impresión. 2000. Lima, Perú.

 ARMENTA DEU, Teresa. Lecciones de Derecho Procesal Penal. Ediciones

Jurídicas y Sociales. Segunda Edición. 2004. Madrid, España.

 SAN MARTIN CASTRO, Cesar. Derecho Procesal Penal. Volumen II. Editora
Jurídica Grijley. Segunda Edición. 2003. Lima, Perú.

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