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3 - Semana - Lectura - N - 3
3 - Semana - Lectura - N - 3
HUMANOS
I.- Introduccin.
Hoy, en los albores del Siglo XXI, puede afirmarse que los Derechos Humanos
estn plenamente asentados en la conciencia de la humanidad y esta universal
conviccin ejerce una presin constante sobre los Estados que favorece la
decisin de estos de reconocer y positivizar unos derechos y libertades de los
que ya los hombres no sabran prescindir.
Como seala Ollero Tassara "Desde diversos planteamientos de teora del
conocimiento, y partiendo de las ideologas ms contrapuestas, todos parecen
por una vez de acuerdo. Existen unos derechos 'humanos', un conjunto de
exigencias sin las que el hombre no podra disfrutar de una convivencia
propiamente 'humana' y la lucha por garantizarla se convierte en factor decisivo
para la legitimacin del ordenamiento jurdico" (l).
En el curso diacrnico de los Derechos Humanos suele hablarse de una
"historia" y una "prehistotia". Esta ltima comprende aquella etapa en la que lo
que hoy llamamos Derechos Humanos no han aparecido todava con la
configuracin que en la actualidad tienen pero lo cierto es que, en este caso
como en los dems, la historia no puede explicarse sin sus precedentes.
Desde nuestro punto de vista conviene diferenciar los planos sociolgico (el de
las conductas de los individuos) y normolgico o normativo (el de las normas
jurdicas) de modo que quede claro que lo constitucional va mucho ms lejos
de lo que est escrito en la constitucin codificada porque la Constitucin
material siempre la excede, an en el caso de que la Constitucin escrita tenga
vigencia sociolgica (2).
(1) Ollero Tassara, Andrs, Tiene razn el derecho? - Entre mtodo cientfico y voluntad
poltica., Ed, Publicaciones del Congreso de los Diputados, Madrid 1996, Pg. 368. Y adems
cita a Jhrgen Habennas en cuanto sostiene que "La necesidad de justificar y la posibilidad de
criticar las normas jurdicas no representan sino el reverso de su positividad: El principio de
positivacin y el principio de fundamentacin se exigen mutuamente",
(2) Sobre el trialismo 'en el derecho constitucional puede verse Bidart Campos, Germn,
Lecciones elemefl1ales de poltica, Ed, Ediar, 5 Edicin, Buenos Aires 1991.
Por lo expuesto los Derechos Humanos no son derecho positivo por el mero
hecho de estar, acaso, consignados en las normas de la Constitucin formal, lo
son cuando, con o sin esa consignacin escrita, tienen vigencia sociolgica.
La recepcin de los Derechos Humanos en la positividad se produce con
aquella vigencia y no meramente con la normativa escrita, porque si esta no
alcanza la eficacia y aplicacin que definen a la misma vigencia sociolgica es
"letra muerta" cuya pura vigencia normolgica no alcanza para aseverar que
hay Derechos Humanos en la positividad.(3).
Al decir que la normacin escrita (que es caracterstica del constitucionalismo
moderno o clsico) implica la positivizacin de los derechos es porque se
piensa que aquella normacin coincide con la vigencia sociolgica, cosa que
puede suceder o no. Y si tal identidad no se verifica no hay positividad porque
falta la eficacia, o sea, la normativa constitucional escrita sobre derechos del
hombre no funciona.
(9) Con este panorama ante los ojos Dante Alghieri escribe "De la Monarqua" donde repudia
el estado de guerra permanente que vive Europa, asolada por facciones y reclama
vigorosamente la paz que slo una autoridad laica y Universal podra lograr. Dante descarta.
Uno por uno, los argumentos ms corrientes a favor del papado comenzando por el smbolo
sol- luna y afirma que _ ltima no debe al primero ni su existencia ni su podero, slo el, reflejo
de su luz. As el emperador admitir la gua del Papa hacia la luz eterna pero no le deber
respeto en los asuntos temporales. Citado en Sanguinetti, Horacio, Curso de Derecho Poltico -
Historia del pensamiento poltico Universa1 y argentino; Ciencia Poltica y Teora del Estado,
Ed. Astrea, 4Edicin, Buenos Aires 2000, Pg. 53.
(10) Uno de los principales intereses de los jesuitas de mitad del Siglo XVI que dieron lugar al
resurgimiento del Tomismo fue precisamente "refutar a todos los herejes de sta poca actual.
Los herejes de quienes bsicamente se ocupan son, desde luego, los luteranos, y unos de sus
objetivos bsicos es repudiar no slo el concepto luterano de la Iglesia, sino toda la visin de la
vida poltica asociada a la Reforma evanglica". Un desarrollo completo de la cuestin puede
verse en Skhmer, Quentin, Los fundamentos del pensamiento poltico moderno. Tomo II, 10
Edicin, Ed. Fondo de Cultura Econmica. Mxico 1993, Pg. 144.
(11) Se engendra por esta va tambin la idea de tolerancia que ser la nica forma posible
para poner punto final al conflicto religioso. Ms tarde Jolm Locke desarrollar extensamente el
tema sosteniendo que "aunque algunos blasonan de la antigedad de lugares y .nombres o del
esplendor de sus ritos, otros de la reforma de sus enseanzas, y todos de la ortodoxia de su fe
(ya que cada uno se considera ortodoxo) estas y todas las dems pretensiones de esa clase
puede que slo sean seales, no de la Iglesia de Cristo, sino de la lucha de los hombres con
sus semejantes para adquirir poder y mando sobre ellos. Si alguien posee todas estas cosas
pero le falta caridad, luul1ildad y buena volu1fad en general hacia toda la luul1atdad, incluso
hacia aquellos que no son cristianos, estar muy lejos de ser un verdadero cristiano. Los reyes
de los gentiles imperan sobre ellos pero no as vosotros, dijo nuestro Salvador a sus discpulos
(Lucas 22:25)". Locke, John, Carta sobre la tolerancia, Ed. Alianza Editorial, 4 Edicin, Madrid
1999, Pg. 62.
(12) Tal punto de vista se sostiene en Femndez-Galiano, Antonio y de Castro Cid, Benito,
Lecciones de Teora del Derecho y Derecho Natural, Ed. Universitas, 3 Edicin, Madrid 1999,
Pg. 545.
(13) Esta circunstancia puede imputarse al peculiar carcter de la Constitucin britnica que fue
obra de una lenta y constante evolucin sin solucin de continuidad. Como apunta Jellinek no
deja de ser una paradoja que el proceso de positivizacin y constitucionalizacin de los
derechos se inicie y desarrolle en un pas que hasta la fecha carece de una constitucin formal
codificada. Jellinek, Georg, Teora General Ed Estado, Ed. Fondo de Cultura Econmica, 1"
Edicin en espaol (FCE), Mxico 2000.
V.- El Constitucionalismo