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AO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA

ESCUELA ACADEMICA PROFESIONAL DE DERECHO

TEMA
LA TENENCIA

ALUMNAS:
TAYPE ESLAVA, Leonor
OREJON LOPE, Kelly

PROFESOR:
GARAY VERA, Jess Gino

CURSO: DERECHO DE FAMILIA Y DEL NIO Y DEL

ADOLESCENTE

CICLO: V TURNO: MAANA

AYACUCHO-PER
2017
DEDICATORIA
Este trabajo va dirigido para aquel
que tengo la dicha de poder decir
que hay a mi lado gente maravillosa
que me apoya sin yo decir una sola
palabra, por eso y ms gracias.
 INDICE
DEDICATORIA ................................................................................................................................ 2
DERECHO DE PERSONAS ..................................................................................................... 9
1. DERECHO DE PERSONAS ................................................................................................ 1
1. QU ES EL DERECHO DE PERSONAS EN LA JURISPRUDENCIA ROMANA
1
2. PERSONAS FSICAS: .................................................................................................. 1
3. PRINCIPIO DE LA PERSONA FSICA ...................................................................... 2
4. OBJETO DE REGULACIN E INSTITUCIONES POR EL CAL SE DEFINE A
LA PERSONA EN EL DERECHO ROMANO ................................................................... 3
5. SITUACIONES DE LA PERSONA EN EL DERECHO ROMANO ........................ 4
6. HECHOS Y RELACIONES JURDICAS .................................................................... 4
7. EVOLUCION DE LA PERSONA JURDICA ............................................................. 6
8. HECHOS Y RELACIONES JURDICAS STATUS DE LIBERTAD ....................... 7
9. HECHO Y CAUSAS DE LA ESCLAVITUD EN LA JURISPRUDENCIA
ROMANA ................................................................................................................................. 7
9.1. Causas ......................................................................................................................... 8
9.2. Situacin jurdica del esclavo ............................................................................... 8
9.3. Facultades: ................................................................................................................. 9
10. HECHOS Y RELACIONES JURDICAS STATUS DE LIBERTAD STATUS
CIVILIS (CUIDADANIA) ........................................................................................................ 9
11. RELACIONES JURDICAS ENTRE CIUDADANOS ROMANOS, PEREGRINOS
Y LATINOS ............................................................................................................................. 9
12. SITUACIONES Y RELACIONES JURDICAS DE LOS LATINOS ....................... 12
12.1. COMO SE ADQUIRIA LA CIUDADANIA .......................................................... 13
12.2. EL CIUDADANO ROMANO PERDA EL DERECHO DE CIUDADANA: ... 14
Status de familia ............................................................................................................. 14
Sui iuris y aliene iuris .................................................................................................... 14
13. RELACIONES Y HECHOS JURDICOS EN ROMA: EL MATRIMONIO EN
ROMA..................................................................................................................................... 15
13.1. Matrimonio "cum manu" y "sine manu". ....................................................... 16
13.2. Requisitos para contraer "justae nuptiae" (matrimonio)........................... 16
13.3. Hechos jurdicos e impedimentos para celebrar el matrimonio. ............. 17
13.4. Consecuencias jurdicas de las "iustae nuptiae". ....................................... 18
2. PERSONAS JURIDICAS .................................................................................................... 19
1. CLASIFICACION DE LAS PERSONAS JURIDICAS ESTADO .......................... 19
2. RELACIONES JURDICAS EN PERSONAS JURDICAS CORPORACIONES
21
 4. FORMALIDADES DE LA JURISPRUDENCIA ROMANA .................................... 22
5. LA CAPITIS DEMINUTIO ........................................................................................... 22
6. CLASES DE CAPITIS DIMINUTIO ............................................................................... 22
6.1. Capitis deminutio mxima: ...................................................................................... 22
6.2. Capitis deminutio media: ......................................................................................... 23
6.3. Capitis deminutio mnima: ................................................................................... 23
DERECHO DE FAMILIA ......................................................................................................... 24
2. DERECHO DE FAMILIA ................................................................................................. 24
1. Concepto. ..................................................................................................................... 24
2. Constitucin de la familia. ....................................................................................... 24
2.1. Parentesco. .......................................................................................................... 24
2.2. Cognatio................................................................................................................ 24
2.3. Agnatio. ................................................................................................................. 24
3. Patria potestad ............................................................................................................ 25
4. DERECHOS SOBRE LA PERSONA........................................................................ 26
4.1. Derecho sobre los bienes .................................................................................... 26
5. FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD .................................................................. 27
5.1. El matrimonio ...................................................................................................... 27
5.2. Los esponsales ................................................................................................... 28
6. EFECTOS DEL MATRIMONIO.................................................................................. 30
7. DISOLUCIN DEL MATRIMONIO ........................................................................... 32
7.1. Divorcio por mutuo consentimiento ............................................................. 32
7.2. Divorcio por culpa de los cnyuges ............................................................. 32
7.3. Divorciado por declaracin unilateral........................................................... 32
8. EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD ............................................................... 35
9. OTRAS UNIONES DE CARCTER MARITAL ...................................................... 36
9.1. El concubinato .................................................................................................... 36
9.2. Contubernio ......................................................................................................... 36
9.3. Matrimonio cine conubio.................................................................................. 37
10. MANUS ...................................................................................................................... 37
10.1. Mancipum ......................................................................................................... 37
11. Tutela y Curatela..................................................................................................... 38
11.1. Tutela ................................................................................................................. 38
11.2. Curatela ............................................................................................................. 39
DERECHOS REALES ............................................................................................................. 42
3.. DERECHOS REALES ....................................................................................................... 42
 1. DEFINICIN. .................................................................................................................... 42
2. CARACTERSTICAS DE LOS DERECHOS REALES ............................................. 43
3. SUB DIVICIN DE LOS DERECHOS REALES ........................................................ 43
4. LAS COSAS .................................................................................................................... 44
4.1. Clasificacin de las cosas.................................................................................... 44
5. COSAS QUE SE RIGEN BAJO EL DERECHO DIVINO .......................................... 46
6. COSAS QUE SE RIGEN BAJO EL DERECHO HUMANO .................................. 47
7. LAS MODALIDADES DE LA UTILIDAD DE LOS BIENES ................................. 48
8. LA PROPIEDAD .............................................................................................................. 48
8.1. Elementos de la propiedad .................................................................................. 49
8.2. Caractersticas de la propiedad .......................................................................... 49
9. FORMAS DE LA PROPIEDAD ..................................................................................... 50
9.1. Propiedad quiritaria o dominium exiure quiritum ...................................... 50
9.2 Propiedad bonitaria o is bonis habere ........................................................... 51
9.3. Propiedad provincial.............................................................................................. 51
9.4. Propiedad peregrina .............................................................................................. 52
10. LIMITACIONES LEGALES DE LA PROPIEDAD .............................................. 52
11. MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD ........................................................... 53
11.1 Modos originarios ................................................................................................. 53
11.2. Modos derivativos ................................................................................................ 55
12. PROTECCION DE LA PROPIEDAD .................................................................... 55
13. EL CONDOMINIO ......................................................................................................... 56
.14. LA POSESION............................................................................................................. 56
14.1. Elementos de la posesin .................................................................................. 56
15. SERVIDUMBRES Y USUFRUCTO ............................................................................ 59
15.1. Las Servidumbres ................................................................................................ 59
15.2. USUFRUCTO .............................................................................................................. 62
DERECHOS DE LAS OBLIGACIONES .............................................................................. 64
4. DERECHO DE OBLIGACIONES .................................................................................. 64
1. CONCEPTO .................................................................................................................. 64
2. DESARROLLO HISTRICO...................................................................................... 64
3. ELEMENTOS DE LA OBLIGACION ........................................................................ 64
4. CLASIFICACIONES DE LAS OBLIGACIONES: ...................................................... 65
4.1 EN CONDICIN DEL SUJETO............................................................................... 65
4.2 EN CONDICION DEL OBJETO ......................................................................... 66
4.3 EN CONDICION DEL VNCULO ....................................................................... 67
 5. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES .......................................................................... 67
5.1) contrato ..................................................................................................................... 68
5.2) delito .......................................................................................................................... 68
5.3) cuasicontrato........................................................................................................... 68
5.4) cuasidelito ................................................................................................................ 68
6. EJECUCION DE LAS OBLIGACIONES: .................................................................... 69
6.1) Mora: .......................................................................................................................... 69
6.2) Dolo ............................................................................................................................ 69
6.3) Culpa .......................................................................................................................... 69
6.4) Caso fortuito y fuerza mayor: ............................................................................. 69
7. TRANSMISION DE LAS OBLIGACIONES ................................................................. 69
7.1) Cesin de crdito: .................................................................................................. 69
7.2) Asuncin de deudas .............................................................................................. 70
6. EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES ................................................................... 70
8.1) Modos que operan ipso iure................................................................................ 70
8.2) Modos que operan ope exceptionis .................................................................. 71
DERECHO DE CONTRATOS ................................................................................................ 72
5. DERECHO DE CONTRATOS .......................................................................................... 72
1. Consideraciones generales:.................................................................................... 72
2. Elementos del contrato............................................................................................. 72
2.1. Elementos esenciales del contrato : ............................................................. 72
2.2. Elementos accidentales del contrato ................................................................ 73
3. Nulidad del contrato .................................................................................................. 74
4. Clasificacin de los contratos ................................................................................ 74
4.1. Contratos nominados: ...................................................................................... 74
4.2. Contratos litteris o escritos: ............................................................................ 75
4.3. Contratos re o reales ......................................................................................... 76
4.4. Contratos consensu o consensuales ............................................................... 79
4.5. Cuasicontratos (Varie Causarum Figurae) ...................................................... 83
4.6. Cuasidelitos: ........................................................................................................ 85
DERECHO DE SUCESIONES ............................................................................................... 72
6. DERECHO DE SUCESIONES .......................................................................................... 86
1. IDIOSINCRASIA Y EVOLUCION DEL DERECHO SUCESORIO EN ROMA ... 86
2. CAPACIDAD PARA TESTAR Y PARA SER INSTITUIDO HEREDERO .......... 87
3. LA SUCESIN .............................................................................................................. 87
3.1. LA SUCESIN TESTAMENTARIA .................................................................. 89
 4. DISTINTAS FORMAS DE TESTAMENTO .............................................................. 91
4.1. TESTAMENTO IURI CIVLIS .......................................................................... 91
4.2. TESTAMENTUM PRAETORIUM BONORUM POSSESSIO
SECUNDUM TABULAS................................................................................................ 92
4.3. TESTAMENTO POSTCLSICO ....................................................................... 92
4.4. TESTAMENTOS ESPECIALES O EXTRAORDINARIOS ............................ 92
5. LA SUCESIN AB_INTESTATO O LIGITIMA ....................................................... 93
5.1. LA SUCESION DEL DERECHO CIVIL ............................................................ 94
5.2. LA SUCESION DEL DERECHO PRETORIANO ............................................ 94
5.3. LA SUCESIN DEL DERECHO IMPERIAL ................................................... 95
5.4. LA SUCESIN DEL DERECHO JUSTIANIANO ........................................... 96
6. ADQUISICIN DE LA HERENCIA ........................................................................... 98
7. SUCESION SINGULAR MURTIS CAUSA ........................................................ 100
CONCLUSIONES................................................................................................................... 102
BIBLIOGRAFA ...................................................................................................................... 103
INTRODUCCION
DERECHO DE PERSONAS
 1. DERECHO DE PERSONAS

1. QU ES EL DERECHO DE PERSONAS EN LA JURISPRUDENCIA

ROMANA

El concepto de la persona en el Derecho Romano es similar al de la actualidad,

entonces se define como Organizacin de personas o de personas y de bienes a
la que el derecho tiene la calidad de reconocer la capacidad unitaria para ser
sujeto de derechos y obligaciones.

En este anlisis designaremos a la persona, en sentido tcnico-jurdico,

al hombre capaz de derechos (libre, civis romanus y sui juris) y a
las organizaciones humanas (complejos personales o patrimoniales) a las que
la ley otorga capacidad jurdica. Hay en efecto dos clases de persona: las
personas "fsicas" que son los hombres (entes corpreos, visibles y tangibles) y
las personas "jurdicas" (entes sociales e incorporales asociaciones y
fundaciones.

En el Derecho Romano se dividieron de forma ordenada los diversos entes en

status que el ciudadano romano se distingua por ello, y as obtener todos los
derechos y deberes por el cual se distingua tan anhelada categora por aquel
entonces.

2. PERSONAS FSICAS:

NOCION JURDICA

Primeramente el Derecho hace una diferencia muy notable entre hombre

y persona.

HOMBRE: Es un ser dotado de alma racional que posee un cuerpo

humano.
PERSONA: Es el hombre considerado en cierto estado.

El termino persona, es usado por los juristas clsicos (homo), quiere decir que
seres humanos racionales. Entonces los esclavos (siervos) tambin son
llamados personas. No obstante esclavo es tambin llamado res (cosa).

1
Entonces el esclavo es tambin persona con respecto al estado natural (Derecho
Natural), mas no al civil. Pero desde mi punto de vista recordemos que el
Derecho Romano estipulaba ciertas reglas en proteccin de la vida y la salud de
los esclavos y por ende de alguna forma tambin el derecho Romano escrito por
el hombre (positivo), tambin reconocan como persona al esclavo.

Las personas en estado de libertad son consideradas libres que se dividen en

libres y siervos (esclavos).

Libres, es aquella facultad que tiene la persona de hacer lo que quiera, a no ser
que la ley lo impida.

Recordemos que la dogmtica moderna llama persona en sentido tcnico aquel

que posee capacidad jurdica, entendindose as aquel que posee capacidades
de derechos y obligaciones perteneciente a un estado determinado.

Siervos, nacen o se hacen, nacen de las esclavas, porque los siervos son cosas
y segn principios jurdicos el feto es parte complementaria de su cosa (esclava)
y por ende pertenece al amo.

Eso quiere decir que los siervos se hacen o por derecho de gentes o derecho
civil. Se hacen por derecho de gentes, los prisioneros de guerra, y se llaman
siervos de servati (esclavos).

En la actualidad desde el punto jurdico se puede decir que persona es el sujeto

de derecho, el titular de derechos y obligaciones.

En el Derecho Romano la persona puede ser de dos clases persona fsica y

persona moral o jurdica.

3. PRINCIPIO DE LA PERSONA FSICA

Primeramente recordemos que en Roma todo ser humano era considerado

persona, eso quiere decir que cuando se refieren a personas fsicas son todos
aquellos seres humanos en general por su simple relacin y razonamiento a la
naturaleza, entonces el nacimiento marca el comienzo de los atributos de la
persona fsica, que, como hemos analizado, en el Derecho Romano, se

2
especifican diversos requerimientos para gozar de un derecho pleno. Respecto
del nacimiento, se requera, adems:

1. Que el ser estuviera separado del claustro materno, es decir, sin

cordn umbilical unido al vientre de la madre.

2. Nacimiento con vida del ser, al respecto existan dos posturas: los
sabinianos consideraban que con que el ser respirara era suficiente; los
proculeyanos por su parte, requeran que el ser llorara o gritara. Justiniano se
suma a la primera hiptesis.

3. Que el nacido tuviera forma humana, considerndose desprovisto de

proteccin legal, aquel ser que, pareciera contrario a natura.

La persona fsica se extingua con la muerte, que deba ser probada de

igual forma que la vida; cabe sealar que el Derecho Romano, no contempl la
ausencia con presuncin de fallecimiento.

4. OBJETO DE REGULACIN E INSTITUCIONES POR EL CAL SE

DEFINE A LA PERSONA EN EL DERECHO ROMANO

Tomando en cuenta el concepto romanista identificaba las instituciones jurdicas

con los conjuntos de situaciones, relaciones, actuaciones y reglas que estaban
unidos por una cierta homogeneidad funcional en torno a un elemento jurdico
dotado de autonoma dentro de la organizacin. Finalmente, se ha generalizado
la caracterizacin de las instituciones jurdicas como ncleos o figuras jurdicas
estables

Qu vienen delimitadas por el conjunto de normas que regulan el modo en que

han de ser realizadas las respectivas relaciones.

En Roma para ser considerado persona fsica tenas que tener tres
status; status libertatis (ser libre), status civitatis (ser ciudadano) y estatus
familiae (no estar bajo ninguna potestad

3
Tenemos que tener muy en claro que el sujeto de derecho (persona) era el
hombre que a esa calidad se distingua por estas condiciones esenciales
exigidas por el Derecho Romano.

5. SITUACIONES DE LA PERSONA EN EL DERECHO ROMANO

a. Status libertatis: ser libre y no esclavo.
b. Status civitatis: haciendo una distincin entre los ciudadanos romanos de
los no ciudadanos.
c. Status familia: los hombres podan ser jefes de familia o miembros de ella
y sometidos, y por ende, a la autoridad de un jefe o paterfamilias.

6. HECHOS Y RELACIONES JURDICAS

La posesin de estos tres status daba al ser humano plena capacidad jurdica y
la calidad de persona, por lo cual a la capacidad jurdica se la suele denominar
tambin personalidad.

Por otra parte el Derecho Romano, tambin reconoci a quienes hoy

identificamos como personas morales, as como su capacidad de adquirir
derechos y contraer obligaciones. As encontramos que, el derecho privado
reconoci dos categoras de personas: las individuales o fsicas, es decir, el ser
humano; y las jurdicas o entidades personales o patrimoniales sin naturaleza
humana.

As, en Roma, la plena capacidad jurdica en el derecho privado se le reconoca

a quien tuviera simultneamente los tres status antes citados. Sin embargo, a
quienes no se les reconoca tal, tenan restringidas y parciales capacidades.
Principalmente derivado esto de las estructuras poltico sociales y correlativas
valoraciones cobre la necesidad o conveniencia de tal atribucin. Por ejemplo, a
las mujeres y descendientes, as como los latinos, peregrinos y los esclavos, se
les reconocan diferentes status. Esto responde, como ya se aclar, a que la
base de la sociedad era la familia y no el individuo.

4
Cabe aclarar que, a propsito de la persona fsica, en el Derecho Romano,
existen dos clases de requisitos:

1. Los referidos a la existencia fsica, es decir, nacimiento y muerte.

2. Status, que hace referencia a su posicin social.

No omitimos mencionar que, en la actualidad con la palabra persona se designa

hoy al sujeto de derecho, es decir, a la persona humana, derivado
De que en la mayora de las naciones civilizadas, el hombre es un ser libre, con
dignidad e igualdad ante la ley. Ahora bien, en Roma, como ya se puntualiz,
esto no ocurra, pero, adems, nunca hubo un trmino tcnico para designar al
titular de esa capacidad jurdica. Distingua entre lo que es un homo y lo que es
una persona. Conceptualizando que homo refiere nicamente la unidad
psicofsica, es decir, todo ente que tenga una mente racional en un cuerpo
humano. Y persona es ese mismo hombre, pero considerado con sus
circunstancias, constituidas stas por la situacin que ocupa en la sociedad, en
el estado y en la familia; misma que es conocida como status.

El estado de libertad, se adquiere por nacimiento o por salir de la esclavitud; sin

embargo, la condicin tanto social como jurdica de un sujeto nacido libre y otro
que ha adquirido la libertad es distinta. As, al que nace libre se le da el nombre
de ingenuo, y en caso de que llegar a caer en la esclavitud y recuperase su
libertad, segua siendo ingenuo, y al esclavo libertado se le denomina liberto.

La liberacin de la esclavitud se originaba en el ius Gentium y reciba el nombre

de manumisin, que consista en la renuncia del dueo (domine) a la potestad
ejercida sobre el esclavo.

Considerar al hombre vivo, existente, se haca una vez que naciera vivo, que
tuviera vida propia, con figura humana y probabilidades de vida. Sin embargo,
tambin conceptualizaron al ser no nacido, figura que Juliano explic de la
siguiente forma: infames conceptos pro natu habitar quotis de commodis ejus
agitur (al infante concebido se le tiene por nacido para todo aquello que le
favorezca).

5
Hombre libre es quien goza de la libertad, consistente en todas las facultades
que la naturaleza le otorga.

7. EVOLUCION DE LA PERSONA JURDICA

Como hemos podido observar, la visin de los romanos, respecto de un sinfn de
figuras legales es asombrosa. Es as como podremos observar de donde nace y
cmo evoluciona la persona hoy conceptualizada como moral, siendo sus inicios
la familia.

La concepcin actual de la persona jurdica es resultado de la ciencia del siglo

XIX, cuya idea radica en que determinadas organizaciones o sociedades tienen
una vida jurdica independiente de la de sus miembros, de tal suerte que tienen
patrimonio, pueden ser tanto acreedoras como deudoras, acudir a juicio,
etctera.

Ahora bien, los romanos formaron sociedades privadas tales como agrupaciones
con un determinado nmero de personas, como por ejemplo, los coherederos,
que, con el objetivo de no ser desclasificados en el censo, mantenan los fondos
de la herencia paterna como fondo social, cuya sociedad era tanto legtima como
natural, llamada recto non cito, es decir, dominio indiviso. Misma que es el
antecedente remoto de la referidas sociedades constituidas por ciudadanos con
fines diversos, hasta abarcar los de inters privado y de inters pblico en la
poca del Imperio.

Al momento que una sociedad se encuentra legalmente constituida, se convierte

en sujeto de derechos y obligaciones.

En Roma, estas sociedades podan tener derechos reales, ser acreedoras y

deudoras, as como tener un patrimonio propio y heredar. Estas agrupaciones
podan ser colegio o sociedad, tenan patrimonio propio, caja comn y un
apoderado o sndico que las representaba, pero era necesario que representaran
un inters social o econmico. Como ejemplo de algunas de ellas, encontramos
el colegio de panaderos y los de los navieros que existieron en algunas
provincias.

6
 8. HECHOS Y RELACIONES JURDICAS STATUS DE LIBERTAD
Primeramente se debe constituir la plena capacidad jurdica, la personalidad est
constituida en Roma por la facultad de los tres estados:

Status libertatis
Status civitatisc.
Status familiar

De acuerdo al status de libertad, las personas se dividen en libres y esclavos ya

que los que gozaban de dicha facultad eran los privilegiados que gozaban de
libertad y eran esclavos (serv) los que no posean esa facultad natural y estaban
bajo el poder del hombre libre.

Entonces en esta status se clasifican entre:

INGENUOS: Se llamaban libres por excelencia (libres desde el nacimiento), se

inducido a favor de la ingenuidad que el que nace de la madre que al tiempo de
la concepcin, embarazo o como tambin el parto fue libre entonces es libre y
se denomina engendrar (gigno).

9. HECHO Y CAUSAS DE LA ESCLAVITUD EN LA JURISPRUDENCIA

ROMANA
En principio para el DERECHO ROMANO el esclavo era judicialmente una cosa
(res) de la categora de las cosas transmisibles por mancipatio (res mancipi).

Como cosa estaba sometida a la potestad, mas propiamente al dominio de su

amo, que tena los poderes de dueo o dominio (dominica potestas). As poda
disponer de su vida, castigarlo, abandonarlo, enajenarlo como cualquier otra
cosa transmisible por acto inter vivos.

Sin embargo la legislacin romana no pudo desconocer la realidad de que el

esclavo era una cosa con naturaleza humana y paulatinamente fue atenuada
tanto doctrinario como prcticamente el rigor del principio, sin romper el precepto
legal de la absoluta incapacidad jurdica del ciervo.

La esclavitud es tan antigua como la civilizacin misma, es probable que sus

remotos orgenes fuesen las guerras, en efecto, el vencido careca de todo
derecho frente a sus vencedores, quienes tanto podan darle muerte, como

7
apropiarse de su persona y de sus bienes, para servirse de ellos. Arraigada como
estaba esta odiosa costumbre en el espritu de los pueblos, permaneci inclume
a travs de los siglos, pudindose decir que ha desaparecido totalmente solo a
fines del siglo XIX.

9.1. Causas
La esclavitud puede tener su origen en el derecho de gentes o en el derecho
civil.

Derecho de Gentes.
Son esclavos los individuos sometidos a cautiverio. Los romanos ejercan este
derecho Sobre los habitantes de otros pases:

Prisioneros de guerra formalmente declarada (iustum bellum).

Prisioneros tomados entre ciudadanos de otros pueblos, por el simple
hecho de no haber acordado con ellos tratos de amistad o ayuda mutua
alguna.

Los extranjeros prisioneros de Roma pasan a ser propiedad del estado o

esclavos del pueblo el cual los destina a servicio pblicos servi publici- los
vende a particulares emptio sub corona o raramente eran cedidos a los
jefes o a los soldados.

El captivus romano no es, desde el punto de vista de la ley romana un esclavo,

si bien se llama con tal nombre y se le considera en una situacin semejante a
la esclavitud. La cautividad solo acarrea la extincin de las relaciones jurdicas
de hecho, cual el matrimonio (por ser res facti exige la continuidad de la
convivencia) en la nacin romana y la posesin, que no pueden ser
interrumpidos.

Las dems relaciones, patria potestad, tutela, propiedad, derechos y

obligaciones patrimoniales, etc. Se mantienen en suspenso.

9.2. Situacin jurdica del esclavo

Viene hacer aquel ser humano que por una justa causa est sometido al
ordenamiento de su patrn, en las institutas de Justiniano nos da referencia que

8
los esclavos nacen o se hacen. Esclavos los hijos de madres esclavas, por el
contrario se hacen cuando es por derecho civil o de gentes.

9.3. Facultades:
En el Derecho Romano de poca clsica se modific su rgimen y se reconocen
al esclavo algunas facultades entre las cuales:

9.3.1. Gonturbeniun:

Unin natural entre esclavos o entre personas libres a esto se le denomino

conturbeniun y tena valor jurdico en materia de impedimentos matrimoniales y
de sucesin legtima respecto a aquellos que hubieran alcanzado la libertad y
produca sucesin respecto a la sucesin.

9.3.2. Peculio:

Era un pequeo patrimonio que el esclavo gozaba de ello para as algn comprar
su libertad o invertir en algn comercio (dadivas, donaciones, ahorros etc.).
Jurdicamente en el amo era posesionario total del esclavo pero esto se daba
excepciones en muchos casos ya que el esclavo poda testar por la mitad de su
valor.

10. HECHOS Y RELACIONES JURDICAS STATUS DE LIBERTAD

STATUS CIVILIS (CUIDADANIA)
Este privilegio lo gozaban todos aquellos que tenan la facultad de ciudadana
romana y todo ordenamiento jurdico tanto el idus publican y el idus privacin
eran amparados como miembros civiles romanos (civitas), se dividan entre
ciudadanos y extranjeros.

El ciudadano romano que no haya sido incapacitado por alguna causa particular,
goza de todas las prerrogativas que constituyen el jus civitatis; es decir; participa
de todas las instituciones del derecho pblico y privado.

11. RELACIONES JURDICAS ENTRE CIUDADANOS ROMANOS,

PEREGRINOS Y LATINOS
El primeramente al primer nombrado se refiere a la facultad de contraer
matrimonio civilmente y este hecho traa como consecuencia la patria potestad
de los hijos nacidos de l, y el matrimonio que ellos sigan la condicin de pater
familis y as poda realizar cualquier accin o negocio jurdico.

9
En todo lo que hace referencia el ya ciudadano romano poda acceder al orden
pblico como el derecho de votar (ius sufragi) y el derecho a ejercer cualquier
funcin pblica (ius honorun).

Los no ciudadanos a los que tambin se le daba el nombre de peregrinos

estaban privadas de todo ventaja que proporcionaba el derecho civil romano y
solo gozaban lo que les era concedido por el ius gentes

Los peregrinos son habitantes de pases vecinos que han celebrado tratado de
alianza con Roma o que posteriormente de guerras se volvieron provincias de
Roma.

Los peregrinos son los habitantes de los pases que han hecho tratados de
alianza con Roma, o que se han sometido ms tarde a la dominacin romana
reducindose al estado de provincia. Haba muchos peregrinos que llegaban y
fijaban su residencia en Roma; esta afluencia hizo necesaria la creacin
del proetor peregrinus.

La condicin de los peregrinos es el derecho comn para los no ciudadanos. No

disfrutan del connubium, del commercium ni de los derechos polticos, aunque
son susceptibles de adquirirlos, bien sea por la concesin completa del ius
civitatis o bien por concesin especial de algunos de sus elementos.

De todos modos, gozan de ius gentium y del derecho de sus provincias

respectivas. Hay, sin embargo, quienes no pertenecen a ninguna provincia y que
por los tanto, slo participan de las instituciones del ius gentium. Tales son
los peregrini dedititii, pueblos que se rindieron a discrecin y a los cuales quitaron
los romanos toda autonoma, ocurriendo lo mismo con la persona que por efecto
de ciertas condenas han perdido de ciudadana, encontrndose asimiladas a los
peregrinos.

10
Los latini peregrinoscon trato ms ventajoso a los extranjeros era de tres clases
sociales:

Latini veteres.antiguos habitantes de la colonia romana

Latini coloniari. No tenan derechos polticos pero con el tiempo
desaparecieron los complejos y se igualaron a los romanos.
Latini iuniani. Estos libertos se podan consagrar de la ciudadana romana
con mayor facilidad por la ley (Lex Iunia Norbona).

Entre las ventajas que resultan, las que caracterizan la condicin de ciudadano
en el orden privado son: el connubium y el commercium.

a) El connubium, es decir, la aptitud para contraer matrimonio de derecho

civil, llamado justa nuptia, la nica que produce entre el padre y los hijos
el poder paternal y la agnacin.

b) El commercium, que es el derecho para adquirir y transmitir la propiedad,

valindose de los medios establecidos por el derecho civil, tal como la
mancipatio. Por va de consecuencia, el commercium permite al
ciudadano tener el testamenti factio, es decir el derecho de transmitir su
sucesin por testamento, y ser instituido heredero.

A estas esenciales ventajas en derecho privado, el ciudadano una en el orden

poltico:

a) El jus suffragii, derecho a votar en los comicios para hacer la ley y

proceder a la eleccin de magistrados.

c) Los jus honorum, o derecho para ejercer funciones pblicas o religiosas.

En fin, otros ciertos privilegios estaban tambin unidos a la cualidad del
ciudadano. Citaremos especialmente la provocatio ad populum, que es el
derecho a no sufrir una pena capital pronunciada por algn magistrado

11
 que no sea un dictador y que la sentencia haya sido aprobada por
la comotiatis maximus, es decir, los comicios por centurias.

12. SITUACIONES Y RELACIONES JURDICAS DE LOS LATINOS

Los latinos eran peregrinos tratados con ms favor, y para los cuales se haban
acordado ciertas ventajas comprendidas en el derecho de ciudadana romana.
Fueron de tres clases:

Veteres: Son los habitantes del antiguo Latium. Despus de la cada

de Alba Roma fue la cabeza de una confederacin de ciudades latinas, nomen
latinum, siendo regulada por algunos tratados la condicin de sus habitantes. En
416, despus de una revolucin agrcola del triunfo definitivo de los romanos, fue
destruida esta coalicin. Los habitantes de algunas provincias obtuvieron el
derecho de ciudadana; otros, por regla general, conservaron su condicin
anterior de latinos. Posean el commercium , el connubium, y encontrndose en
Roma cuando la reunin de los comicios, disfrutaban del derecho a voto. Adems
les haban sido concedidas grandes facilidades para adquirir la ciudadana
romana.

1) Las unas se componan de romanos escogidos generalmente de las

partes ms pobre y lejana de la poblacin. Quedaban como
ciudadanos romanos, conservando todos los derechos ligados a este
ttulo. Se llamaban colonias romanas.

2) Otras estaban formadas bien por latinos, o bien por ciudadanos

romanos que voluntariamente abandonan su patria perdiendo as la cualidad de
ciudadanos y volvindose latinos. Estas eran las colonias latinas.

La latinidad coloniaria fue otorgada por Csar, Augusto, Nern y Vespasiano a

regiones enteras. Verdad es, sin embargo que semejante otorgamiento se
tradujo, a la postre, en una derogacin de privilegios que los latinis
coloniarii disfrutaban en comunin con los latini veteres.

12
Coloniarii: Uno de los procedimientos empleados por los romanos para afianzar
su dominacin sobre los pueblos vencidos fue crear colonias en medio de los
antiguos habitantes y sobre una parte del territorio conquistado. Estas colonias
eran de dos especies:

Iuniani: Un tipo de ciudadana limitada es el regulado por la lex Iuna Norbana,

del 19 d.c. Segn tal ley, los manumitidos en forma nos solemne adquieren la
libertad, pero no la ciudadana. En igual situacin se encuentran los manumitidos
por parte de quien no tiene capacidad para hacerlo, as como los manumitidos
son observancia de las normas establecidas.

Los latinii Iuniani tienen el commercium con romanos, pero no pueden testar, ni
ser tutores testamentarios. A su muerte, los bienes pasaban al antiguo dueo.
Tampoco pueden adquirir directamente a ttulo de herencia o de legado.

Los latini podan adquirir la ciudadana trasladando el domicilio a Roma e

inscribindose en las listas del censo (ius migrandi). Tambin podan adquirirla
los que ejercieran cargo o magistratura en una comunidad latina, as como los
elegidos decuriones o consejeros municipales.

12.1. COMO SE ADQUIRIA LA CIUDADANIA

Primeramente se debe esclarecer que en Roma se era ciudadano por
nacimiento como pasa actualmente con diversos pases, volviendo a Roma
tambin se daba por la liberacin de la esclavitud o por concesin de la autoridad
ejemplos:

SITUANCIONES Y HECHOS JURDICOS EN EL STATUS CIVILIS

Eran ciudadanos reconocidos jurdicamente los noos nacidos en

matrimonio de ciudadanos romanos.

El hijo nacido de una reciente ciudadana extranjera aunque esta

halle alcanzando luego la beneficiosa ciudadana romana.

Tambin las autoridades podan conceder libertad y posterior

ciudadana a los esclavos claro esta luego de una serie de acciones por

13
 parte del ex siervo en referencia a lo dicho los habitantes de Italia
obtuvieron la categora de ciudadanos a fines de la repblica.

Gracias a Justiniano se pudo hacer modificar diversas normas para

facilitar la ciudadana y la libertad del hombre entre otras formas de
adquirir la ciudadana.

12.2. EL CIUDADANO ROMANO PERDA EL DERECHO DE CIUDADANA:

a. Por todas las causas de reduccin a esclavitud, pues la prdida de la libertad

arrastra la prdida de la ciudadana.
b. Por el efecto de ciertas condenas como la interdiccin del agua y del fuego y
la deportacin.
c. Y en fin, dicationes, cuando abandona por su voluntad la patria para hacerse
ciudadano de otra ciudad extranjera.

Status de familia
En Roma para tener una personalidad completa (caput), que se denomina al
estado de libertad o de ciudadana, tambin se le agregaba es status de familia
que es la relacin de un hombre libre y ciudadano con relacin a una familia.
Este influa en la capacidad jurdica en el sentido de acrecentarla o disminuirla.

Entonces la personas de acuerdo al status de familia se distingue en siu ius,

segn que estuvieran libres de cualquier potestad o sujecin a otra persona y se
le denomina aliene iuris cuando se halla bajo la potestad de otra persona.

Sui iuris y aliene iuris

Se denominaba en la Roma al sujeto autnomo respecto de cualquier potestad
familiar, el ciudadano que no tuviese ascendientes legitimos masculinos vivos o
que hubiera sido liberado de la potestad paterna mediante el acto jurdico familiar
llamado emancipacin (emancipatio), entonces el hombre iuris era denominado
pater familis, independientemente de que hubiera o no hijos, o que fuera o no
mayor de edad.

La persona sometida al poder familiar, cualquiera que fuera su edad o su sexo,

era liene iuris, comprendiendo entre ellas el filiifamilis descendiente legitimo o
adoptivo de un paterfamilis viviente, a la mujer sujeta a las mano de su propio
14
marido o a la del pater bajo cuya potestad este se encontrare y la persona
persona in causa mancipi que era el hombre libre dado por los delitos que haya
cometido o en garanta de las obligaciones del pater familis de quien dependa.

El ciudadano sui iuris poda ser titular de cuatro potestades:

La patria potestad: Poder del pater familis sobre sus hijos y sobre
todas las personas agregadas al grupo de famila.

La dominus potestad: Poder o dominio sobre los esclavos.

Las manos maritalis: Potestad que se ejerca sobre un hombre libre

entregado en noxa por los delitos que hubiera cometido o para garantizar
el pago de las obligaciones del pater familis bajo cuya potestad se
hallara.

Mientras que el alieni iuris tena una capacidad restringida en atencin a la del
patera si es no podan contraer matrimonio sin el consentimiento del jefe de
familia y su facultad en matrimonio eran muy parecidas a los siervos y a esto
surge que no tenan esta capacidad patrimonial pasiva pero esto se fue
modificando con el tiempo hasta el punto que alguno de ellos signifique un
patrimonio con todos sus atributos.

13. RELACIONES Y HECHOS JURDICOS EN ROMA: EL MATRIMONIO EN

ROMA

El matrimonio romano no exige ni solemnidades de forma, ni la intervencin de

autoridad alguna, sea esta civil o religiosa; la ley misma no ofrece un modo
regular de constatarlo. Los esposos deben redactar un escrito ("tabulae,
instrumentum dotale") con el fin de constatar la dote de la mujer o bien, otras
convenciones matrimoniales. Ordinariamente el matrimonio habr estado
rodeado de pompas exteriores y solemnidades que la ley no ordena pero que las
costumbres imponen y entonces habr sido objeto de ostentacin. El acta escrita
o el testimonio de las personas que asistieron a las solemnidades son prueba
suficiente del matrimonio. Cuando esos elementos de prueba faltan, los
emperadores Teodosio y Valentiniano decidieron que entre personas de la
15
misma condicin, siendo ambas honorables, la vida en comn llevara la
presuncin del matrimonio.

13.1. Matrimonio "cum manu" y "sine manu".

La "manus" acompaaba casi siempre al matrimonio para que la mujer pudiera

entrar a la familia civil del marido, caer bajo su potestad y ocupar con respecto a
l el lugar de una hija, participar en su culto privado y poder here1darlo como
"heres sua" (heredera suya).

En el matrimonio "sine manu" la mujer no sala de su familia natural, no

hacindose agnada de la familia de su marido, ste no adquira sobre ella
ninguna potestad; la mujer ocupaba ante el marido el mismo plano de igualdad,
no se le consideraba con respecto a l (como en el matrimonio "cum manu-loco
filiae) en el lugar de una hija.

13.2. Requisitos para contraer "justae nuptiae" (matrimonio).

Cuatro son las condiciones requeridas para la validez del matrimonio:

1) La "Pubertad. Con esta palabra se designa en el hombre la aptitud de

engendrar y en la mujer la de concebir. La edad de la pubertad se fij para
los varones los catorce aos y las mujeres eran nbiles a los doce
.
2) Consentimiento de los contrayentes. El consentimiento recproco de
las partes es necesario para contraer matrimonio.
3) El consentimiento del paterfamilias. El derecho de los ascendientes
para consentir o prohibir el matrimonio de sus descendientes deriva de la
potestad paterna, de la cual es un atributo.
La ley Iulia autoriz la intervencin del magistrado a fin de forzar el
consentimiento del padre que se opusiera sin motivo serio al matrimonio
de su descendiente.

16
 4) El "connubium". Que es la aptitud legal para contraer las "iustae nuptiae-
connubium est uxoris iure ducendae facultas". Tendrn "connubium" los
ciudadanos romanos, los "latini veteres" y aquellas personas a quienes
por concesin especial se otorgue esta ventaja.

13.3. Hechos jurdicos e impedimentos para celebrar el matrimonio.

1) Impedimentos que resultan del parentesco. NO se puede distinguir

aqu entre la agnacin y la cognacin. En lnea recta o directa el matrimonio est
prohibido "infinitum", cualquiera que sea el nmero de grados que separen al
ascendiente y al descendiente. En lnea colateral, el matrimonio est prohibido
entre hermanos sin distinguir si son de los mismos padres o solamente de uno
de ellos, tambin entre el to y la sobrina, ta y sobrino.

2) Impedimentos resultantes de la afinidad. La afinidad es el lazo que

une a un esposo con los parientes del otro. El matrimonio est prohibido entre
afines en lnea directa "in infinitum"; es ilcito contraer matrimonio entre los que
estn como ascendientes y descendientes a causa de la afinidad.

5) Otros impedimentos. El matrimonio anterior no disuelto; el religioso que

haya hecho voto de castidad y los que hayan recibido rdenes mayores.
El matrimonio entre padrino y ahijado estuvo prohibido por razn del
parentesco espiritual originado en el bautismo. El tutor, su paterfamilias,
y sus descendientes con su pupila, en tanto no haya rendido cuentas de
la tutela.

6) Impedimentos por razones polticas y sociales. Hasta la ley Canuleia

del ao 445 a. C., estuvo prohibido el matrimonio entre patricios y
plebeyos; entre los ingenuos y libertinos; entre los manumitidos y los
senadores, sus descendientes en el primer grado y sus dems
descendientes "per masculos" (por va de varones).

17
Los emperadores prohibieron a los funcionarios con cargos en una provincia
casarse o dejar casar a sus hijos con mujeres de la localidad.

Bajo el reinado de marco Aurelio y Cmodo se prohbe el matrimonio entre el

tutor y su pupila, entre el curador y la mujer menor de veinticinco aos colocada
bajo su vigilancia. La misma prohibicin se diriga al padre del tutor y del curador.

13.4. Consecuencias jurdicas de las "iustae nuptiae".

Efectos del matrimonio con respecto a los cnyuges. El matrimonio establece

entre los cnyuges una "societas vitae" (comunidad de vida). Los cnyuges se
deben mutua fidelidad, cuya violacin constituye el adulterio. El matrimonio
produce la alianza o afinidad. Que es el lazo que se forma entre los cnyuges
mismos, los parientes del otro y entre los parientes de ambos.

Efectos del matrimonio con respecto a los hijos. Los efectos de la filiacin "ex
iustis nuptiis" son: que da a los hijos la calidad de "liberi iustis" sometidos a la
"patria potestas" del padre o del ascendiente paterno que la tenga. Forman parte
de la familia civil del padre a ttulo de agnados, sern tambin agnados de su
madre si el matrimonio fue "cum manu", de lo contrario slo sern sus cognados.
Toman los hijos el nombre, domicilio, la ciudad de donde su padre es oriundo y
la condicin social de l. El matrimonio crea una obligacin recproca de darse
alimentos y que para los hijos incluye el derecho a la educacin.

18
2. PERSONAS JURIDICAS

La jurisprudencia romana es ajena a la nocin de que las corporaciones sean

personas jurdicas o morales o de que tengan personalidad jurdica, como
si por sobre la corporacin de individuos de que se trata, y adems de ella,
existiera otro ente, que construyera propiamente una persona.

Al parecer la expresin persona jurdica (juristische person) paradesignar a

aquellos entes que el ordenamiento jurdico reconoce como sujetos de derecho
junto al ser humano individual segn nos dice ARNOLD HEISE.

La expresin persona moral, designa a los seres humanos y a las

corporaciones, ambos como especie de la categora ms general de los entia
moralia en oposicin a las entia physica; a las corporaciones PUFENDORF las
denomina personas compuestas (compositae personae), frente a las
personae simplices la expresin persona moral, en sentido de persona
jurdica fue empleada por primera vez en la legislacin al parecer por el codigo
civil Austriaco de 1811 (Moralistico person).

Pero el concepto tuvo sus orgenes en la poca medieval, la primera formulacin

se debe al canonista SINIBALDO DEI FEISCHI, quien considero que un colegio
(coporacion) sea fingido como una persona (cum collegium fingatur una
persona) la doctrina de las personas jurdicas no es creacin de Derecho
Romano, sino de intereses posteriores, que aplicaron para ello principios
generales suministrados por el derecho clsico.

1. CLASIFICACION DE LAS PERSONAS JURIDICAS ESTADO

Colectividad poltica que representaba el conjunto de ciudadanos y cuyos
representantes necesarios que son los gobernantes (los consules bajo la
repblica, y el emperador del imperio, etc).

El estado romano jurdicamente es la totalidad de los ciudadanos. Ya lo indica

su nombre populus romanus tambin civitas y res publica derivadas de
populus. En la repblica y a comienzos del principado

19
Todo el patrimonio del estado es bien pblico, los negocios jurdicos celebrados
por el particular con el estado no son sometidos al derecho privado, las
cuestiones sugeridas entre el estado y el particular son decididas
autoritariamente por el Magistrado como rgano estatal y solo excepcionalmente
en un proceso ordinario, como el proceso civil.

Hasta los primeros tiempos principados- , se distinguan el fiscus o tesoro

imperial de propiedad del emperador del aerarium a tesoro pblico, ms
adelante a fines del principado ambos se confunden, designndose con el
nombre de fiscus al tesoro del estado, reservndose para los bienes propios del
emperador el de res privata. Es la monarquia absoluta el fisco lo mismo que el
patrimonio privado del emperador son regulados en parte por el derecho privado.

Puede adquirir por legado, herencia o donacin; intervena en compras y ventas;

deba cosas en arrendamiento, etc. Goza asimismo de un poder del que carecen
las dems corporaciones.

MUNICIPIOS

Son organismos creados para el mejor gobierno de las ciudades conquistadas

por Roma, y que eran personas de derecho privado.

Podemos decir que con ellos aflora propiamente el concepto de persona

jurdica.

Las ciudades conquistadas gozaran de autonoma en la esfera del derecho

privado, pero en el orden pblico se hallaban sometidas al estado.

Los diversos municipios poseen:

Patrimonio propio, para afrontar sus necesidades.

Propios estatus, que rigen su vida y actividades.
Representantes legales, que eran las personas encargadas del gobierno
y administracin de las ciudades.

Su capacidad jurdica era similar a las corporaciones.

20
 2. RELACIONES JURDICAS EN PERSONAS JURDICAS
CORPORACIONES
Las tpicas personas jurdicas del grupo de universitas personarum conjunto de
personas, fueron las corporaciones privadas, para las cuales se usaban muchas
designaciones; collegia, sodalites o corporaciones sodalicia societas, y a
cuyos miembros se les llamaba sodales o socii.

Sodalites: cuerpos religiosos para el culto de divinidades extranjeras.

Asociacin: es la colectividad de personas unidas entre si (en unidad

organica) para consecucin de un fin y a la que la ley reconoce como sujetos de
derecho segn JUAN IGLESIAS.

La asociacin con capacidad jurdica es un sujeto de derecho distinto de sus

miembros. Puede tener propiedad, otros derechos patrimoniales, los miembros
de la asociacin no son titulares inmediatos del patrimonio de esta. La
asociacin provista de capacidad jurdica es, por ello, una persona jurdica.

Lo tpico de la corporacin es el agrupamiento de personas fsicas que formulen

un cuerpo social unificado.

FUNDACIONES

Aunque la palabra fundatio es medieval, podemos usarla por comodidad para

discernir la pertinente realidad en el derecho romano antiguo.

La estructura esencial de esto que llamaremos fundacin consiste en una libertad

entre vivos, propiamente en una donacin, pero ms frecuentemente por causa
de muerte , bajo la forma de legados y en especial de feidecomisos, con un modo
aadido, en el cual va deducida la finalidad permanente y no comercial.

A que el constituyente quiere que sean aplicados el capital y los frutos de su

libertad, el beneficio normal de esta puede ser un particular; pero ms
ordinariamente una corporacin pblica, como las civitates o privada, como las
collegias, a quienes, pues, queda encargado el cumplimiento de la finalidad.

Las tpicas personas jurdicas de la categora universitas rerum conjunto de

cosas, fueron las fundaciones. Comienzan a parecer en el derecho imperial

21
como entes que personifican un patrimonio destinado al cumplimiento de la
finalidad perseguida por el instituyente. Generalmente adoptan formas de
instituciones de beneficencia y de culto promovidas por el cristianismo para una
causa pia y de ah que frecuentemente se confiera el patrimonio a una iglesia
para la creacin de asilo, hospitales, orfelinatos, etc. Lo tpico de la fundacin es
la ordenacin de claustros, hospitales, asilos de nios y ancianos, etc.).
Pertenecen al patrimonio de la iglesia o del fundador, pero tambin las hay
autnomas y con administracin independiente. Son semejantes a los
patrimonios para determinar fines con capacidad jurdica independiente.

3. LA HERENCIA YACENTE (HEREDITAS IACEN)

Herencia yacente, nombre que se da al patrimonio hereditario desde el

fallecimiento del causante hasta que es aceptada la herencia por el heredero
voluntario el Derecho Romano reputa esta universidad de bienes como una
persona jurdica, al igual que el municipio, la decuria, la sociedad.

4. FORMALIDADES DE LA JURISPRUDENCIA ROMANA

5. LA CAPITIS DEMINUTIO

La capitis deminutio supone siempre una salida de la familia civil a la que se

perteneca, sea por caer en esclavitud definitiva o perder la ciudadana romana,
sea por cambiar de familia, sea por la emancipacin, que libera de patria
potestad. El cautiverio de guerra no supona una capitis deminutio definitiva, por
la razn de que el prisionero poda recuperar su derecho por el regreso.

6. CLASES DE CAPITIS DIMINUTIO

6.1. Capitis deminutio mxima:

La capitis deminutio mxima es cuando alguien pierde a la vez la
ciudadana y la libertad, lo cual acaece con los que no se empadronan en el
censo, los cuales se manda que sean vendidos, segn las normas censuales,
cuyo derecho hoy en da no est en uso.

22
6.2. Capitis deminutio media:

La capitis deminutio es media cuando se pierde la ciudadana, pero se conserva

la libertad, lo cual acaece al que sufre la interdiccin del agua y del fuego.

6.3. Capitis deminutio mnima:

La capitis deminutio es mnima cuando se conservan la ciudadana y la libertad,

pero vara el status del hombre: lo cual sucede aquellos que son adoptados, as
como a las que verifican la coemptio, y con los que se dan en mancipio o son
manumitidos del mancipio: de tal manera que cuantas veces alguien es
mancipado o manumitido, tantas veces sufre capitis deminuti.

Entonces se puede analizar que en el derecho de personas de la Roma de la

poca tanto republicana, como imperialista e incluso desde el surgimiento de la
primeras sociedad o comunidad en Roma, las diversas acciones que realizaron
los diversos gobernantes y el pueblo romano tanto extranjeros como hombres,
que de alguna manera se le puede denominar romanos puros ya que por historia
se sabe que fue una combinacin de etnias, que lograron establecer diversas
normas que pudieron guiar a la estabilidad colectiva que alcanzo. En este
anlisis realizado se puede constatar todas las causas, hechos y medios que
acontecieron en el derecho romano de dicha poca y que actualmente en
muchos estados se sigue plasmando.

23
DERECHO DE FAMILIA
 2. DERECHO DE FAMILIA

1. Concepto.
La familia es el grupo de individuos emparentados que viven juntas; por ello se
estudia un aspecto ms concerniente a las personas. Es el conjunto de
ascendientes, descendientes, colaterales y afines de un linaje; se entiende por
familia a personas unidas entre s, bajo la autoridad o manus del jefe, llamado
paterfamilias; y el ser paterfamilias no significa tener determinada edad ni el
hecho de ser padre, un recin nacido puede ser, y tendr capacidad de goce, no
as capacidad de ejercicio, puesto que deber estar representado por un tutor.

La familia es el conjunto de personas y de bienes sujetos a la autoridad de uno

solo: el paterfamilias, quien estaba facultado como jefe supremo y dueo
absoluto de las personas y de las cosas.

2. Constitucin de la familia.
La familia romana est constituida segn el tipo patriarcal: el hijo es extrao a la
familia de la madre y la autoridad absoluta pertenece al paterfamilias.

2.1. Parentesco.
Es el vnculo por consanguinidad, afinidad, adopcin y matrimonio u otra relacin
estable de afectividad anloga a esta. Para los romanos el parentesco son los
lazos que unen distintos miembros de una familia; estos lazos podran ser de
carcter natural o civil, siendo diferentes las consecuencias; as en roma
encontramos parentesco natural o de sangre llamado de cognacin y un
parentesco civil creado por la ley, que era conocida agnacin.

2.2. Cognatio
Se entiende por cognatio como el parentesco que une a las personas
descendientes una de otra en lnea recta o descendiente de un autor comn en
lnea recta y colateral, sin distincin de sexos. Este parentesco existe tanto en la
lnea masculina como en la lnea femenina.

2.3. Agnatio.
Forma de parentesco civil fundado sobre la autoridad paternal o marital. Por lo
mismo, este parentesco solo ser reconocido en la lnea masculina. El sistema
jurdico familiar romano es bsicamente un sistema patriarcal, pues si bien el
sistema de matriarcado fue conocida en la pennsula Itlica, por ejemplo entre
24
los etruscos, tambin es cierto que ya propiamente en roma solo se reconoce un
sistema patriarcal, que tiene como base el parentesco nica y exclusivamente
por lnea paterna. En consecuencia y desde el punto de vista del parentesco
agnatico, cada persona solo tendr dos abuelos; es decir, los paternos.
Siguiendo estas dos ideas, nos vamos a encontrar con que dos hermanos
uterinos de distinto padre no sern considerados como tales agnaticamente,
mientras que dos hermanos, del mismo padre y de diferente madre, desde un
punto de vista agnatico s lo son.

Por tanto la familia agnatica romana se compone por todos los individuos que
estn bajo la autoridad de un paterfamilias, o sea por todos aquellos hijos
nacidos del legtimo matrimonio o introducidos a la familia mediante adopcin.

As, por ejemplo, los hijos de un matrimonio legitimo sern agnados entre si y en
relacin con su padre y sus abuelos paternos, y con su madre, solo si ella est
casada in manu

En consecuencia, los hijos de un hijo sern agnados de su abuelo paterno, los

de una hija no. El derecho civil romano tendi en todos los casos a conceder
prerrogativas a los parientes agnados, especialmente en lo referente a tutela,
curatela y sucesiones.

La evolucin hacia un reconocimiento de igualdad entre estas dos clases de

parentesco fue muy lenta y no es sino hasta la poca de Justiniano cuando
vemos que desaparece en forma definitiva esta diferenciacin, ya que el
parentesco cognatico es suficiente para conferir todos los derechos de la familia.

3. Patria potestad
La patria potestad pertenece al jefe de la familia, quien la ejerce sobre sus
descendientes, que forman la familia civil o agntica. En consecuencia, esta
patria potestad es ejercida por el ascendiente varn de mayor edad. La patria
potestad que es creada para proteger los intereses familiares en todos los
sentidos y a travs de un jefe que es el paterfamilias con plenos poderes para
salvaguardar los intereses del grupo, en una primera etapa en realidad es
nicamente una institucin que va a proteger antes que nada los intereses de
quien la ejerce. En otras palabras, todos los derechos estaban de su lado y todas

25
las obligaciones del lado de las personas sometidas a l, y este sometimiento no
cambiaba por razn de la edad ni por las circunstancias de contraer matrimonio.

En un principio, la autoridad paternal fue semejante a la autoridad del amo sobre

el escavo: se ejerca de forma total tanto sobre la persona como sobre los bienes.
Sin embargo, poco a poco esta enrgica autoridad fue desapareciendo, hasta
que se convierte en una relacin de mayor igualdad, con derechos y deberes
para padres e hijos.

4. DERECHOS SOBRE LA PERSONA

En los primeros siglos de roma el poder del paterfamilias era prcticamente
ilimitado, llegando inclusive a tener derecho de vida y muerte sobre sus
descendientes, as como el hecho de poder manciparlos a una tercera persona.
Este poder absoluto y en muchos casos irracional fue paulatinamente frenado
por el derecho y ya en la poca republicana se hizo mucho ms moderado.

4.1. Derecho sobre los bienes

A medida que sufri la evolucin del poder del paterfamilias sobre las personas
sometidas a su autoridad, en lo referente al derecho sobre los bienes sufri una
evolucin semejante. En el derecho ms antiguo, todo lo que la persona adquira
automticamente perteneca al jefe de la familia, pero ya en la poca republicana
y gracias a la idea del peculio profecticio, o sea aquellos bienes que el padre
conceda en administracin, esta circunstancia va evolucionando y el (filius
familias) puede ir formando un patrimonio propio e independiente.

En la poca de Augusto se crea el peculio castrense en favor del hijo de familia

que fuese militar, el cual comprende todos aquellos bienes adquiridos como
consecuencia de su profesin; esto es su sueldo y su botn de guerra.

En la poca del emperador Constantino aparece el peculio cuasi castrense en

la cual est integrado por los bienes que adquiere el hijo en virtud de sus
servicios pblicos o eclesisticos. Posteriormente tambin se le concede al hijo
no emancipado el derecho de propiedad sobre aquellos bienes recibidos por
herencia materna (bienes adventicios)

26
 5. FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD
Se entienden por fuentes de patria potestad aquellas instituciones que crean la
relacin de dependencia de un alieni iuris respecto de un sui iuris (El matrimonio,
la adopcin y la legitimacin).

5.1. El matrimonio
Se le conoce al matrimonio como iustae nuptiae o iustum matrimonium a la unin
conyugal monogmica llevada a cabo de conformidad con las reglas del derecho
civil romano. En la sociedad romana, debido al inters religioso y poltico que
entraaba la familia resultaba de suma importancia la conservacin de esta a
travs de la institucin del matrimonio, cuyo fin primordial era la procreacin de
los hijos.

Modestino define al matrimonio como la unin de un hombre y una mujer

implicando igualdad de condicin y comunidad de derechos divinos y humanos.
El matrimonio est constituido por dos elementos; uno objetivo, que consiste en
la intencin de los contrayentes de considerarse recprocamente como marido y
mujer, este se le conoce como (afectio maritalis); se exterioriza por el honor
matrimonii; esto es, el trato que los esposos se dispensen en pblico, muy
especialmente el que el marido da a la mujer, quien debe compartir el rango
social de aqul y gozar de la dignidad de esposa.

Se consideran como hijos legtimos aquellos nacidos despus de 180 das

contados desde la celebracin de las iustae nuptiae, o bien desde los 300 dias
contados desde la terminacin del matrimonio. Para impugnar la legitimidad o no
del producto nacido de las circunstancias anteriores, poda existir prueba en
contrario por parte del marido, de los herederos de aquel o de la madre de la
criatura, en el sentido de demostrar que no haba existido relacin carnal entre
ellos, ya fuese por viaje, enfermedad e impotencia.

En conclusin los hijos nacidos dentro de los plazos sealados quedaran

automticamente bajo patria potestad de padre, con todas las obligaciones y
derechos que tal situacin implica y que, como ya sabemos, fue adquiriendo
cada vez ms un carcter de reciprocidad. En el caso de las hijas, desde la poca
de Augusto, estas tienen derecho a que el padre les d una dote en el momento

27
de contraer matrimonio, dote que debe estar en relacin directa con la fortuna y
el rango social del paterfamilias.

5.2. Los esponsales

Las iusti nuptiaae podan estar precedidas por un acuerdo entre los futuros
cnyuges o sus padres, mediante el que se comprometan a la celebracin del
matrimonio; esta promesa de futuras nupcias se conoce como esponsales y no
daba lugar a accin alguna para exigir su cumplimiento.

Con el tiempo en roma se introdujo la costumbre de origen oriental de entregar

una cantidad de dinero (arras esponsalicias) todo esto para garantizar la
celebracin del matrimonio. En caso de que no se llevara a cabo por culpa de
alguno de sus contrayentes, el culpable perda las arras entregadas.

5.2.1 Condiciones para el matrimonio

Las condiciones indispensables son:

-Pubertad de los futuros esposos

-Consentimiento de los esposos

-Consentimiento del jefe de la familia

-connubium

5.2.2. Pubertad de los futuros esposos

Se entiende por ella la edad en la cual las facultades fsicas de ambos cnyuges
estn suficientemente desarrolladas como para que les permita realizar el fin del
matrimonio; esto es a procreacin de los hijos. (La pubertad se fija en los 12 aos
para la mujer y 14 aos para el varn); en el varn, el hecho de llegar a la
pubertad constitua todo un acontecimiento familiar y era un acto social de gran
importancia, que acarreaba consigo la celebracin de una serie de ceremonias
en la poca del ao en que se realizaban en las fiestas en honor al dios Baco,
permitindole vestirse por primera vez con la toga viril.

5.2.3. Consentimiento de los esposos

Las personas que van a contraer matrimonio deben expresar su voluntad de
consentimiento para llegar a realizarlo. En una primera poca, y como es lgico
suponer, este consentimiento era secundario, ya que la autoridad paterna era
absoluta; inclusive se poda obligar al hijo a contraer matrimonio, sin embargo

28
posteriormente y ya en la poca imperial, este fue un requisito indispensable
con independencia dela voluntad paterna.

5.2.4. Consentimiento del jefe de la familia

La persona que se casa siendo sui iuris, no tiene necesidad de consentimiento
de nadie. No ocurre de este modo con los hijos bajo la autoridad paternal, los
cuales deben contar con el consentimiento del paterfamilias. Este
consentimiento de los padres no estaba fundado en el inters de los futuros
cnyuges; sino nica y exclusivamente en la autoridad familiar.

Sin embargo el jurisconsulto paulo en el imperio; si el paterfamilias negaba su

consentimiento, los afectados podan inclusive acudir al magistrado para que
este presionase al jefe de la familia a dar el consentimiento. En caso de no
obedecerlo, el magistrado poda suplir la voluntad paterna.

5.2.5. Connubium
Es la aptitud legal para estar en posibilidad de contraer las iustae nuptiae
gozaran se este privilegio todos los ciudadanos romanos, quedando
exceptuados los peregrinos como los latini, salvo los latini veteres, que s
gozaban de esta prerrogativa.

Cumpliendo los requisitos toda persona era libre de contraer matrimonio, sin
embargo poda encontrarse con serie de impedimentos para llevarlo a cabo, tal
sera el caso de que existiese algn tipo de parentesco entre los futuros
cnyuges.

Para esta clase de impedimentos las diferencias entre el parentesco agntico y

el cogntico no son tomadas en cuenta, por lo que la prohibicin rige de igual
forma.

En lnea recta el matrimonio est prohibido hasta el infinito, por razones obvias,
de modo que biolgicamente uniones de este tipo van en contra de la naturaleza
y con el pasar del tiempo tales impedimentos se extinguieron.

Si el parentesco era por afinidad; es decir aquel existente entre cada uno de los
cnyuges con los parientes del otro, en lnea recta estaba tambin prohibido
hasta el infinito y en la lnea colateral hasta el segundo grado, o sea entre
cuados; los efectos de esta prohibicin tendrn validez despus de la disolucin
del matrimonio cualquiera sea la causa.
29
Tambin estaba prohibido entre patricios y plebeyos y por disposicin de la ley
papia poppea se prohbe esta unin entre los hijos de los senadores con libertos
o con una persona que ejerciese una profesin deshonrosa, como por ejemplo
ser cmico.

Estaban prohibidos tambin de contraer matrimonio los altos funcionarios de una

provincia o sus hijos con una persona natural de la provincia, as como tambin
entre el tutor o sus hijos con la pupila, o el curador y sus hijos con la persona
sobre la cual se ejerce la curatela.

En trminos generales tambin podemos sealar que el matrimonio estaba

prohibido en aquellos casos en los cuales exista una gran diferencia de situacin
social y econmica entre las personas que deseaban contraer matrimonio. Esta
prohibicin desaparece en la poca de Justiniano, quien la suprime para poder
casarse con Teodora, mujer de origen humilde y de reputacin dudosa pero
dotada de una inteligencia prodigiosa.

Para las mujeres viudas que para contraer nuevo matrimonio, era necesario
que dejase transcurrir determinado tiempo (tempus luctus) con el objeto de
opinar el turbatio sanguinis; es decir el introducir a un matrimonio un producto
proveniente de otro

Tampoco no poda celebrarse matrimonio entre raptor y raptada, entre adltera

y amante o entre personas que hubiesen hecho voto de castidad.

6. EFECTOS DEL MATRIMONIO

La mujer con el matrimonio pasa a formar la condicin social del marido y pasa
tambin a formar parte de la familia de l en calidad de hija y como hermana de
sus hijos, siempre y cuando el matrimonio se hubiese celebrado cum manu,
circunstancia que cuando menos en los primeros siglos de roma se daba
rompindose con esto toda relacin agnatica con su antigua familia. Si era sui
iuris al celebrarse el matrimonio, los bienes que poseyera eran adquiridos por el
marido, lo mismo aquellos que ella pudiese adquirir.

A la muerte del marido, concurra a la sucesin en calidad de heredes sui en

igualdad de condiciones con sus hijos.

30
Si el matrimonio se haba celebrado sine manu, no se creaba por parte del
marido la potestas materialis y la mujer no entraba como agnada en la familia del
marido, conservando por tanto esta situacin, con su anterior familia. En el
matrimonio libre los bienes de la mujer seguan siendo de su propiedad, el marido
no tena sobre ellos ningn derecho, pero poda administrarlos si ella se lo
encargaba.

A la muerte de su marido la mujer no tena ningn derecho a la sucesin salvo

aquel concerniente a la recuperacin de su dote, con posterioridad se le cedi a
cualquiera de los cnyuges el derecho reciproco a la sucesin sobre los bienes
del cnyuge premuerto.

Entre los cnyuges no se podan efectuar donaciones; esta prohibicin, se deca,

era para que no se priven recprocamente de sus bienes por mutuo amor y a
partir de la poca de Augusto se prohbe que la esposa sea fiadora de su marido.

En lo que concierne a los hijos nacidos de matrimonio, ya sabemos que estos

siguen la condicin del padre, estarn bajo su potestad y son, por tanto, agnados
de l y nicamente cognados de su madre.

a) Ligacin matrimonial de augusto

Despus de la muerte de julio cesar, Augusto asumi el poder, y reclamo muy

detalladamente algunas cuestiones relativas al matrimonio y sus efectos. De esta
manera, estableci un sistema de premios e incentivos para aquellas personas
casadas y con sus hijos, as como sanciones para los solteros o para los
matrimonios sin hijos, todo esto con el fin de resolver el problema demogrfico
de la disminucin de la poblacin romana en los ltimos de la Repblica, tanto
internas como de luchas externas que haban diezmado al pueblo.

Encontramos estas disposiciones principalmente en dos leyes, una ley Iulia y en

la ley papia pappaea que disponan entre otras cosas, por ejemplo que las
mujeres ingenuas que tuvieran tres hijos y las libertas que tuviera cuatro fueran
dispensadas de la tutela perpetua a la que estaba sometida la mujer; esto es, el
ius liberarum.

Tambin se dispuso que los matrimonios que no tuvieran hijos no pudieran

gozar de las liberalidades que se les otorgaran por testamento, en cuyo caso

31
esos bienes caan o caducaban, y pasaban a otros herederos, de aqu que esta
legislacin caducara.

7. DISOLUCIN DEL MATRIMONIO

El matrimonio se poda disolver por diversas razones: por un lado a partir de
forma natural; es decir; por muerte de uno de los cnyuges y, por otro, cuando
existan determinadas causas para no seguir adelante en la unin marital. Entre
estas razones encontramos en primer trmino al Repudium.

O sea la declaracin unilateral de uno de los cnyuges en el sentido de no querer

continuar unido en matrimonio, ya que se consideraba que si una de las partes
no deseaba seguir unida a la otra, era una razn ms que suficiente para que se
disolviese el vnculo. Esta manera de determinar la relacin marital fue muy
frecuente a partir de la poca de Augusto, sobre todo en los casos en que no
haba hijos pero, lgicamente, respetando ciertas formalidades.

Por otra parte, encontramos la disolucin del matrimonio por mutuo

consentimiento. Este tipo de divorcio fue cada vez ms frecuente sobre todo en
la poca de los emperadores cristianos, ya que por motivos bsicamente de
carcter religioso, se empieza a estar en contra de la prctica del repudio.

7.1. Divorcio por mutuo consentimiento

Es decir, la decisin de los cnyuges de no continuar casados, aunque Justiniano
imponga sanciones a las personas que disuelvan el vnculo matrimonial de esta
manera como, por ejemplo el no permitirles contraer matrimonio hasta que
hubiese transcurrido determinado tiempo.

7.2. Divorcio por culpa de los cnyuges

O sea que uno de ellos alegue determinada conducta realizada por el otro,
basndose en los casos expresamente sealados en la ley. El marido poda
invocar el adulterio de la mujer, el hecho de que esta concurriera a lugares
pblicos sin su consentimiento, o hablara con extraos fuera del domicilio
conyugal. La esposa poda repudiar si este intentaba prostituirla, cometa en la
casa comn o que acusaba falsamente de adulterio.

7.3. Divorciado por declaracin unilateral

Y sin existir causa legal para la disolucin del matrimonio, en cuyo caso una vez
reconocido el divorcio, se sancionaba al cnyuge que lo haba promovido.

32
 A. Adopcin

Otra de las fuentes de la patria potestad es la adopcin, entendindose por ella

aquella institucin de derecho civil cuya finalidad es establecer determinadas
relaciones de carcter agnaticos semejantes a las existentes entre el
paterfamilias y el filiusfamilias.

De esta manera se introduce en la familia y queda bajo la autoridad de su jefe,

una persona que en la mayor parte de los casos no tiene ningn tipo de
parentesco cognatico con l.

B. Adrogacin
Es la forma ms antigua de adoptar; data prcticamente desde los orgenes
de Roma. Por medio de ella se permita que un paterfamilis adquiera el
derecho de ejercer la patria potestad sobre otro paterfamilias.
Desde la perspectiva religiosa, se deba notificar la decisin de la futura
adrogacin a los pontfices, para que estos la aprobasen ya que la
consecuencia inmediata que les afectara, sera la desaparicin de un culto
familiar determinado.
Por otro lado, era necesario informar del caso a los comicios por curias a
efecto de que ellos se votase a favor o en contra de la adrogacin, para lo cual
el magistrado que diriga el comicios tena tres rogaciones al futuro adrogado
a fin de que recapacite sobre el hecho; si este insista, se proceda a votar.
A partir del siglo III, en la poca del emperador Diocleciano, se suprimieron
todas estas solemnidades y fue suficiente con una autorizacin del emperador
para poder llevar a cabo la adrogacin.
En los primeros siglos de Roma estuvo completamente prohibida la
adrogacin del sui iuris impber, ya que se consider que este no tena la
suficiente madurez para realizar un acto de esta naturaleza y lgicamente era
algo que el tutor no poda decidir por l.
A partir del emperador Antonino el Piadoso si fue posible llevar a cabo este
tipo de adrogaciones pero con caractersticas especiales, esto es, si al
momento de llegar a la pubertad el adrogado decida que el acto de
adrogacin celebrada no era conveniente a sus intereses, poda dirigirse al
magistrado para cancelarla y recobrar su calidad de siu iuris. Lgicamente
recuperaba la administracin y disponibilidad de todos sus bienes.
33
 C. Adopcin
La adopcin es otra manera de pertenecer a la familia y se distingue entre dos
grandes tipos atendiendo a la calidad del adoptado, es decir, si se trata de una
persona sui iuris se denomina adrogatio y si se trata de un alieni iuris se llama
adoptio.
Era un acto de menor repercusin que la adrogacin, motivo por el cual no
intervenan los pontfices ni los comicios por curias, aunque no dejaba de
entraar riesgos para el adoptado, sobre todo en materia sucesoria.
Originalmente la adopcin se lleva a cabo mediante tres ventas ficticias de la
persona que se daba en adopcin, ya que debemos tener presente que el
paterfamilias que venda tres veces a su hijo perda la patria potestad sobre
l, regla establecida desde la ley de las XII tablas.
Una vez realizadas estas tres ventas ficticias, el adoptante reclamaba ante el
pretor el derecho de ejercer patria potestad sobre aquella persona que iba a
adoptar.
Bajo Justiniano se simplifico todo este procedimiento ficticio de venta y fue
suficiente con una simple manifestacin de voluntad de los dos paterfamilias
expresada ante un magistrado.
Por otra parte si el adoptante es ascendiente, los peligros son menores, pues
aun existiendo una emancipacin, subsiste el lazo de consanguinidad, lazo
que se tendr en cuanta al momento de abrirse la sucesin. La legislacin
Justineanea seala que el adoptante deba tener cuando menos 18 aos ms
que el adoptado.

D. Legitimacin
Es el procedimiento para establecer la patria potestad sobre los hijos nacidos
fuera del matrimonio. Este procedimiento para establecer la dependencia
surgida como consecuencia de la patria potestad, tuvo una mayor importancia
en la poca de los emperadores cristianos.
La legitimacin poda llevarse a cabo mediante tres procedimientos distintos:
Matrimonio subsiguiente
Por el matrimonio subsiguiente de los padres, en cuyo caso, para que el hijo
pudiese ser legitimado, tena que ser hijo de padres que podan contraer

34
 legitimo matrimonio, siendo muy comn en relaciones de carcter marital que
quedaban bajo la figura del concubinato se convirtiera en iustare nuptiare.
Esta circunstancia se dio con mayor frecuencia desde la poca del
emperador Constantino.
Oblacin a la curia
Este proceso de legitimacin fue creado bajo el reinado de Teodosio II y
Valentiniano III; consista en que el padre el padre que deseaba legitimar a
un hijo nacido fuera del matrimonio, lo ofrecera en la curia de su pueblo natal
para desempear el cargo de decurin; si se trataba de una hija, casndola
con uno de ellos.
Este tipo de legitimizacin tena efectos jurdicos limitados, ya que el hijo asi
legitimado se converta en agnado de su padre, no as en agnado de los
agnados de l.
Rescripto del emperador
En cuyo caso el padre nartural deba solicitar la legitimacin al emperador,
el cual poda concederla o no. El padre poda hacer esta solicitud, incluso en
su testamento para as poder dejar al hijo como heredero, situacin que solo
sera vlida en caso de no existir hijos legtimos. Este procedimiento fue el
ms usual en la poca de Justiniano.

8. EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD

Las causas que ponen fin a esta autoridad paternal pueden ser divididas en
dos grupos: por un lado, las causas fortuitas o ajenas a las personas que
intervienen en la relacin y, por otro, los actos solemnes.
Entre las primeras tenemos la muerte, la reduccin a las esclavitud o bien la
perdida de la ciudadana de cualquiera de los dos sujetos que integran esta
figura.
Por lo que toca a los hijos, si el padre se encuentra en estas situaciones el
hijo se convierte en siu iuris, pero no pierden las relaciones agnaticas
existentes.
Por otra parte, si se presenta el caso del paterfamilias est en cautiverio, la
suerte del hijo estar en suspenso mientras se resuelve esta situacin, ya que

35
debemos tener presente que el padre puede recuperar todos sus derechos en
virtud del postliminio.
La emancipacin es el acto por el cual el paterfamilis ha ce salir al hijo de su
patria potestad declarndolo sui iuris. Esta situacin que en un principio fue
ms bien un castigo ya que si tal hecho suceda se rompan los lazos
agnaticos- posteriormente se convierte en un beneficio al establecerse que no
se interrumpiera la relacin agntica, subsistiendo entonces todos los
derechos hereditarios nacidos de ella.

9. OTRAS UNIONES DE CARCTER MARITAL

Independientemente de las iustare nuptiae y con caractersticas distintas, el
Derecho romano reconoci y regul otras uniones licitas de carcter marital,
aunque con consecuencias inferiores a aquellas que produca el iustum
matrimonium.
Estas uniones son:
El concubinato
El contubernio
El matrimonio cine conubio

9.1. El concubinato
Esta especie de matrimonio naci como la consecuencia de la prohibicin de
usar la iustae nuptiae cuando exista desigualdad de condicin social entre
los futuros conyugues.

9.2. Contubernio
Se llamaba as aquella unin de carcter marital existentes entre esclavos o
entre un libre y un esclavo.

No tena consecuencias jurdicas de ninguna especie y los hijos nacidos de

tal unin seguan la conduccin de la madre no reconocindose el
parentesco de carcter agnatico, si no nicamente un parentesco natural
llamado cognatio servilis existente entre padres e hijos por un lado, hermano
y hermanas por otro; esto con el objeto que si llegaban a adquirir la liberta,
no se pudiese celebrar una unin matrimonial entre personas parientes en
estos primeros grados, debido a estar en contra de la naturaleza.

36
 9.3. Matrimonio cine conubio
Estas uniones fueron frecuentes entre peregrinos y en ningn caso eran
consideradas como una reunin ilcita. Para su celebracin en trminos
generales se deba cumplir con los mismos requisitos que para las iustae
nuptiae pero no tena los mismos efectos jurdicos, ya que los hijos nacan
sui iuris. Este tipo de unin marital con relativa facilidad se poda convertir
en iustae nuptiae con todas las consecuencias de ellas.

10. MANUS
Otra forma de pertenecer a la familia es mediante un matrimonio cum manus.
Manus es decir, aqul en el cual la mujer se sujeta a la potestad de su marido o
de quien ejerce la patria potestad sobre l, y pierde el vnculo con su familia
originaria. Se denomina Conventio in manum el acto jurdico por el cual la mujer
ingresa a la familia del marido; puede realizar de tres maneras: farreo o
confarreatio, coemptione y usu. La primera manera en que se puede realizar se
denomina confarreatio, en virtud de la ofrenda que media para su realizacin que
consiste en pan de trigo (panis farreus). Consiste en una ceremonia religiosa con
diez testigos y un sacerdote o el Pontfice Mximo en la cual se pronuncian
ciertas palabras solemnes y se realiza la ofrenda antes mencionada. Esta figura
es exclusiva de los patricios, por lo que qued en desuso al crecer el imperio
romano. Otra manera es la llamada coemptio, que es puramente civil, ya que se
realiza a manera de una venta, fingiendo la compra de la mujer mediante una
mancipatio. La manera tradicional y ms antigua es el usus, por el cual la mujer
entra a la familia del esposo nicamente por el transcurso del tiempo, si existe
una convivencia ininterrumpida por un ao entonces el marido tiene el derecho
de manus sobre la mujer.

10.1. Mancipum
Otra forma de sujetarse a la potestad de un pater famili, es el mancipium,
mediante el cual un hombre libre se sujeta a la potestad de otro, por un tiempo
determinado. El pater familias tiene disposicin tanto de bienes como de
personas, por lo que puede dar a sus hijos o su esposa en mancipium, sin
embargo, por algunos abusos que ocurrieron en un principio este derecho se
limit a partir de la regulacin de las xii Tablas, por lo que si se es mancipado
por tres veces queda fuera de la patria potestad y se convierte en sui iuris
automticamente. Tambin es posible que un hijo sea mancipado por haber

37
causado un dao a un tercero y el pater en lugar de pagar por el dao, para
repararlo entrega al hijo por el tiempo que sea necesario. La persona mancipada
tiene una condicin similar al esclavo, sin embargo, es temporal, adems de que
permanece como una persona libre y conserva su ciudadana, y todo le es
restituido al concluirse el tiempo por el cual fue mancipado.

11. Tutela y Curatela

Una vez estudiadas las distintas potestades de las que poda encontrase una
persona alieni iuris, pasaremos a examinar las diversas situaciones en que poda
hallarse una persona sui iuris que, como sabemos, no est sujeta a ninguna
autoridad pero que, en virtud de alguna incapacidad, estuviera sometida a la
institucin de la tutela o bien de la curatela.

La incapacidad de una persona sui iuris puede obedecer a cualquiera de las

cuatro causas:

- Por falta de edad

- Por razn del sexo
- Por alteracin de las facultades mentales
- Por prodigalidad

En los dos primeros casos nos encontramos con la tutela; en los otros dos, con
la figura de la curatela.

11.1. Tutela
La tutela es el poder dado y permitido por el derecho civil sobre una persona
libre a afecto de protegerlo en virtud de que a causa de su edad no puede
defenderse por s mismo.

A. Tutela de los impberes

La funcin principal del tutor era el buen manejo de la fortuna del pupilo y no
la de ocuparse en forma directa de su guarda y educacin. Por tal razn, deba
efectuarse un inventario de los bienes pertenecientes al pupilo para que, con
base en el mismo, le fueran restituidos.
De no hacerse tal inventario se considerara al tutor culpable de fraude; no
caba excusa de ninguna naturaleza para no haberlo efectuado y, en
consecuencia, estaba obligado a indemnizar al pupilo de los posibles daos
38
 ocasionados. El deber fundamental del tutor era conservar intacto el
patrimonio del pupilo.
Un requisito introducido por Justiniano es que el tutor no poda ser acreedor
ni deudor de su pupilo y si esta circunstancia de diese, no al principio de la
tutela sino durante ella, debera de renunciar al cargo.
Para poder ejercer la tutela era necesario cumplir con los siguientes requisitos:
ser libre, ser ciudadano romano, de sexo masculino y tener ms de 25 aos.
Finalmente, en ningn caso, el tutor puede hacer uso personal de las rentas
o capital que administra; es ms si no inverta debidamente el patrimonio
administrado, deba pagar intereses procedentes de su propio patrimonio.

B. Tutela perpetua de las mujeres

La mujer, en principio, estar siempre bajo la tutela de una persona, puesto
que su capacidad estaba limitada para llevar a cabo determinados actos que
pudieran comprometer su patrimonio.
La tutela de las mujeres caer en desnudo en el periodo imperial. En la poca
de Augusto se le concede lo que conocemos con el nombre de ius liberorum;
es decir la circunstancia de que la mujer sui iuris quede liberada de tener que
ser representada por alguien.

11.2. Curatela
Segn la ley e las XII tablas caan bajo el rgimen de curatela los locos y los
prdigos; con posterioridad tambin se nombraron curadores para sordomudos
y enfermos mentales.

Adems, se les nombraba un curador, en todos los casos, aquellas personas sui
iuris menores de 25 aos pero mayores de 14; es decir aquellos individuos que
por razn de la pubertad ya no estuvieran con el rgimen de la tutela.

a. Curatela de los furiosi

Los furiosi sui iuris y pberes estarn siempre sometidos a la institucin de la
curatela. Esta poda ser de tres tipos: testamentaria, legitima o dativa, rigiendo
en ella las mismas caractersticas que para la tutela.
Cabe sealar que en caso de existir pocas de lucidez en el furiosi, la curatela
se interrumpira tantas veces como este recuperase dicha lucidez.

39
b. Curatela de los prdigos
Se entiende por prodigo a aquella persona que por sin causa justificada
dilapida el patrimonio de la familia heredado de sus ancestros y que, como ya
es sabido, segn la estructura de la familia romana corresponda a todo el
ncleo familiar, aunque fuese el nico que estuviese en posibilidad de
administrarlo.
La curatela inicia en el momento en que por medio de un decreto del
magistrado se declara el estado de interdiccin, ya que la prodigalidad no es
un hecho natural de incapacidad.
La curatela cesaba tambin por un decreto del magistrado en el que se
manifestase la enmienda del prodigo.

c. Curatela de los menores de veinticinco aos

Como consecuencia de las facultades intelectuales del individuo son ms
lentas en su desarrollo de las facultades fsicas, se consider que aquel
individuo varn mayor de 14 aos pero menor de 25 aos se encontraba
en situacin de desventaja intelectual frente a individuos que rebasaban
esta edad. Para evitar esta desventaja es que la Ley Plaetoria seala la
circunstancia de que tales individuos, debido a su inexperiencia, estn
bajo el rgimen de curatela. As que en un principio a estos individuos se
les nombraba un curador cada vez que celebraban un acto en particular,
pero a partir del emperador Marco Aurelio se les nombre un curador
permanente.
El que todo individuo menor de 25 aos tuviese que estar sometido a este
rgimen de curatela para variar si se le conceda la liberacin de ella por
un decreto especial; una vez que hubiera cumplido los veinte, esta
institucin se llamaba venia aetatis.

d. Curatela de los pupilos el pupilo impber, por excepcin puede estar

tambin sujeto al rgimen de curatela y esto lo vemos exclusivamente en
los siguientes tres casos.
Si existe un proceso entre el pupilo y el tutor
Si el tutor interrumpa temporalmente su tutela

40
 Si el tutor no era capaz de administrar los bienes del pupilo, y
mientras se nombraba a otro tutor.

41
DERECHOS REALES
 3.. DERECHOS REALES
1. DEFINICIN.
Los derechos reales, denominado tambin como como jus un re, tiene como
objeto de regulacin la posesin de una determinada cosa la cual se encuentra
sujeta al poder jurdico de un apersona, el individuo al poseer un determinado
bien obtiene beneficios tambin llamada utilidad jurdica, este beneficio se logra
con la necesidad que las dems personas respeten su ejercicio o simplemente
que no la impidan.

Los derechos reales permiten al titular del ejercicio del derecho tomar posesin
de una cosa de forma directa sin que exista necesidad de la intervencin del
estado o mediacin de otras personas, estos derechos estn protegidos por las
acciones reales. En el ejercicio de estos derechos se definen ciertas notas
caractersticas:

- Es inmediato: En los derechos reales existe una relacin directa e

inmediata entre una persona y una cosa.
- Es exclusivo: El titular de un derecho real excluye a cualquier otra
persona en la relacin con la cosa.
- Es reipersecutorio: El titular del derecho real tiene la facultad de
perseguir la cosa (su pertenencia) cuando ha salido indebidamente de su
patrimonio.

Los elementos que se interrelacionan en el ejercicio de los derechos reales son

especficamente el sujeto activo y el objeto mismo.

- Sujeto activo: Es el individuo que posee la titularidad del derecho, en

algunos casos tambin se halla la figura del sujeto pasivo cuando se es
indeterminado
- El objeto: Es aquella cosa sobre la cual se ejerce el derecho real, un
ejemple de ello sera la posesin de un propietario sobre su terreno.

42
2. CARACTERSTICAS DE LOS DERECHOS REALES
Son absolutos: En un sentido especifico quiere decir que rige contra
todos, surge para todos; eserga omnes; esto significa que los no titulares
del derecho, las personas que no forman parte de esa relacin jurdica
entre el sujeto activo y la cosa que constituye los derechos reales, tiene
el deber y obligacin de guardar respeto frente al derecho real y deben
abstenerse de interferir en esa relacin entre persona y cosa.
Son transmisibles: Los derechos reales se pueden trasmitir de un titular
a otro por medio de todos los modos de enajenacin y adquisicin que se
establecen en el derecho civil.
No se extinguen por su desuso: Los derechos reales permanecern
intactos independientemente de la frecuencia de su uso.
Son preferentes: Hace referencia a que el titular del derecho no tiene por
qu temer, aun cuando se constituyeran posteriormente otros derechos
sobre la misma cosa y en beneficio de otras personas. El titular siempre
seguir ejerciendo su derecho sin importar modificaciones posteriores de
otra norma.
Son limitados: Solo en la cuestin estricta de que solo pueden ser
creados por el derecho.

3. SUB DIVICIN DE LOS DERECHOS REALES

En la roma antigua los derechos reales se dividen en civiles los cuales son
reconocidos y amparados por el derecho civil o quiritario, y el segundo es el
pretoriano, amparado por el derecho pretorio:

Los derechos civiles:

1. La propiedad quiritaria o Dominium ex jure quiritum o dominium.

2. Las servidumbres personales como: usufructo, uso, habitacin y operae
servorum; y servidumbres reales o prediales.
3. Derecho de prenda (pignus).

Los derechos reales pretorianos:

1. La propiedad bonitaria o in bonis habere.

2. El jus in agro vectigali.
3. El derecho de enfiteusis.

43
 4. El derecho de superficie.
5. La hipoteca jus hipothecae.

4. LAS COSAS
La cosa o res es todo objeto de carcter material que se encuentra en el medio
ambiente y sobre el cual se puede ejercer un tipo de derecho, especficamente
sobre todos aquellos que son jurdicamente comerciables. El termino res denota
una cosa corporal, material, fsicamente delimitada y jurdicamente
independiente. Este trmino se utiliza ms en el ius civile

Otros conceptos como bona (mancipia nostra) cuando se referan al concepto

de esclavo, este trmino se utilizaba ms en el ius honorarium o pretorianum
adems de pecunia cuando se refera a dinero.

4.1. Clasificacin de las cosas

Las cosas podan clasificarse dentro de dos grandes grupos: res in comercio y
la res extra comercium:

4.1.1. Res in comercium

Son aquellos bienes que pueden adquirirse libremente por los particulares y ser
enajenados y trasmitidos de una a otra persona mediante dos modalidades, una
por simple relacin de las personas inter vivos o tambin por mortis causa, es
as que estos bienes pueden ser transferidos al estar presente en el comercio de
los hombres.

4.1.2. Res mobiles e inmobiles (muebles e inmuebles)

Cosas inmuebles: son aquellos objetos que no pueden ser movilizados
de un lugar a otro sin alterarlo en fondo y forma ya sean estos terrenos o
edificios. En el imperio romano se clasificaban en rusticas y urbanas; las
rusticas eran las destinadas al cultivo como los campos y prados; mientras
que los urbanos eran las construcciones; en ambos casos no interesaba
que se encuentren dentro o fuera de la ciudad.
Cosas muebles: son los objetos que pueden ser traslados sin ser
alterados en fondo y forma, entre estas cosas tambin se incluyen los
semovientes como los esclavos y los animales.

44
 4.1.3. Cosas divisibles e indivisibles
Cosas divisibles: son aquellas que pueden ser fraccionadas en varias
partes o porciones reales sin que se perjudique su esencia y su respectivo
valor econmico, es importante que las partes resultantes conserven la
funcin econmico social del todo, un ejemplo esclarecido seria e dinero,
un terreno, etc.
Cosas indivisibles: Son las cosas que no pueden ser fraccionadas sin
que sufran dao o perjuicio en el proceso y por consiguiente si llegara a
suceder ello sera una prdida total del bien. Un ejemplo claro de este
caso sera un animal, una escultura, etc.

4.1.4. Cosa fungibles o no fungibles

Cosas fungibles: Son las cosas genricas, pueden constituirse por otras
de la misma categora y gnero, no toma en cuenta el carcter individual
sino en cantidad por peso, nmero y medida; tal es el caso de la edicin
de un libro, las monedas de determinada especie o valor.
Cosas no fungibles: son aquellos objetos que poseen su propia
individualidad exclusiva y por lo tanto a la hora de ser transferidos
considera como un cuerpo cierto, es valorado ntegramente por s solo,
un ejemplo de ello sera la madona de Rafael, el esclavo Mario, etc.

4.1.5. Cosas consumibles y no consumibles

Cosas consumibles: Son aquellos objetos que cuyo periodo de utilidad
termina al primer uso, son aquellas que son creadas con destino a su
destruccin o a su transformacin; en un caso concreto de destruccin
seria en cuestin al dinero y los alimentos; en cambio, en el caso de
transformacin, son los bienes que pasaran a formar parte de otros bienes
finales como el caso de la harina que formar parte del pan.
Cosas no consumibles: Son las cosas que no dejan de existir al primer
uso que se hace de ellas, son supeditadas de deteriorarse con la cantidad
de usos y con el transcurrir del tiempo, como ejemplo de ello sera un
predio, herramientas de labranza, un carruaje.

45
 4.1.6. Cosas principales y accesorias
Cosas principales: Son aquellas cuya naturaleza est determinada por
s misma, por esa razn sirven para mitigar inmediatamente las
necesidades del hombre, existen por s mismas y para s mismas.
Cosas accesorias: Son aquellas que estn determinadas por
subordinacin a la cosa principal, carecen de existencia independiente, su
existencia neta est subordinada a una cosa ya existente a la cual se
encuentra adherida, en este caso podramos hacer mencin a la
existencia del marco respecto al cuadro, el diamante en relacin al anillo
en el que se impregnara, la vaina de la espada, etc.
Para que las cosas accesorias sean calificadas como tal, deben de
cumplir dos requisitos que son tener pars y pertenecia; el termino pars
hace referencia a un elemento que une la cosa, contribuye de forma
necesaria. Ejemplo: La teja de una casa, la tapa de un olla, etc. El termino
pertenencia tiene tres perspectivas para su cumplimento, en primer lugar,
debe servir de inters a la cosa principal, estar destinada al servicio
duradero de dicha cosa, y por ultimo debe hallarse en tal relacin con la
cosa que le sirva de inters duradero de la misma.

4.1.7. Cosas corporales e incorporales

Cosas corporales: Son aquellas cosas que se encuentran en el medio
ambiente y pueden apreciarse ntegramente con los sentidos, son
tangibles, pueden ser tocadas y percibidas.
Cosas incorporales: Son aquellas cosas no tangibles, como el ejercicio
de un determinado derecho o una herencia.

4.1.8.Res extra commercium

Son aquellas cosas en las que ningn particular puede adquirir derecho sobre
ellos, se hallan fuera del comercio de los hombres. Las cosas que se hallan en
esta clasificacin se rigen bajo el derecho divino y algunos bajo el derecho
humano.

5. COSAS QUE SE RIGEN BAJO EL DERECHO DIVINO

Las Cosas divinas (Res divini iuris), son las cosas que se consideran
pertenecientes a los dioses y se hallan bajo el resguardo de estos, en esa
dimensin que se les clasifica como res nullius ya que nadie en particular puede

46
apropirselas, dentro de este rubro se puede encontrar tres clasificaciones
especficas:

Cosas sagradas (Res sacrae): Eran las cosas sagradas; para el

paganismo, eran las cosas como son los terrenos, los edificios y diversos
objetos consagrados a los dioses que va en relacin ms alta a una ley
terrenal de cualquier ndole. Para el cristianismo, las cosas sagradas eran
las iglesias y los vasos consagrados al culto por los obispos.
Cosas religiosas (Res religiosae): Eran los terrenos y monumentos que
se hallaban unidos a las sepulturas que eran dedicados a los dioses, se
encontraban fuera de la ciudad y no podan formar parte del dominio de
ningn particular.
Res santae (cosas santas): Son las cosas que se encuentran protegidas
contra los atentados de los hombres mediante el establecimiento de una
coaccin mediante una sancin penal, no se hallan consagrados a los
dioses, un ejemplo de ello eran los muros de la ciudad, en algunos casos
eran cosas que se encomendaban a la proteccin de una divinidad.

6. COSAS QUE SE RIGEN BAJO EL DERECHO HUMANO

Las cosas humanas (humanis iuris) son todas aquellas cosas que no son
consagradas a los dioses y por lo tanto no tienen vinculacin divina, ms por el
contrario son de derecho humano o tambin llamadas profanas. La clasificacin
se establece de la siguiente manera:

Res comunes: Son las cosas de uso comn, su posesin no pertenece

a ningn particular como lo es el aire, el mar, los ros, etc.
Res publicae: Son las cosas que se consideran de exclusiva propiedad
del pueblo romano, se excluye a otras naciones por completo, tal es el
caso de las vas pretorianas, puertos, etc.
Res universitatis: Las personas morales como las ciudades y las
corporaciones podan poseer bienes cuyo destino era el uso pblico mas
no individual, ya sea el caso de los teatros, las plazas, los baos pblicos.
Res private: Son las cosas que forman parte del patrimonio de un
particular, pueden ser adquiridas y transmitidas de persona a persona.

47
 7. LAS MODALIDADES DE LA UTILIDAD DE LOS BIENES
Los bienes anteriormente referidos se denominan de dicha forma por que
presentan una ventaja para su propietario. De forma tradicional se distinguen
tres niveles de utilidad en que puede desplegarse de manera jerrquica el
derecho sobre un bien, es as que al existir dicha clasificacin el propietario
obtiene utilidades de las mismas en diferentes dimensiones.

a) Uso (usus, ius utendi): El uso de una cosa se obtiene sin contraponer su
estructura o su forma, tampoco la de sus posteriores productos, de esta forma
nicamente rige sobre bienes no consumibles. Se refiere a la posesin de la
cosa, pero en la poca de la imposicin de la ley de las XII tablas se hace la
distincin entre possidere, referido a los bienes corporales; e uti, que rige sobre
el ejercicio de derechos, como las servidumbres. En el derecho postclsico se
unifican estos dos conceptos

b) Disfrute (frui, ius fruendi): Hace referencia a la facultad del propietario de

poder consumir los frutos (utilidades) que una cosa de su propiedad produce, sin
alterar la cosa misma que los produce. Los frutos son los rendimientos a cuya
produccin peridica est principalmente destinada la cosa que los produce
(Dors, 1997: 187), dentro de los cuales, se distingue entre productos o frutos
naturales, que suministran peridicamente las cosas de la naturaleza con o sin
intervencin del ser humano, en este caso haramos referencia a las cosechas,
cras de animales, leche y, los frutos en cuestin civil o rendimientos que se
obtienen por la concesin del aprovechamiento temporal de una cosa, tales
como alquileres.

C) Disposicin (ius disponendi): Hace referencia a los actos que alteran la

integridad en fondo y forma de la cosa, ya sea fsica o jurdica, modificando la
cosa misma o su pertenencia jurdica, y puede ser total o parcial. En
consecuencia, se distinguen cuatro tipos:

8. LA PROPIEDAD
Las fuentes romanas no nos proporcionan mucha informacin del cmo los
romanos definieron a la propiedad, pero podemos entender a la propiedad como
la facultad que merece una persona al recibir la denominacin de propietario,

48
este individuo obtiene de forma directa e inmediata de una determinada cosa,
toda la utilidad jurdica que dicha cosa es posible de proporcionar. Entre los
derechos ms resa ltantes en el ejercicio de la propiedad se encuentra el derecho
de usar, de disfrutar, de enajenar, de reivindicar, etc.

8.1. Elementos de la propiedad

Ius utendi o de usus: Era el derecho que tena el propietario de poder
servirse de la cosa y as poder disfrutar de todas las ventajas que pudiese
proporcionarle dicha cosa, pero aqu no se inclua los frutos.
Ius fruendi o fructus: Implicaba el disfrute del bien obteniendo los frutos
civiles o naturales que pudiese proporcionarle como las rentas.
Ius abutendi o abusus: Haca referencia a que el propietario poda
consumir la cosa y disponer de ella en forma integral y absoluta, esto
implicaba la capacidad de poder destruirla o transferirla.
Ius vindicandi: Consista en el derecho que tena el titular de poder
reclamar el objeto de su posesin de terceros poseedores o detentadores.

8.2. Caractersticas de la propiedad

Era un derecho absoluto: las facultades del titular no estaban prohibidas
taxativamente, siendo por lo tanto indeterminadas, las ventajas del
propietario se reducen a tres aspectos como lo son el is utendi, ius
fruendi y ius abutendi.
Era un derecho exclusivo e individual: Solo perteneca al propietario,
no se conceba la titularidad de dos o ms sujetos sobre una misma cosa,
para ello se crea la figura del condominio o copropiedad, el titular dueo
de la cosa puede prohibir a otras personas que ejerzan poderes
inherentes a la propiedad.
La propiedad romana se distingua por su autonoma: La posesin de
la propiedad se manifiesta por su frrea defensa, no se tolera limitacin
alguna, con el transcurso del tiempo los caracteres de independencia y
autonoma sufri restricciones cuando surgen las servidumbres.
La propiedad romana tena un carcter absorbente: Hace referencia
que todo lo que se encuentra o se incorpora al fundo o al objeto de
propiedad como tesoros o edificios, pertenecen al propietario del fundo.

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 La concepcin jurdica concibi el dominio sobre un inmueble
sujetndolo a este al pago de tributos: consista en que solo pagaban
tributos los fundos provinciales y por ello no fueron susceptibles de
dominio. La inmunidad de los fundos itlicos llego a su fin en la poca de
Diocleciano en la que toda clasificacin de propiedad se redujo a la
existencia de una uniformidad de denominacin de propiedades.
Era un derecho perpetuo e irrevocable: el ejercicio del derecho subsiste
con independencia de que el propietario haga efectivo su derecho o no,
independientemente del tiempo, por ello es que el titular no puede ser
obligado a desprenderse de su propiedad dentro de un lapso de tiempo,
esto como consecuencia de los caracteres de la propiedad de ser
exclusivo y absoluto.

9. FORMAS DE LA PROPIEDAD

9.1. Propiedad quiritaria o dominium exiure quiritum

Durante un lapso de tiempo, esta fue la nica forma de propiedad reconocidas

por el derecho civil, era la propiedad deducida de lo que se denomina
"Dominium ex jure quiritium", nica conocida en los primeros tiempos y
reglamentada por el Derecho Civil o Quiritario. Para ser propietario quiritario se
requera: Ser ciudadano romano, el objeto de posesin deba ser una cosa
romana "Res mancipi" y el modo de adquirir (procedimiento) debe ser romano,
Mancipado" o "In jure cessio".

Toda la rigurosidad de los tiempos clsicos en materia de propiedad fue

cediendo y hubo progresos realizados en pocas no determinadas, as se
admiti que el latino poda ser propietario quiritario si tena el "Jus
commercium", se reconoci que la "Res nec mancipi" era susceptible de
propiedad quiritaria en igualdad con la "Res mancipi", y por ltimo se admiti
que los modos de adquisicin del derecho de gentes, especialmente la
"Traditio", engendrara la propiedad quiritaria.

50
9.2 Propiedad bonitaria o is bonis habere

Fue el tipo de propiedad llamada tambin "In bonis habere", era la propiedad
reconocida y sancionada por el derecho pretoriano en contraposicin a la
propiedad quiritaria que reconoca y sancionaba el derecho civil. El propietario
bonitario era el que tena la titularidad y todos los atributos que posea la
propiedad como el derecho de servirse de la cosa y de obtener sus frutos, pero
a los ojos del derecho civil no era propietario, no poda emplear los modos de
enajenacin "Mancipado", "In jure cessio" o legado "Per vindicationem".
Slo poda usar la "Traditio" y si manumita al esclavo de quien slo era
propietario bonitario, haca de l un latino juniano y no un ciudadano romano.

Cuando el derecho avanz, el propietario bonitario, despus de poseer los

inmuebles por dos aos y los muebles por uno, se volva propietario quiritario por
usucapin. El caso que dio origen a la propiedad bonitaria fue la tradicin de una
cosa "Mancipi", pero hubo otros casos de propiedad bonitaria impuestos por el
pretor: el caso de un heredero pretoriano o "Bonorum possesor"; el caso del
comprador de un patrimonio de un deudor quebrado o "Bonorum emptor"; el
caso de fideicomiso como consecuencia de un convenio de restitucin de bienes
de la sucesin celebrado con el heredero y el caso del adjudicatario en un
"Judicium imperio continens". Finalmente, la "In bonis habere" fue suprimida
oficialmente por Justiniano porque se llega a un criterio nico de propiedad,
elevando a la categora de propiedad civil todos los casos que se haban
reconocido como propiedad in bonis, es as que partir de ese instante que la
propiedad se denomin dominio o propietas de manera indistinta.

9.3. Propiedad provincial

Hace refierencia a las tierras ubicadas fuera de Italia y que pertenecan a Roma
por derecho de conquista. Eran slo susceptibles de posesin privada, ya que la
propiedad era del Estado. Las tierras cultivadas eran repartidas, gratuitamente o
en venta, se denomina "Agri limitati". Las tierras sin cultivo se pueden tomar
libremente mediante el pago de un "Stipendium" y se denominan "Agri
occupatoru". Los poseedores de fundos provinciales pueden transmitirlos por
tradicin o por causa de muerte, perciben los frutos y productos, y aunque no se

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aplica la "usucapin", pueden adquirir la propiedad por la "Praescripto
longissimi temporis".

9.4. Propiedad peregrina

Hace referencia al tipo de propiedad cuyo tiyular no era un ciudadano romano,
esas personas eran llamadas peregrini, ellos no podan ser propietarios de ex
iure quiritium sin importar que posean el ius comercium, es as que su
capacidad jurdica y civil se halla regulada por las reglas del ius Gentium. A
estos propietarios no les compete ningn tipo de defensa fundad sobre accin
civil, pero el pretor peregrino y diversos gobernantes de las provincias protegen
la propiedad de hecho, con la constitucin antoniniana, desaparece la condicin
jurdica de los peregrinos en el sentido clsico del termino y por lo tanto la
propiedad se unifica bajo esta cuestin.

10. LIMITACIONES LEGALES DE LA PROPIEDAD

Limitaciones de derecho publico
- Prohibicin de enterrar cadveres en fincas urbanas.
- Deba de existir un pasaje forzoso en beneficio de la comunidad de
forma provisional mientras dure la intransitabilidad de un camino
pblico hacia lugares religiosos, ros, canales navegables, etc.
- Las fincas colindantes con los ros navegables deben soportar el
uso de sus riberas para maniobras de navegacin.
- En la poca de JUSTINIANO surge la expropiacin por causa de
utilidad pblica, ms por el contrario desde la poca de Teodosio II
se facultaba la capacidad e derrumbar edificios con previa
indemnizacin.
- En la etapa clsica se reglamentaba ya la altura, esttica y
distancia de las construcciones.
Limitaciones de derecho pblico
- Se poda exigir al vecino el corte de las ramas de un rbol que se
extiende sobre una propiedad.
- Derecho de recoger frutos sobre plantas propias despedidas sobre
el suelo ajeno.
- La servidumbre de paso impuesta por un magistrado en casos de
fundos incomunicados.

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 - Prohibicin de alterar con las obras el fluir de aguas en detrimento
de los dems fundos actio dequae pluviae arcendae.
- Diferentes acciones acordadas por la ley a los propietarios por
causas de vecindad como actio damni infecti, novi operae,
finium regundorum.

11. MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

11.1 Modos originarios

Se dan por una relacin directa del sujeto con la cosa sin dueo, en otras
palabras, sin que exista la interferencia de un propietario anterior.

A) OCUPACIN: consiste en la toma de posesin de una cosa sin dueo o

porque su propietario lo abandono con la intencin de hacerse dueo de ella.
Los romanos consideraron entre las cosas sin dueo res nullis a los animales
salvajes que eran producto de la caza y pesca, el botn tomado del enemigo o
prisioneros en tiempos de guerra, las perlas y corales hallados en el mar que no
tena propietario y los tesoros que se hallaban.

B) ACCESIN: Esta figura existe cuando una cosa se adhiere a otra por
naturaleza o de forma artificial, es as que el accesorio sigue la suerte del
principal, el titular extiende su derecho sobre la cosa principal y tambin
sobre las cosas accesorias.
Es as que los romanos distinguieron tras clases de accesin:
Unin de una cosa mueble a otra cosa mueble
Unin de una cosa mueble a cosa inmueble
Unin de una cosa inmueble a otra cosa inmueble
C) ESPECIFICACION: Consiste en la transformacin de una materia prima
en una especie nueva species nova es as que adquira su propia
individualidad. Ejemplo: las uvas que se transforman en vino, la harina
que se transforma en pan, etc.
D) CONFUCION Y CONMIXTION:
Confusin: Era la mezcla de dos cosas liquidas o en fusin, en esa
situacin no se puede hablar de cosa principal o accesoria ni de especie
nueva resultante de la mezcla.

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 Conmixtio: Consista en la mezcla de cosa slidas, ocurre de la misma
forma que en la confusin.

En cualquiera de los casos anteriormente referidos, el derecho el derecho no

reconoca cambio de propietario, solo provocaba una transformacin en la
propiedad dando origen a un condominio o copropiedad.

E) LA USUCAPIO O USUCAPIN:

La terminologa usucapio proviene del vocablo latino usus que significa usar
una cosa y de la locucin capere que equivale a tomar o apoderarse de algo.

El jurista romano MODESTINO define a la usucapin como La adquisicin de la

propiedad por la posesin continuada durante el tiempo sealado por la ley. Al
ser la usucapio, esto solo era aplicable a los ciudadanos romanos y sobre
aquellas cosas que se clasificaban dentro de la propiedad quiritaria. El no
ciudadano romano no puede usucapir, con ello se garantizaba que el patrimonio
romano fuera a manos extranjeras.

Para que la usucapin se realice se debe cumplir cinco requisitos:

Res habilis: Este requisito tiene que ver con la cosa que se va a usucapir,
hace referencia que dicha cosa debera estar en in comercium, ya que
las cosas que se hallaban fuera del comercio no podan ser apropiadas
por los particulares.
Titulus: Era aquello que justificaba la posesin, la propiedad debera de
ser fundada en una justa causa de adquisicin.
Fides: Hace referencia la existencia de una buena fe, cuando el poseedor
cree tener derecho a la posesin, la honesta conviccin de que no se
lesionara interese jurdicos ajenos al entrar en posesin de la cosa.
Possessio: Es la seora de hecho, debe ser continuada.
Tempus: la ley de las doce tablas fijo el plazo necesario para la
usucapin, un ao para muebles y dos aos para inmuebles. En la poca
de Justiniano, para que se pueda adquirir la propiedad por usucapin es
necesario el transcurso de tres aos para muebles y diez entre presentes
y veinte entre ausentes, en otras palabras, entre residentes de la misma
o en distinta provincia, si se trata de inmuebles

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11.2. Modos derivativos
MANCIPATIO: Consista en el negocio de enajenacin de la res mancipi
cumplida la forma solemne del gestum per aes et libram.
IN IURE CESSIO: Consiste en un proceso de aparente de reivindicacin
en el que solo toman partes cives romani y se aplica a la constitucin y
extincin de los derechos de un seoro sobre personas o cosas res
mancipi y res nec mancipi.
TRADITIO: Significa entrega. La entrega de la cosa es el modo ms
antiguo y natural de enajenacin de la res nec mancipi, el negocio
transitivo usual y ordinario en el derecho romano lo constituyo la traditio
que consista en un acto no formal que en la poca de Justiniano se aplic
a toda clase de cosas.
AUDICATIO: Es el otorgamiento de la propiedad por pronunciamiento
judicial en los actos judiciales que tenan por objeto la divisin de la cosa
comn, es as que la audicatio hacia que la propiedad proindivisa se
tornara en propiedad independiente e individual.

12. PROTECCION DE LA PROPIEDAD

REI VINDICATIO: La accin reivindicatoria consista en la manera de
como la encaminada a proteger al propietario de naturaleza civil ex iure
quiritium frente al tercero que llegaba a poseer la cosa de forma ilcita
con tendencia a que se le hiciera un reconocimiento de su propiedad, y
como resultado, se le restituyera la cosa o bien se le pagara su precio.
Las fuentes romanas la han denominado bajo el nombre de reivindicatio.
ACTIO NEGATORIA: La accin negatoria era un mecanismo de defensa
de la propiedad, la cual tena como meta la declaratoria de inexistencia de
cualquier tipo de gravamen sobre la cosa que era objeto de dominio e iba
dirigida contra toda a aquella persona que se atribuyera un usufructo o
servidumbre sobre la cosa que perteneca al propietario, ocasionndole
de esta forma una perturbacin en el goce y disfrute de la cosa
ACTIO PUBLICIANA: La accin Publiciana tena como fin proteger en
el Derecho Romano a la propiedad bonitaria o pretoriana, propia del Ius
Gentium. Tener la propiedad bonitaria significaba tener las cosas entre
los bienes, y esto suceda cuando se adquira una res mancipi sin hacer

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 las solemnidades de la mancipatio ni de la in iure cessio, o sea por simple
traditio. Este propietario bonitario si era ciudadano romano, tena justo
ttulo y buena fe transcurridos los plazos de la usucapio (dos aos para
los muebles y tres para los inmuebles poda pasar a ser propietario civil y
usar la reivindicatio en caso de desposesin.

13. EL CONDOMINIO
El termino de condominio surge cundo en el Derecho romano varios sujetos
gozan y disfrutan por igual o en diversa medida de una misma cosa, estamos
ante un caso de condominio o copropiedad, es decir, existen un grupo de titulares
de derecho sobre una misma cosa. Los juristas romanos cuando hacen
referencia al condominio, hablan de res communis est o communis habetus.

Los condminos son denominados sencillamente dueos o socios y el derecho

que corresponde a cada uno de ellos se llama en los textos dominium pro parte
pro indiviso, con lo que se entiende que cada uno tiene una fraccin ideal del
derecho de propiedad sobre la cosa y no el derecho sobre una parte material de
la misma (non pars quanta sed pars quota).

.14. LA POSESION
Es el hecho de tener una cosa corporal en su poder retenindola materialmente
con la voluntad de poseerla y disponer de ella como lo hara su propietario. Como
regla general la posesin acompaa la propiedad, puesto que el propietario no
puede utilizar la cosa que le pertenece no tenindola a su disposicin, aun
cuando pueden tambin separarse de manera que el propietario no la posea y
que el poseedor no sea el propietario, en cuyo caso subsiste de la misma manera
la propiedad porque es un derecho independiente del hecho de la posesin.

14.1. Elementos de la posesin

Para poseer es necesario el hecho y la intencin. Se posee corpore et
animus Corpore es el elemento material y es para el poseedor el hecho de
tener la cosa fsicamente en su poder.

El Animus es el elemento intencional y es la voluntad existente en el poseedor

de conducirse como amo con respecto a la cosa, es lo que los comentaristas
llaman el animus domini

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. Todas las personas que reunan estos dos elementos posean en realidad y
tenan condicin: el propietario, el que haba adquirido una cosa recibiendo la
tradicin de ella a non domino y el ladrn, toda vez que con la retencin material
de la cosa robada es su voluntad disponer de lla como si fuera su dueo. Por
el contrario, no son poseedores los que no pueden tener intencin de obrar como
amos con respecto a la cosa aunque la tengan a su disposicin porque el ttulo
en virtud del cual la retienen es un reconocimiento de la propiedad de un tercero,
es decir, que viene a ser instrumento de la posesin de otro y por eso no tiene
ellos mismos la posesin sino la simple detentacin; tales son el colono, el
usufructuario, el depositario, el comodatario y en general todos aquellos que se
hallan en una situacin anloga.

Un poseedor puede ser de buena fe o de mala fe; es de buena fe se cree

propietario y ser de mala fe si ha tomado posesin de alguna cosa a sabiendas
de que pertenece a otro como amos con respecto a la cosa aunque la tengan a
su disposicin porque el ttulo en virtud del cual la retienen es un reconocimiento
de la propiedad de un tercero, es decir, que viene a ser instrumento de la
posesin de otro y por eso no tiene ellos mismos la posesin sino la simple
detentacin; tales son el colono, el usufructuario, el depositario, el comodatario
y en general todos aquellos que se hallan en una situacin anloga. Un poseedor
puede ser de buena fe o de mala fe; es de buena fe se cree propietario y ser de
mala fe si ha tomado posesin de alguna cosa a sabiendas de que pertenece a
otro.

14.1.1. ADQUISICION DE LA POSESION

Para adquirir la posesin hay que reunir los dos elementos de que se compone,
o sea el corpus o corpore y el animus, o sea la detentacin material de la cosa y
la voluntad de disponer de ella como su dueo; pero, para que el corpore se
considere cumplido no es necesario el contacto directo entre el poseedor y el
objeto, pues basta que el objeto se halle a disposicin del poseedor; as, el que
toma posesin de un fundo no necesita poner los pies sobre el fundo

14.1.2. PERDIDA DE LA POSECION

La posesin puede perderse cuando dejan de existir ambos elementos, corpore
et animus, lo que ocurre por ejemplo cuando la cosa perece o cuando el
poseedor sedeshace voluntariamente de lla abdicando el animus domini en

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beneficio de un tercero; pero, como la posesin supone reunidos los dos
elementos, o sea, el hecho material o corpore y la intencin o animus domini se
pierde tambin la posesin desde el momento en que el poseedor deja de tener
uno de esos dos elementos. Se pierde la posesin slo animus, cuando el
poseedor tiene el firme propsito de renunciar a lla. Ejemplo: Si el poseedor de
una casa habindola enajenado a una tercera persona se queda habitndola a
ttulo de inquilino, pues, ya deja de ser poseedor y slo ser un instrumento de
la posesin del adquiriente.

La posesin se pierde slo corpore cuando sobreviene un obstculo que impide

al poseedor disponer de la cosa a su voluntad, ejerciendo fsicamente su poder
sobre ella. Ejemplo: El poseedor de una cosa deja de poseerla cuando el sitio
donde se encuentra se hace inaccesible para l. La prdida de la posesin
corpore resulta de un hecho ajeno a la voluntad del poseedor; puede realizarse
aun siendo el poseedor un incapaz, como furioso o un pupilo, ocurriendo lo
contrario con la prdida de la posesin slo animus, pues esto slo es posible
para aqul que sea capaz de disminuir su patrimonio por un acto de su voluntad.
As que el furioso no puede perder de esta manera una posesin adquirida
vlidamente, puesto que no tiene voluntad; y lo mismo ocurre con el pupilo, que
tampoco puede dejar de poseer slo animus sin la autoritas de su tutor.

14.1.3. DEFENZA DE LA POSESION

Defensa de la Posesin: Los Interdictos

La posesin se defiende con los interdictos posesorios. El interdicto es una orden

dada por el magistrado, lo cual lo diferencia de la accin que tiene su fundamento
en la ley. El interdicto viene a ser una especie de edicto que es dictado a peticin
de una de las partes por el pretor y en las provincias por el procnsul, edicto ste
en el que manda o prohbe imperativamente alguna cosa, contiene reglas
determinadas de derecho que servan para un solo caso y tenan fuerza de ley
para las partes.

En relacin con la posesin los interdictos tienen por objeto:

1.- Retener la posesin, o sea los llamados retinendi possessionis, que tienen
por objeto conservar la posesin de una cosa haciendo cesar el acto que
perturba su ejercicio. Son ellos el uti possidetis, cuando se trata de bienes

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inmuebles en el que triunfaba el poseedor actual; y el interdicto utrubi, en el
caso de bienes muebles, en el que resultaba victorioso el que hubiera posedo
por ms tiempo durante el ao anterior.

2.- Recuperar la posesin, o sea los interdictos recuperandi possessionis, para

adquirir la posesin que se hubiere perdido. Proceden entonces los siguientes
interdictos: para el que ha sido despojado por medio de la violencia, a mano
armada, el interdicto unde vi; para el propietario despojado clandestinamente
de un inmueble, el interdicto de clandestine possessioni; y el interdicto de
precario para recuperar un inmueble o mueble cuyo uso hubiera sido concedido
a ttulo precario y reclamar la indemnizacin correspondiente, si el reclamado se
resista injustamente a su restitucin.

15. SERVIDUMBRES Y USUFRUCTO

15.1. Las Servidumbres
El estado ordinario de la propiedad es el de ser libre, es decir, el de procurar
solamenteal propietario todas las ventajas que ella tolera. Pero mientras que el
ius abutendi pertenece solo al propietario, otros derechos como el iu utendi el ius
fruendi, estn algunas veces, total o parcialmente, separados de la propiedad, la
cual se encuentra disminuida o aminorada por sta razn; en este caso se dice
entonces que la propiedad est gravada con una servidumbre.

La palabra servidumbre proviene de servus y tiene su equivalente latino en el

vocablo servitus, el cual indica una relacin de sumisin o una restriccin a la
liberta, y aplicada a los derechos reales la servidumbre viene a ser el poder que
ejerce una persona sobre la cosa de otro, sea a su favor, o sea a favor de un
inmueble determinado. De all tenemos que la servidumbre es un derecho real
establecido sobre una cosa en provecho de una persona o de un fundo
perteneciente a un propietario distinto

TIPOS DE SERVIDUMBRES

De la definicin anterior se deducen dos clases o tipos de servidumbres:

- Las servidumbres personales (servitutis personarum): consiste cuando el

derecho de utilizar la cosa de otro, sea mueble o inmueble, se ha establecido a
favor de una persona determinada, sin pasar a sus herederos.

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- Las Servidumbres Reales o Prediales (Servitudis rerum o praediorum):
Consiste cuando la utilidad de una cosa se ha establecido a favor de un
inmueble; solo puede existir en provecho de un fundo de tierra a favor de otro
fundo, es decir, que es un derecho unido a un fundo y que beneficia a los
propietarios sucesivos de este fundo. El fundo a cuyo favor se ha establecido la
servidumbre se denomina fundo dominante o servido, y el fundo que est
gravado con la servidumbre se denomina fundo dominado o sirviente. Las hay
de dos tipos servidumbres rsticas o rurales y servidumbres urbanas.

CARACTERSTICAS COMUNES A LAS SERVIDUMBRES PERSONALES

Y REALES
1. Ambas constituyen derechos y, por lo tanto, son bienes incorporales, no
susceptibles de posesin.
2. Ambas constituyen derechos reales, y por lo tanto no imponen a nadie la
obligacin de hacer, sino simplemente la de sufrir su ejercicio, de dejar de
hacer, un no hacer.
3. Ambas basan su existencia sobre una cosa perteneciente a otra persona,
ya que no se puede tener una servidumbre sobre una cosa propia; ya que
todas las ventajas que pudiese obtener entran en su derecho de
propiedad.
4. Ambas constituyen cargas excepcionales impuestas a la propiedad, ya
que lo normal es que la propiedad est libre de toda carga o gravamen.
5. Pueden consistir en un in faciendo, un hacer (servidumbres positivas); o
en un in prohibiendo, un no hacer (servidumbres negativas).
CONSTITUCION DE LAS SERVIDUNBRES

La constitucin de una servidumbre puede presentarse bajo dos aspectos

1. El propietario de un fundo puede ceder sobre ese fundo, sus ventajas, en

provecho de un inmueble vecino formando una servidumbre predial;
entonces estamos en presencia de una constitucin directa, o translatio
servidutis.

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 2. El propietario de dos fundos puede enajenar uno de ellos, reservando
sobre este fundo una servidumbre en provecho del otro; entonces hay la
constitucin deductio servidutis.

Los procedimientos para la constitucin de las servidumbres mencionadas

anteriormente, han variado segn la poca, es as que en el derecho pretoriano,
al transcurrir del tiempo, y luego de una larga incertidumbre, vino a prevalecer
una nueva idea, los jurisconsultos admiten que en el ejercicio prolongado del
derecho equivale, en materia de servidumbre, a la posesin de las cosas
corporales, es decir, por posesin prolongada poda adquirirse la servidumbre;
lo que llamaron quasi-possessio o possessio iuris en consecuencia la posesin
prolongada o el ejercicio prolongado de la servidumbre, durante diez aos, entre
presentes, y veinte aos, entre ausentes, hacia adquirir la servidumbre. En el
derecho justinianeo: en el ltimo estado del derecho romano cayeron en desuso
ciertos modos de constitucin, como la mancipatio y la in iure cessio, y por otro
lado, el derecho civil admite los que estaban sancionados por el derecho
pretoriano.

EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES

Las servidumbres se extinguen de la siguiente manera:

1. Por renuncia a la servidumbre por parte del propietario del fondo dominante;
pero deba transferrsela al propietario del fundo sirviente, de la misma forma
como se haba constituido la servidumbre.

2. Por la prdida o destruccin de uno de los dos fundos; pero si luego el fundo
destruido era reconstruido en el mismo sitio la servidumbre resurga.

3. Por confusin, es decir, por reunirse en una misma persona las cualidades de
propietario de ambos fundos, lo que ocurra, o porque el propietario del fondo
dominante adquira el fundo sirviente, o viceversa; o porque un tercero adquira
la propiedad de ambos fundos.

4. Por el no uso, durante dos aos, segn el derecho civil, y durante diez o veinte
aos, segn Justiniano.

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15.2. USUFRUCTO
Es un derecho real que concede el uso y los frutos de una cosa ajena, dejando
a salvo la sustancia de la misma. El alcance de la expresin salva rerum
substantia ha sido discutido por los intrpretes. Segn unos, aluda a que slo
poda haber usufructo sobre aquellas cosas susceptibles de utilizarse
repetidamente sin destruirse. Segn otros, indica un lmite a la duracin del
usufructo, el cual slo puede subsistir mientras subsista la cosa.

El titular del derecho se denomina en las fuentes fructuarius, usufructuarius y

tambin dominus usufructus; las facultades reservadas al dueo de la cosa, nuda
propietas, y dicho dueo es llamado frecuentemente dominus propietatis o
propietarius.

El usufructo tiene el lmite de la vida del usufructuario. Cuando ste era una
persona jurdica se fij el lmite de cien aos. Ni pasa a los herederos ni es
transmisible tampoco inter vivos, pero puede cederse, ya que no el derecho en
s, sino su ejercicio

- Facultades del usufructuario

La fundamental es la de adquirir los frutos de la cosa, y como esto no sera

posible sin desarrollar sobre ella las actividades necesarias, tiene tambin el uso
de la cosa: fructus sine usu esse non potest.

Los frutos a que tiene derecho son tanto los naturales como los civiles. Los
primeros los adquiere por la percepcin, no bastando la simple separacin; por
tanto, los que estn pendientes o, aunque separados, no percibidos an al cesar
el usufructo, pertenecen al propietario. Los frutos civiles, por el contrario, se
adquieren da por da, se hayan o no cobrado efectivamente.

Este derecho a los frutos presenta las naturales variedades en su regulacin con
arreglo a la naturaleza de la cosa usufructuada. As, el usufructo de animales da
derecho a las cras; en cambio, el de esclavos solamente atribuye al
usufructuario lo que los esclavos adquieran ex re fructuari o ex operis suis,
pero no los hijos tenidos por las esclavas (partus ancillae), ni las donaciones o
legados hechos al siervo; todo lo cual corresponde al propietario. El usufructuario
tiene derecho a cortar rboles cuando el fundo era un bosque de talar; en otro
caso, slo puede apropiarse de los rboles muertos naturalmente no, por

62
ejemplo, los abatidos por el viento, si bien debe plantar otros para sustituirles.
Los productos de minas ya abiertas pertenecen al usufructuario, el cual no tiene
derecho a abrirlas nuevas.

- Obligaciones del usufructuario

Aparecen, naturalmente, en relacin con el propietario de la cosa y se refieren

en primer lugar, a la conservacin de la misma y a su devolucin cuando el
usufructo finalice. En el primitivo Derecho civil esto se vea como una
consecuencia del dominio que el propietario de la cosa conservaba. La postura
del usufructuario en nada difera de todos cuantos no eran propietarios de la
cosa, y las facultades del propietario se tutelaban frente a l como frente a los
dems terceros: con las peculiares acciones correspondientes al dominio
(reivindicatio, actio legis Aquiliae, etc.).

Dada la posicin del usufructuario, esta su consideracin igualada a la de un

extrao cualquiera, no pudo durar mucho tiempo. El pretor comprendi que
contra algunas actitudes del usufructuario las de abstencin, por ejemplo,
perjudiciales para la conservacin y devolucin de la cosa, resultaban ineficaces
las acciones amparadoras del dominio, y procur modelar como obligaciones
positivas la conservacin y la devolucin aludidas.

Para ello se cre la cautio usufructuaria, estipulacin en la cual el usufructuario

se comprometa a usar de la cosa boni viri arbitratu, y posteriormente a
restituirla al terminar el usufructo. Los medios de forzar al usufructuario a prestar
tal caucin eran varios: negativa del propietario a entregar la cosa mientras no
tuviere lugar la stipulatio; reivindicatio de dicha cosa si ya se la haba
consignado, pudiendo neutralizar en tal caso la exceptio usus fructus alegada
por el usufructuario demandado con una replicatio, por ltimo, reclamacin
judicial de la retirada cautio usufructuaria por medio de una actio in factum, y
en el Derecho Justiniano por una condictio cautionis.

63
DERECHOS DE LAS
OBLIGACIONES
 4. DERECHO DE OBLIGACIONES

1. CONCEPTO
Rama del derecho civil que estudia las obligaciones ,su clasificacin, elementos,
fuentes, ejecucin , transmisin y su extincin creadas en roma para con el
objetivo de regular la conducta , siendo deber jurdico y su incumplimiento siendo
sancionado como delito.
Para Justiniano definio a la obligacin como un vnculo jurdico por el cual
somos constreidos con la necesidad de pagar alguna cosa segn las leyes de
nuestra ciudad( obligatio est iurus vinculum, quo necesitate adstrigimur alicuius
solcendae rei, secundum nostrae civitatis iura).

2. DESARROLLO HISTRICO
Tuvo un desarrollo a travs de la historia pasaron por dos importantes pasos:
El primero y ms arcaico fue un sistema de contratacin para los antiguos
habitantes la ley de talin (ojo por ojo, diente por diente) se daba cuando la
vctima (acreedor) tena derecho a para obligar al agresor (deudor) o a su familia
que le repare el dao siendo obligado como un rehn a ser castigado como
garanta de venganza.
El segundo fue la lex poetelia ya que algunos no cumplan con lo mandato ,
los deudores por su incumplimiento era castigados con la muerte , siendo estas
situaciones modificadas gracias a la lex poetelia que favoreca al deudor cuando
este no cumpla con el mandato ; solo poda cumplir con sus bienes y con la
erradicacin de la sucesin de deudas.
Es en ah cuando el concepto de obligacin se convierte en un lazo o vinculo
jurdico entre dos o ms sujetos (el acreedor tiene derecho sobre el deudor) .

3. ELEMENTOS DE LA OBLIGACION
Para que se dea este hecho es necesario e indispensable que existan el sujeto
objeto y un vnculo de relacin para que sea realizable alguna determinada
accin.

a) SUJETO :considerado a una persona

1) acreedor siendo el sujeto activo, el titular del crdito teniendo poder

jurdico en exigir la prestacin.
2) deudor siendo el sujeto pasivo, el obligado a cumplir el pago de la
prestacin.

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B) OBJETO: es la accin o la conducta que le da derecho al acreedor sobre
el deudor; siendo un dare, facere o praestare.
1) DARE: la transmisin de dominio; o sea hacer al acreedor propietario
de algo siendo una permuta.
2) FACERE: no implica la transmisin de algo, solamente consiste en el
hacer de una prestacin de un bien inmueble.
3) PRAESTARE: conteniendo a la obligacin en general, de esta
manera nos referimos a la prestacin se da cuando existe una tercera persona
que garantice la obligacin del deudor.
c) vinculo: relacin de la obligacin de el poder y deber que existe entre los
sujetos acreedor y deudor.

4. CLASIFICACIONES DE LAS OBLIGACIONES:

4.1 EN CONDICIN DEL SUJETO

4.1.1 AMBULATORIAS:
Se da de manera individualizado por parte de el acreedor y deudor determinadas
desde el principio de la obligacin hasta que cesa.
Se daba en el caso de pagar o reparar algn dao cuando el perjudicado tena
el derecho de que remedien su situacin:
La obligacin de pagar los daos ocasionados por algn animal , esclavo
o hijo , siendo el responsable el dominus de los que ocasionaron algn
dao .

La obligacin de que el propietario o superficiario tenga que pagar los

impuestos vencidos; aun cuando los ttulos hayan sida adquiridos por
otras personas mucho antes.

La obligacin de cualquier que haya adquirido alguna cosa y que este

debe estar en su poder restituir lo adquirido con violencia.

La obligacin de reparar algn inmueble sirviente a cargo del dueo en el

caso que sea reparado .siendo incierto el acreedor ya que se consideraba
al propietario del edificio al dominante en ese entonces.

4.1.2 Parciarias, mancomunadas o a prorrata

En estas circunstancias era posible que existieran diversos sujetos ; ya que un
acreedores y varios deudores o viceversa , pero exite una sola obligacin que
involucre a distintas personas.

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Realizndose el pago de esta manera.
Cuando existe ms de un acreedor, estos tenan derecho a exigir solo una
parte del crdito.

Cuando existe ms de un deudor, estos era obligados a pagar solo una

parte de la deuda.

4.1.3 correales y solidarias

En este caso las obligaciones tienen pluralidad por parte de los sujetos que estn
relacionados con el objeto.
solidaridad activa: se trata de varios acreedores.

Solidaridad pasiva: se trata de varios deudores.

Solidaridad mixta: se trata si existan varios acreedores y varios deudores

a la vez.

Estas obligaciones tratan de que cada deudor tiene derecho al crdito toatal, o
cada deudor era obligado a la cancelacin en su totalidad; lo que se diferencian
a las mancomunadas.
Se daba cuando algn deudor realizaba la efectuacin total ; los dems
codeudores ya no tenan obligacin a pagar ; mientras los coacreedores tenan
derecho a reclamar la parte de la efectuacin al que recibi lo pagado.
Este acuerdo era por escrito; ya que si no exista algn escrito esta hecho se
convirtiera en una obligacin mancomunada; en Roma las obligaciones
solidarias eran realizadas mediante los siguientes instrumentos:
a) Contrato: instrumento en el cual podan pactar para cubrir las
obligaciones entre las partes con voluntad y consentimiento entre sus
integrantes.

b) Testamento: declaracin voluntaria de una persona que poda dejar sus

bienes y disposiciones a lo cual los herederos deben cumplir. Ordenando
a los herederos de entregar prestaciones a favor de una persona.

c) Ley: nacieron por medio de delito; si es que eran cometidos por varias
personas; siendo estas responsables por los hechos cometidos.

4.2 EN CONDICION DEL OBJETO

4.2.1 DIVISIBLES E INDIVISIBLES:

Se da cuando alguna prestacin puede ser efectuada por partes sin perder su
esencia siendo divisible. Si su venta es en fracciones el pago, es divisible;
cuando la obligacin es indivisible su venta es inmediata (compra y venta).

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4.2.2 GENERICAS Y ESPECIFICAS:

El deudor era obligado a entregar en su totalidad.

Genricas: se da cuando el deudor deba devolver lo prestado, por fuerza mayor
si lo prestado era perdido por otra igual (de la misma especie, valor y naturaleza)
Especficas: se da cuando el deudor era obligado a devolver la misma cosa que
fue prestada; el mismo bien con las mismas caractersticas.
4.2.3 ALTERNATIVAS Y FACULTATIVAS:
Alternativas: se da cuando el deudor era obligado a cumplir solo con alguna
prestacin, teniendo varias prestaciones; poda ser a eleccin del deudor o
acreedor, con acuerdo de hayan llegado.
Facultativas: se da cuando el deudor se obliga al cumplimiento de una
prestacin cumpliendo para la facultad de su libertad.
4.3 EN CONDICION DEL VNCULO

4.3.1 CIVILES Y HONORARIAS:

Con Justiniano todas las obligaciones se convirtieron en prescriptibles, se dice
que la divisin principal de las obligaciones se reduce a dos:
Civiles: son los que nacieron de las leyes, siendo reconocidas en el derecho civil.
Honorarias: establecidas por el pretor nacidas del derecho honorario.

4.3.2 CIVILES Y NATURALES:

Civiles: se da cuando el deudor es obligado judicialmente provista por una accin
por el acreedor en caso del incumplimiento del deudor.
Naturales: se da cuando carecan de una accin, el acreedor tena derecho a
retener la cantidad de lo que voluntariamente a pagado el deudor sin que este
pago justifique la deuda.

5. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Son hechos o actos jurdicos de ordenamiento de Roma que provengan de una
ley; siendo para el surgimiento de derechos y obligaciones para la eficacia del
vnculo de dos o ms personas.
Segn GAYO sealaba que las fuentes derivan de los contratos y de los delitos
ominis enim obligatio vel ex contractu nascitur vel ex delicto donde menciona
que toda obligacin nace del contrato o de un delito.
En los tiempos de Justiniano, la clasificacin de las fuentes se dio en cuatro
conceptos: el contrato, el delito y aumentado por los juristas medievales el
cuasicontrato y cuasidelito.

67
5.1) contrato
Se da por las voluntades de ambos, siendo un acto jurdico tienen por objeto la
produccin del cdigo civil, ya que los convenios o acuerdos producen derechos
y obligaciones.
5.2) delito
No existe un acuerdo por ambos; muy por el contrario este hecho es castigado
por la ley. Teniendo una clasificacin de acuerdo a la vctima (delito pblico y
delito privado)
Delito pblico: cuando se alteraba el orden pblico o amenazaba a la
seguridad a la seguridad del estado; ya que eran atacados de manera
directa o indirecta toda la poblacin; siendo denominado este delito como
crimina o judicia publica.

Delito privado: era un juicio ordinario donde la parte ofendida pide la

sancin correspondiente para el agresor, el cual era sometido a castigos
y el pago de la multa que eran beneficiarios las vctimas.

5.3) cuasicontrato
Hecho semejantes a los contratos, por ser lcitos y el nacimiento de una
obligacin pero diferencindose en su falta de consentimiento, se realizaba
determinados actos civiles lcitos pero no exista un acuerdo de voluntades.
Segn las instituciones de Justiniano los principales cuasicontratos eran la
gestin de negocios, el enriquecimiento ilegitimo , etc.
5.4) cuasidelito
Hecho ilcito culposo, siendo intermedio entre dolo y fuerza mayor. Siendo una
figura nueva producto del derecho honorario siendo consideradas como delitos,
clasificndose de la siguiente manera:
Deshonestidad judicial o torpeza: era la sentencia injusta del juez, ya
que siendo el responsable de su fallo se le obligaba a reparar su dao
cometido por lo que era condenado con el pago de indemnizacin.

Effusum et deiectum: en cuestin de que causara algn dao en la va

publica con un objeto o liquido arrojado desde un edificio, el habitante
principal tena la obligacin de reparar con el doble del valor del dao
causado.

Positum et suspensum: en cuestin de colocar o colgar algn material

que vulnere el bienestar de algn ciudadano en va pblica era multada y
el ciudadano que denuncie el peligro era recompensado.

Robos y daos sufridos en naves, hoteles y establos: las personas

vulnerables a sufrir un robo o un dao dentro de un navo, en un hotel o
en un establo tena el derecho de reclamar la persecucin del causante si

68
 a este se le conoca o tambin tena derecho a una sancin contra el
dueo.

6. EJECUCION DE LAS OBLIGACIONES:

Se realizaba a causa del incumplimiento del deudor de su deuda por diversos
motivos teniendo como consecuencia la ejecucin del acreedor ante dicho
incumplimiento. El deudor es sometido a obedecer circunstancias ajenas a su
voluntad.
6.1) Mora: se da por la incumplida deuda vencida; ya que el deudor no
cumple con su obligacin debido a su negligencia sin ninguna justificacin
el retraso del pago se le denominaba mora debitoris. Tambin se daba en
caso que el acreedor se niegue a recibir la oferta de pago por el deudor,
el deudor tena el derecho de depositarle en establecimientos pblicos y
sea cancelado su deuda cuando el acreedor se negaba a recibir la oferta
de pago se denomina mora creditoris.
6.2) Dolo: se da cuando el deudor se niega tajantemente a pagar su deuda,
incluso tiene la intencin de daar al acreedor con el objetivo de no cumplir
su obligacin de la deuda.
6.3) Culpa: se da cuando el deudor ocasiona un dao , que no tiene por
finalidad ocasionarlo pero si ocasiona el dao, por su fallo o negligencia
existen dos tipos de culpa :
1) Culpa lata: existe un descuido excesivo, no toma elementos
precautivos del hecho previsible, culpa grave.
2) Culpa levis: existe un descuido simple, imprudencia en las cosas,
culpa leve. Pudindose ser in abstracto o in concreto. In abstracto
cuando el deudor no observo los cuidados de un buen pater familis e
in concreto cuando al deudor se le comparaba con sus mismos
cuidados que acostumbraba observar, empleaba en sus propios
negocios.
6.4) Caso fortuito y fuerza mayor: se da por circunstancias imprevistas
Caso fortuito un hecho no imputable que hace posible la eliminacin de la
obligacin ya que puede ser por el fallecimiento de uno o ambos sujetos
relacionados a la accin de prestacin.
La fuerza mayor se da por cuestiones contextuales ya que si existiera un
terremoto o un incidente en la naturaleza impida el cumplimiento de la
obligacin.
7. TRANSMISION DE LAS OBLIGACIONES
Tanto el acreedor y el deudor era posible que su derecho u obligacin sea
transmitida a una tercera persona.
7.1) Cesin de crdito: es la sustitucin del acreedor transmitindole sus
derechos. El acreedor original pasa a ser el cedente mientras el nuevo acreedor

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cesionario y el deudor cedido. Manejando dos figuras jurdicas para ceder el
crdito.
Novatio: era la sustitucin de una nueva obligacin para el nuevo acreedor
con consentimiento del deudor, ya que el nuevo acreedor no poda
aumentar el crdito porque ya estaba establecida con el deudor.

Procuratio in rem suam: se daba a causa que el acreedor cediera su

crdito a un representante legal, a travs de un mandato para que el
deudor sea cobrado por la deuda pero en beneficio del antiguo acreedor
; cuando el cedente (antiguo acreedor) falleciera la obligacin no
desapareca ya que el cesionario (nuevo acreedor) segua exigiendo el
pago de la deuda , por lo que se cometi excesos abusos se prohibi
ceder crditos a personas de elevado rango social.

7.2) Asuncin de deudas: es la sustitucin del deudor por otra persona que
asuma la deuda. El deudor originales el delegante mientras el que asume la
deuda es delegado y el acreedor es delegatario.

6. EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES

La extincin de la obligacin no solo se realizaba por la cancelacin completa de
la deuda sino que tambin requera un desligarse de toda ligadura de la
obligacion contenida en contrarius actus.
En el proceso el acreedor tena que estar conforme y satisfecho. Antes
preguntndole con la entrega del prstamo si estaba de acuerdo con lo que
recibi por parte del deudor. Si el acreedor responda si, la obligacin era extinta
; lo cual naca de un asiento de la contabilidad del acreedor para la inscripcin
en sus libros.
Existieron dos formas de extincin:
8.1) Modos que operan ipso iure: tenan la capacidad de desaparecer la
obligacin absoluta en diferentes aspectos como:
a) Pago: el cumplimiento de la cantidad de dinero y dems prestaciones que
nacan con la obligacin como
Dare: el pago lo realizaba el deudor o su representante.

Facere: el deudor realizaba el pago al acreedor o a su representante

pudiera ser al tutor, procurador, etc.

Praestare: el deudor deba hacer el pago; de acuerdo al convenio que

ambos tuvieron antes de la asuncin de la obligacin.

Non facere o pati: lugar y tiempo donde se realiza el pago.

70
 b) Novacin: sustitucin de una deuda por otra nueva, siendo cancelada la
anterior.

c) Confusin: Exista un cambio de roles .El acreedor se converta en deudor

y el antiguo deudor se converta en el nuevo acreedor.

d) Perdida de la cosa debida: en caso si el objeto era especfico y se perdiera

no imputable al deudor; la obligacin desapareca.

e) Mutuo disentimiento: exista un consentimiento por ambas partes en la

culminacin de la obligacin.

f) Concurso de causas lucrativas: exista cuando por diferentes

circunstancias el objeto adeudado es adquirido por el acreedor. De
manera que en testamento al heredero se le obligaba de entregar el objeto
especfico a un legatario.

g) Muerte o capitis deminutio del deudor: se daba cuando el deudor falleciera

o adquiriera una incapacidad absoluta; la obligacin se extingua.

8.2) Modos que operan ope exceptionis: siendo organizada en la etapa

procesal en la que el magistrado organice el juicio con el objetivo que el juez
dictara un veredicto teniendo en cuenta las condiciones del parte demandada.
a) compensacin: existe cuando ambos son deudores uno del otro; siendo
anulada la obligacin para ambos. Teniendo las deudas vencidas, siendo el
mismo objeto e igualitaria la obligacin de cada uno, teniendo validez la deuda
de cada uno de ellos.
Siendo consentida del supuesto por ambas partes.
b) pacto de non petendo: existe teniendo en cuenta que el acreedor hace
remisin de la deuda; o le conceda un plazo adicional para que el deudor cumpla
con su obligacion.

71
DERECHO DE CONTRATOS
 5. DERECHO DE CONTRATOS

1. Consideraciones generales:
Como ya sabemos una de las fuentes de las obligaciones es el contrato, y lo
podemos entender de la siguiente manera, es el acuerdo de voluntades
destinado a crear una o varias obligaciones sancionadas por una accin judicial.
Y por lo tanto en el fondo de un contrato siempre existe un pacto; esto es; el
hecho de que dos o ms personas se pongan de acuerdo respecto a un objeto
determinado aunque no todo pacto va convertirse en un contrato. Para que ste
simple acuerdo de voluntades tenga validez jurdica es necesario que este
sancionado por el legislador mediante una accin determinada.
El vocablo contrato proviene del latn contratus que significa unir, vincular o
pactar. En los distintos contratos que pondremos de manifiesto vamos a
encontrar una serie de elementos en comn, que sin ellos no podemos hablar de
uno u otro contrato.

2. Elementos del contrato

2.1. Elementos esenciales del contrato :
a) Sujetos: son las partes que intervienen en el negocio jurdico que por
regla general estos coinciden con los sujetos de la obligacin. Aqu el
problema es de que si es posible que una tercera persona pueda figurar
como beneficiario dentro de un contrato, esta situacin no era posible,
porque la accin debe recaer sobre los propios sujetos. pero
posteriormente sto cambio con las acciones tomadas por Justiniano.
Otro problema existente es en relacin de la representacin jurdica,
pero que los romanos se mostraban reacios a llevar su aplicacin
prctica, ya que lo normal era que el negocio jurdico se hiciera entre
las partes, y es precisamente este problema lo que hizo la creacin de
una figura de representacin, una directa y otra indirecta. En la
actualidad, la representacin es una de las figuras ms utilizados y
puede emplearse prcticamente en todos los actos de la vida jurdica
de una persona, excepto en aquellos actos personalsimos como
sufragar. Este primer elemento puede ser perturbado por determinados
motivos, uno de ellos puede ser la edad, el sexo, la enfermedad mental,
etc., que pueden limitar la capacidad de las personas.
72
 b) Consentimiento: Es la congruencia existente entre la voluntades
manifestadas por los sujetos, y tiene que existir una clara y razonable
relacin entre la voluntad de los sujetos y la declaracin expresa de la
misma. esto es que debe referirse con claridad en el contrato. El
consentimiento puede estar enrarecido o viciado por distintas causas
que son:
Error
Dolo
Intimidacin
lesin
c) Objeto: el objeto de toda obligacin es la realizacin de una
determinada conducta por parte de uno de los sujetos esto consiste en
un dar, hacer o prestar. El objeto debe ser lcito, posible, apreciable en
dinero, determinado.
d) Causa: es la motivacin de la persona para realizar un negocio jurdico,
conforme a la ley.
e) Forma: consiste en aquellos requisitos al que debe sujetarse la relacin
contrato, en otras palabras es el molde que configura cada contrato.
Como consecuencia de esta forma, en el caso de incumplimiento
surgirn medios probatorios para ellas. en roma en principio, el negocio
jurdico era extremadamente formalista pero despus ir cambiando
dando una mayor importancia al elemento consentimiento.

2.2. Elementos accidentales del contrato

Condicin: Es un suceso futuro de realizacin dudosa. La condicin puede ser
de tres tipos:

- Potestativa: cuando su realizacin dependa nica y exclusivamente de la

persona que debe realizarla.

-Casual: cuando la realizacin del contrato sea independiente de la voluntad del

interesado.

-Mixta: cuando la realizacin implica a las dos partes.

Termino: Es un acontecimiento futuro de realizacin cierta, del cual depende

la entrada en vigor o la cancelacin de los efectos de un negocio jurdico. En el

73
primer caso, el trmino es suspensivo y el negocio tiene efectos a partir de esa
determinada fecha (ex die); en el segundo, estaremos ante un trmino resolutorio
y el negocio tendr efectos hasta esa determinada fecha (in diem).

Modo o carga: Es un cargo impuesto a una persona en un acto de liberalidad

en una donacin, un legado o una manumisin. El beneficiario de la liberalidad
deber realizar cierta prestacin en favor del bienhechor o de un tercero. Un
ejemplo puede ser la obligacin impuesta al donatario de construir un
monumento en honor del donante. En principio, el cumplimiento del modo slo
dependa de la buena fe del beneficiario y no fue sino hasta el derecho
justinianeo que se crearon diversas acciones para exigir el cumplimiento.

3. Nulidad del contrato

Existir nulidad cuando en el contrato falte un elemento esencial, por lo que
no producir efectos jurdicos de ninguna naturaleza. La nulidad podr pedirla
la parte afectada o bien un tercero, que no siendo parte en el negocio jurdico
se viera afectado por alguna razn.

4. Clasificacin de los contratos

4.1. Contratos nominados: es aquel que tiene nombre especifico y
particular confirmado por el derecho, por ejemplo: mutuo, depsito,
compraventa, etc. y tienen, cada uno, acciones especficas.
a) Contratos verbis o verbales: Sabemos que estos contratos se
perfeccionan mediante la pronunciacin de determinadas palabras
solemnes a travs de las cuales las partes quedaban obligadas. Se daba
la situacin de que si los sujetos pronunciaban otras o que se alejaban
pues sta, no poda considerarse que el contrato se realizaba
jurdicamente; por lo tanto, no producira ningn efecto.
Negocios per aes et libram: mancipio y nexum: Se trata de una forma
de llevar a cabo diversos tipos de negocios jurdicos, mediante la cual
durante los primeros tiempos de Roma y con el pronunciamiento de
determinadas palabras solemnes, la utilizacin de una balanza (libra)
y de un pedazo de bronce (aes), se efectuaba el negocio deseado
por las partes. Dicho formalismo se realizaba en presencia de cinco
testigos y dellibri pens, que sostena la balanza. Si el negocio

74
 deseado consista en una transmisin de propiedad, estaramos
hablando de una mancipatio. Por el contrario, si se trataba de un
prstamo en dinero con la garanta de que un miembro de la familia
quedase como rehn en poder de la otra parte, estamos en presencia
de un nexum.
Dictio dotis: se trata de un contrato particular que supone la promesa
solemne hecha por el ascendiente paterno o el paterfamilias de la
mujer esta misma o algn deudor, prometiendo una dota al marido.
Ms tarde una constitucin de Teodosio II, la valida como pacto
legitimo sancionado por la condictio ex lege.
Promissio iurata liberti: es la promesa de un esclavo liberto a su
patrn comprometindose a determinados servicios o trabajos por un
ao o ms se encuentra sancionada por la judicium operarum, accin
que no es muy conocida.
Stipulatio (estipulacin): consiste en una pregunta del acreedor y una
respuesta del deudor. la estipulacin fue un molde de contratos, una
operacin abstracta y general de extrema importancia.
La fianza estipulatoria era aquel contrato verbal por el cual una
persona prometa pagar una deuda propia o ajena; es as que la
fianza estipulatoria serva de garanta en relacin con el cumplimiento
de una obligacin; si el deudor no pagaba, el fiador deba pagar por
l, la fianza estipulatoria tena diferentes nombres: sponsio; fideiussio
y fidepromissio, de spondere; fideiubere y idepromittere,
respectivamente. Segn el objeto de la stipulatio, el acreedor tenia
diferentes acciones para reclamar su cumplimiento: la condictio
certae pecuniae si le deban una cantidad determinada de dinero, la
condictio triticaria si se le deba otra cosa, y la actio ex stipulatu que
le serva para reclamar cualquier otra prestacin.

4.2. Contratos litteris o escritos: Estos contratos, como ya sabemos, eran

aquellos que se perfeccionaban mediante el uso de determinada forma
escrita.
Nomina transcriptitia: eran aquellos que se consignaban en los libros
de contabilidad del acreedor, Eran contratos unilaterales y de estricto

75
 derecho, que tenan por objeto una determinada cantidad de dinero;
por ello, estaban Protegidos por la condictio certae pecuniae para
exigir su cumplimiento.
Transcriptio a personam in personam: permite cambiar el
deudor o acreedor de una obligacin.
Transcriptio a re in personam: permite transformar un contrato
escrito en un contrato de otra naturaleza, el objeto de la
operacin es darle a la obligacin un carcter ms riguroso
por ejemplo un contrato de buena fe se transforma en uno de
derecho estricto para mayor seguridad del acreedor.
Singrafos y quirgrafos: los juristas del siglo VI llenaron el vaco
causado con la desaparicin de los cdex, o sea de las obligaciones
litteris. En su lugar se desarrollaron dos escritos de origen griego el
quirgrafo era un reconocimiento de deuda firmado en presencia de
testigos, en original y duplicado, conservados respectivamente por el
propio deudor ,el otro era una especie de recibo firmado en presencia
de testigos ,aqu se especificaba la causa del compromiso.

4.3. 1Contratos
re o reales
MUTUO: es el prstamo de consumo que se forma sin solemnidad
por la datio de una cosa fungible con el acuerdo de devolverla en la
misma calidad y cantidad. Por lo tanto el solo hecho de hacer una
promesa carece de fuerza en el aspecto del contrato. Pueden ser,
por tanto, objeto de este contrato aquellas cosas que se pesan,
cuentan o miden, con la finalidad de que el mutuario devuelva un
objeto semejante como, por ejemplo, trigo, vino, dinero, etc.
Consecuencias del mutuo: es un contrato esencialmente gratuito,
pueden pactarse intereses pero solo por medio de un contrato.
COMODATO: Tambin llamado prstamo de uso, es un contrato
bilateral imperfecto, gratuito y de buena fe, por medio del cual una

1
(paulsen, 1984)
paulsen, d. h. (1984). rerecho romano. En D. h. paulsen, derecho romano (pg. 195). lima:
eddili.

76
 persona, llamada comodante, le entrega una cosa no fungible a otra,
llamada comodatario, para que sta la use para determinado fin y la
devuelva dentro del plazo fijado. Para que este contrato se
perfeccione es necesario que el comodante entregue la cosa,
conservando tanto la propiedad como la posesin del bien, teniendo
el comodatario una simple detentacin.
El objeto del comodato: el comodato no puede recaer en cosas que
se consuman por el uso .un ejemplo seria el comodato sobre un
esclavo y en principio imposible sobre gneros monedas.
Las obligaciones del comodatario se reducen bsicamente a
dos: la utilizacin del objeto slo para el uso convenido y el
devolverlo al trmino del plazo establecido. Dicha devolucin se har
con los productos que se hayan obtenido, debiendo en todo momento
cuidar la cosa para su buena conservacin, siendo responsable de
los daos que la misma sufriere, salvo que stos proviniesen de
causas ajenas a l; esto es, por causa de fuerza mayor.
Por su lado, las eventuales obligaciones que pueden surgir para
el comodante se reducen en realidad a una: indemnizar al
comodatario de los gastos extraordinarios que hubiese realizado para
conservar la cosa as como aceptar el objeto materia del contrato
cuando le sea devuelto por el comodatario. Tanto el comodante como
el comodatario tienen derecho de reclamar el cumplimiento de las
obligaciones de la otra parte mediante las acciones respectivas. El
comodante tendr en su favor la actio commodati directa, la cual se
podr ejercer para que le sea devuelto el objeto dado en comodato y
para reclamar los daos y perjuicios que se le hubieren ocasionado.
Por su parte, el comodatario tendr en su beneficio la actio
commodati contraria, para reclamar los gastos extraordinarios
surgidos con motivo de la conservacin de la cosa, as como los
daos y perjuicios ocasionados, con la ventaja de poder retener el
objeto, en tanto el comodante no cumpla con su obligacin.
DEPOSITO: es la convencin por el cual una cosa mueble a otra para
que lo guarde gratuitamente por el tiempo de espera pactado.

77
 El depositario tiene la obligacin de restituir la cosa depositada, ya
que es responsable por la prdida o deterioro que sufriera el objeto,
salvo que fuese por causas ajenas a l. Puede, si se da el caso,
solicitar al depositante una indemnizacin por los gastos que hubiera
tenido que realizar para conservar el objeto en la debida forma e
incluso retener el bien en su poder y ejercer una actio depositi
contraria. En el supuesto de que el depositario utilice el objeto
depositado en su beneficio deber pagar los intereses
correspondientes ms los daos y perjuicios que el depositante
sufriera, teniendo ste en su favor una actio depositi directa, en el
caso de que el depositario no cumpla sus obligaciones. Pasemos
ahora a examinar los casos especiales de depsito.
PRENDA: El ltimo de los contratos reales es la prenda, por medio
del cual un deudor o una tercera persona entrega una cosa a un
acreedor, al que llamaremos acreedor prendario, para que la guarde
en garanta de un derecho que ste tuviese en contra del primero.
Es, por tanto, un contrato sinalagmtico imperfecto, de buena fe y
accesorio, que sirve para garantizar el cumplimiento de otra
obligacin.
En una primera etapa, los objetos que podan ser motivo de este
contrato fueron exclusivamente bienes muebles, pero con
posterioridad se ampli a inmuebles.
El acreedor prendario se obliga a restituir la cosa dada en prenda en
el momento en que el deudor cumpla con su obligacin, as como a
pagar intereses y daos, si el objeto llegara a sufrirlos por haberlo
utilizado en su beneficio, ejerciendo el dueo de la prenda, en caso
de incumplimiento, una actio pignoratitia directa.
Por su lado, l estar obligado a reembolsar al acreedor prendario
los gastos que hubiese efectuado para la conservacin de la cosa;
de no hacerlo, el acreedor prendario tendr la facultad de ejercer una
actio pignoratitia contraria para hacerse reembolsarlos gastos
efectuados, gozando adems del derecho de retencin de la prenda.
Al igual que en otros contratos reales, en el caso de la prenda vamos
a encontrarnos con figuras especiales, tales como la anticresis y el

78
 pignus Gordianumo En la anticresis, el acreedor prendario puede
utilizar el objeto dado en prenda, con la facultad de percibir sus frutos
hasta que con su importe se pague la deuda.

4.4. Contratos consensu o consensuales: este contrato se llega a un acuerdo

por el simple consentimiento de las partes Estos contratos se perfeccionan por
el simple acuerdo de las partes. El elemento consentimiento, visto desde un
punto de vista subjetivo, es lo ms importante en ellos y puede ser manifestado
verbalmente, por escrito de forma tcita. Son contratos consensuales la
compraventa, la locatio conductio, el mandato y la sociedad; todos son contratos
bilaterales y de buena fe y se reagrupan en los intuitu rei (compraventa y locatio
conductio) y los intuitu personae (mandato y sociedad).

Compraventa: Es el contrato de buena fe por medio del cual una persona

llamada vendedor o venditor se obliga a transferir a otra llamada
comprador o emptor.
La compraventa est sujeta a una modalidad suspensiva es perfecta
antes de cumplirse la condicin sin embargo, no es operativa, esto
es, produce efectos en tanto no se cumpla la condicin. Los
Caracteres jurdicos: Consensual, Bilateral perfecta, Oneroso,
Conmutativo. Anexo al contrato de compraventa que hemos visto,
podemos encontrar una serie de figuras o pactos especiales, que
son:
a. Las arras. Consisten en una cantidad de dinero que uno de los
contratantes entrega al otro para demostrar as el inters que tiene
en la celebracin del negocio. Existan tambin las llamadas arras
penales o pena convencional, para los casos en que alguno de los
contratantes se retractase de la celebracin del contrato.
b. La addictio in diem. Por este pacto se estipulaba que el vendedor
poda rescindir el contrato sin pena alguna, si antes de determinada
fecha se le ofreca una mejor oportunidad de venta.
c. El pactum displicentiae. En l el comprador poda rescindir la
compra venta dentro de un plazo determinado si el objeto no le
satisfaca por alguna justa causa.

79
 d. El pactum de retroemendo. Mediante este pacto se permite al
vendedor reservarse el derecho de volver a comprar el objeto en un
plazo determinado, y siempre y cuando se den determinadas
condiciones preestablecidas. El pactum de retrooendendo, similar al
anterior, concede la facultad al comprador de volver a vender el
objeto al vendedor. e. La protimesis. Es el derecho de preferencia
que tiene el vendedor de volver a comprar la cosa si el comprador
quisiera venderla.
f. El pactum commissorium. Es aquel mediante el cual quedan en
suspenso los efectos del contrato hasta que se pague totalmente el
precio establecido en el mismo
Locatio conductio: es un contrato por el cual una persona se
compromete a proporcionar a otra su trabajo o el goce de una cosa
mediante una retribucin econmica que se llama merces. la locatio
recae sobre cosas muebles, se loca ganado y esclavos. ste tipo de
locacin posteriormente se aplic a los in muebles.
a. Locatio conductio rerum: Es un contrato consensual, bilateral y de
buena fe; el objeto material sobre el que puede recaer ser
siempre cosas no consumibles y que se encuentren en el mundo
del comercio. Su duracin estar limitada a la voluntad de las
partes, y a cambio del objeto dado en arrendamiento se recibir
peridicamente un precio determinado en dinero. Las obligaciones
dellocator (arrendador) pueden resumirse en los siguientes
puntos:
Entregar la cosa arrendada.
Responder de daos y perjuicios en caso de eviccin o de
vicios ocultos del objeto.
Responder de los daos y perjuicios que l, o personas que
estn bajo su autoridad, causen al conductor
(arrendatario).
b. Locatio conductio operarum: Esta figura corresponde al moderno
contrato de trabajo y en Roma no tuvo una gran importancia. Como
situacin indispensable para su existencia, encontramos en l la
dependencia econmica y la direccin tcnica. Quedan fuera de

80
 esta relacin contractual todos los servicios artsticos o de
profesiones liberales.
c. Locatio conductio operis: Equivale al contrato de obra,
diferencindose de la locatio conductio operarum por el hecho de
que el objeto en este contrato es la prestacin del servicio y en la
locatio conductio operis es el resultado de un trabajo. En este
contrato ellocator es el que encarga la obra y es responsable de
los vicios que pudiesen existir en el material entregado, y el
conductor es el que ejecuta el trabajo; por lo tanto, nos
encontramos con que en esta modalidad la remuneracin ser a
la inversa: ellocator pagar por la obra que realice el conductor

Mandato: es un contrato consensual; adems, es un contrato

sinalagmtico imperfecto y de buena fe. Podemos definirlo como el
contrato en virtud del cual una persona -el mandante- le encarga a
otra -el mandatario- que realice determinado acto por cuenta y en
inters de aqul. El mandato se caracteriz como un contrato
esencialmente gratuito, aunque en algunas ocasiones se lleg a
admitir que el mandatario recibiese una remuneracin, como en el
caso de los mdicos y los abogados, que no se consideraban como
locadores. Adems, para que el mandato llegara a existir, la gestin
encomendada deba ser lcita y conforme con la moral y las buenas
costumbres, y hacerse en inters del mandante. Los deberes del
mandatario eran los siguientes:
a. Llevar a cabo el mandato segn las instrucciones recibidas o de
acuerdo con la naturaleza del negocio.
b. Rendir cuentas al mandante y restituir los intereses de los capitales
colocados y todas las adquisiciones que fueran consecuencia del
mandato. c. Responder de los daos y perjuicios ocasionados por su
dolo o culpa grave y leve

Sociedad: La sociedad es el ltimo de los contratos consensuales.

Adems, es un contrato sinalagmtico y de buena fe, por el cual dos o
ms personas, llamadas socios, se obligan recprocamente a aportar

81
 bienes o trabajo, para alcanzar un fin licito de utilidad comn. Para que
se perfeccione el contrato es necesario que se renan los siguientes
requisitos:
1. Las partes deben manifestar expresamente su intencin de
constituir una sociedad (affectio societatis); esto es para distinguir
este contrato de una simple indivisin de bienes.
2. Las partes deben hacer aportaciones recprocas, que podan ser
de diferente naturaleza y valor, pero que deban ser efectuadas por
todos los socios.
3. El objeto de la sociedad debe ser de inters comn y licito. Una
banda de ladrones, por ejemplo, no es una sociedad, as como
tampoco se concibe la sociedad cuando algn socio slo comparta
las prdidas y no las ganancias, circunstancia que recibe el nombre
de sociedad leonina.
Pero s es vlido que se acordara que alguno de los socios slo
participara de las ganancias.
4.5. CONTRATOS INNOMINADOS: era aquel que no formaba parte de los
clsicos contratos nominados del Derecho romano. El trmino poda
referirse a cualquier convencin que quedara fuera de este grupo, pero
por sus consecuencias se han reducido a cuatro clases:
Permuta: Contrato por el cual un contratante transfera al otro la
propiedad de una cosa, para que ste le transmitiera la propiedad de
otra.
Aestimatum (contrato estimatario): Contrato por el cual el propietario de
una cosa, despus de valuarla o estimarla, la entregaba a otra persona
con el fin de que la vendiera y le entregara un precio, o se la devolviera
si la venta no se realizaba.
Precario: Una persona, a peticin de otra, le conceda el uso de una
cosa, para que la devolviera en el momento en que se la reclamara.
Este contrato se parece al de comodato, pero es diferente en que para
su existencia es necesario que el precarista lo solicite al concedente y
en que ste puede revocar el precario en el momento en que lo desee,
incluso habindose fijado plazo

82
 Transaccin: Las partes, hacindose concesiones reciprocas,
terminaban una controversia presente o evitaban una futura. La
transaccin deba reunir los siguientes requisitos: Primero que existiere
un derecho incierto y segundo, que hubiera concesiones recprocas. La
transaccin slo se poda anular si sobre el asunto ya haba una
sentencia anterior y sta no fuese conocida por las partes.2

4.5. Cuasicontratos (Varie Causarum Figurae)

No existe una definicin exacta, buckland l dice que es uno de los puntos
oscuros de la doctrina jurdica .gayo la considera en una categora especial
sin darle una definicin jurdica, pues se trata de situaciones extremadamente
heterogneas que el clasifica dndoles un nombre que demuestra su carcter
compuesto.
El derecho romano considero aquellas obligaciones que no provenan
propiamente de un contrato pero que tampoco derivan del delito, podran
derivar de una figura afn al contrato.
a. Gestin de negocios (Negotiorium Gestio): El acto de administracin de
intereses ajenos realizado sin encargo de su titular constitua la gestin de
negocios. Era necesario que el gestor obrara por propia iniciativa, que
supiera que el negocio gestionado era ajeno y que realizara la gestin en
inters del patrimonio del titular, ya fuera para beneficiarlo o para evitarle
un perjuicio. Si el dueo del negocio ratificaba posteriormente lo que el
gestor haba hecho, la gestin se converta en un mandato. Los deberes
del gestor eran: En primer lugar, ejecutar el negocio hasta su terminacin;
y en segundo, rendir cuentas de su gestin y entregar lo que hubiera
obtenido como resultado de ella.
b. Enriquecimiento ilegitimo El enriquecimiento ilegtimo se daba cuando
una persona obtuviera una ganancia a costa de otra sn que mediara una
causa jurdica; es decir, cuando dicha ganancia proviniera de una relacin
jurdica njustificada. El derecho clsico otorg diversas acciones para que

2
(herrera, 1984)
gonzalez, M. M. (1998). derecho romano (CUARTA ed.). D.F: ISBN. pag177-178

83
 el perjudicado lograra una indemnizacin por el perjuicio sufrido. Las
principales acciones eran las siguientes:
Primera: condictio indebiti soluti. Esta accin se conceda a la persona que
haba entregado algo a otra pensando que lo deba (pago de lo indebido),
en el caso, por ejemplo, de que pagara cuando la obligacin ya se hubiera
cumplido, como si otro hubiera pagado en su nombre, sn su conocimiento.
Segunda: condictio ob turpem causam. Fue la accin para exigir la
devolucin de algn valor entregado en vista de una causa deshonrosa
para quien lo recibi. Por ejemplo, el actor haba entregado algo al
demandado con el fin de que no cometiera un delito.
Tercera: condictio causa data causa non secuta. Esta accin serva para
pedir la restitucin de una cosa entregada en virtud de un contrato
innominado.
Cuarta: condictio sine causa. Esta accin se relacionaba con aquellas
entregas que, aunque justificadas en el momento mismo en que se
efectuaron, posteriormente dieron lugar a un enriquecimiento ilegitimo
como, por ejemplo, si se hubiera constituido dote y el matrimonio no se
pudo realizar por existir un impedimento
c. Lex de rodia de iactu: Esta ley rayaba el comercio martimo y dispona
que la prdida ocasionada por el echazn de mercancas fuera soportada
proporcionalmente por todos los interesados. El armador y los dueos de
las mercancas salvadas deban indemnizar a los propietarios de las
mercaderas que el capitn haba ordenado arrojar, considerndose que
el origen de esta obligacin era un cuasicontrato.3

(gonzalez, 1998)
gonzalez, M. M. (1998). derecho romano (CUARTA ed.). D.F: ISBN.cit.pag 238,239

84
4.6. Cuasidelitos:
Considerados por Justiniano dentro de las cuatro obligaciones ms
importantes. Sin embargo, entre delito y cuasidelito no existe, en el derecho
romano diferencia escencial.es por eso cuando los compiladores lo incluyen
se refieren a las nuevas figuras delictivas del derecho honorario y que no
haban quedado incluidas en la lista tradicional de delitos. stas son las
cuatro figuras de cuasidelitos mencionadas el corpus iuris civilis.
a. Torpes y deshonestidad judicial El juez que "haca suyo el proceso"; es
decir, que dolosa o negligentemente dictaba una sentencia injusta,
quedaba obligado a pagar a la parte perjudicada una indemnizacin
b. Effusum et deiectum El habitante de una casa desde la cual se arrojara
algo a la va pblica ocasionando un dao, responda por el doble del valor
de ste.
c. Positum et suspensum Tambin era responsable el habitante de una
casa que colocara o suspendiera algn objeto que con su cada pudiera
causar un dao. La accin respectiva era una accin popular y sancionaba
un posible dao. ya que no era necesario que el perjuicio se hubiera
producido.
d. Responsabilidad de navieros, posaderos y dueos de establos
Tambin era responsable el habitante de una casa que colocara o
suspendiera algn objeto que con su cada pudiera causar un dao. La
accin respectiva era una accin popular y sancionaba un posible dao.
ya que no era necesario que el perjuicio se hubiera producido.

85
DERECHO DE
SUCESIONES
 6. DERECHO DE SUCESIONES

1. IDIOSINCRASIA Y EVOLUCION DEL DERECHO SUCESORIO EN

ROMA
A lo largo de la historia han existido una serie de complejos rituales y
acontecimientos sociales que han transcendido mucho ms all de una
civilizacin o de una simple corriente teolgica sobre el significado de la muerte,
pues sta es cuando desencadena que se estructure todo un sistema de leyes
en referente al derecho sucesorio.

De todos los vestigios que se han podido conservar desde tiempos ya lejanas, el
nacimiento, el matrimonio y la muerte, han sido y seguramente sern el smbolo
eterno del frontispicio individual y del cambio, de una cadena de unin correlativa
que atrae con un magnetismo especial al hombre a caminar por los senderos de
sus propios designios con mejor o peor fortuna. La discriminacin de estos
sucesos, se torna en un cmulo de diferentes sentimientos estimulados en
ocasiones por una felicidad, o bien por todo un dramatismo por la muerte de un
ser querido.

Vida y muerte se solapan, permaneciendo en armona en tanto que el individuo

fallece pero la institucin familiar permanece, alimentada por los nuevos
miembros que la hacen resurgir de sus cenizas, manteniendo vivo el espritu del
colectivo. Tan profunda es esta concepcin, que en la Antigedad la muerte de
un miembro afectaba a la vida de toda la comunidad, imprimiendo una pausa en
los quehaceres diarios que difcilmente era perturbada.

El sistema hereditario presente en el Derecho privado romano se configuraba

entorno al ncleo propiamente familiar. Esta concepcin referente a la familia,
tena su armazn sobre una estructura patriarcal basada ms bien en la figura
del padre como jefe con autoridad, que en una imagen simple y formal de padre
de hoy. Buena parte de la culpa de esta acumulacin de poder, parta de la
institucin de la patria potestad. Esta autoridad ciertamente desmedida, le
permita incluso disponer del ius vitae e necis, es decir, del derecho de vida y
muerte sobre sus hijos, que tambin de otras prerrogativas sobre sus
descendientes como el derecho a aceptar, arrendar, vender, repudiar o darlos
en matrimonio de forma unilateral, y sin contar con su consentimiento.

86
La razn de ser en la potestad natural o por derecho que dispensa el pater
familias. Es que muerto ste la familia se divide en tantas otras familias como
hijos varones hubiere y las mujeres, o formaban parte de la familia del marido, o
se encontraban bajo la potestad de un tutor.

DE CUIUS

Proviene de la perfrasis is de cuius hereditate agitur (aqul de cuya herencia

se trata). Con este trmino se menciona al sujeto que ha fallecido y puede
transmitir sus derechos de sucesin a sus herederos. Este punto es
imprescindible, porque si un individuo no ha muerto, o habiendo finado no puede
dejar beneficiarios de su patrimonio, ya de por s no ser necesario corroborar la
existencia de los dems supuestos para darnos cuenta de que no estamos ante
una situacin que pueda desembocar en una sucesin mortis causa.

2. CAPACIDAD PARA TESTAR Y PARA SER INSTITUIDO HEREDERO

La capacidad para otorgar testamento, para ser testigo del mismo, para alcanzar
la calidad de heredero, Legatario o cualquier disposicin testamentaria, era
llamada por los romanos testamentifaccin (testamenti factio).
La distincin entre la testamenti factio activa, que se reconoca al testador para
instituir heredero y la testamenti factio passiva, que se atribua al heredero para
ser instituido como tal, fue construccin de los comentaristas de La posesin de
los tres estados, libertad, ciudadana y familia, la plena capacidad de derecho
era indispensable para el goce de la testamenti factio activa. Carecan de ella
por tanto los esclavos; los peregrinos y latinos y los hijos de familia. Empero
luego llego a admitirse que los servi publici pudieran testar sobre la mitad de su
peculio.

3. LA SUCESIN
La naturaleza patrimonial es la que se mantiene en su existencia y pasa a un
nuevo titular en sustitucin de la persona fallecida. Por lo tanto se perfila as el
instituto de la sucesin por la causa de la muerte. Esta institucin, bastante ligada
al rgimen de la familia y vinculada al respecto de la ltima voluntad del fallecido,

87
cabe recalcar que es materia de derecho de las sucesiones que tambin llamado;
derecho hereditario.

El derecho sucesorio encuentra su razn de ser en la existencia de proveer a la

suerte de un patrimonio que continua existiendo, mientras ha desaparecido el
titular, por muerte, se ha extinguido todo vnculo entre aquel y ese patrimonio.
Eso desde el punto de vista de una funcin prctica. Desde el punto de vista
jurdico; la sucesin por causa de muerte tiene lugar el fenmeno por el cual un
sujeto de relaciones jurdicas patrimoniales lo sustituye o entra en su lugar otro,
por la cual permanecen objetivamente inalterados los derechos que tena por
titular al sujeto original.

La palabra sucesin en un lenguaje corriente representa la idea de una relacin

de tiempo entre un momento que pasa y otro que sobreviene que expresas una
nocin de serie o secuela en un prximo suceder o reemplaza a otro que le
precede.

La sucesin en sentido tcnico puede ser por acto entre vivos (successio inter
vivos) o por causa de muerte (successio mortis causa).

Entre los casos de sucesin universal (inter vivos) puede ser generado el
de la abrogacin, el de la legitimacin y el de matrimonio cum manu de la
mujer sui iuris, la sucesin entre vivos se presentaba en la compraventa,
en la cesin de crditos etc.
Entre los casos de sucesin universal por causa de muerte, reconocida
en el derecho romano fueron; de la herencia (hereditas) que tuvo su lugar
en el derecho civil y la posesin de los bienes (bonorum possessio) q
tuvo regulacin en el derecho pretorio u honorario. Y el legado;
disposicin de los bienes contenidos en un testamento.
La sucesin por causa de muerte, donde el fallecimiento de una persona es el
hecho fundamental que da a su gnesis. Un acto jurdico que nace por voluntad
del testador o por el imperio de la ley.

Segn la forma de transmisin, la sucesin universal por causa de muerte puede

ser testamentaria o Ab-intestato:

88
 Sucesin testamentaria. Es cuando el difunto ha otorgado testamento
designando a las personas llamadas a sucederle.
Sucesin Ab-intestato. O intestada, cuando a falta de testamento o en caso
de invalidez, la ley designa los herederos, amparndose en la organizacin
de la familia o en los presuntos afectos del causante (como aconteci
despus).

3.1. LA SUCESIN TESTAMENTARIA

En vida cotidiana y prcticamente todo ciudadano de Roma, por lo menos desde

el siglo V a.C, anhelaba con mpetu legare. Testar no tena otro sentido que
llevar a cabo el ltimo hlito de potestad y de libre disposicin sobre el culto, la
familia y el patrimonio.

Mediante el instrumento del testamentum, se pretenda determinar la suerte de

todos aquellos bienes y derechos transmisibles tras la muerte del cuius.

Fernando Betancourt hace un agraciado anlisis sobre el significado jurdico de

este tipo de actos:

Es un acto jurdico oral y solemne, unilateral y mortis causa, personalsimo y

revocable, mediante el cual una persona sui iuris con capacidad para ello
instituye como heredero a una persona con capacidad para serlo y,
secundariamente, realiza otras disposiciones unilaterales como la
reglamentacin de sus funerales y sepultura, el nombramiento de tutores, la
designacin del derecho de patronato entre sus herederos, las manumisiones y
los legados y fideicomisos

La confeccin de este acto de voluntas testatoris, no necesariamente se tiene

que producir unos instantes antes del fallecimiento. Al ser un acto
eminentemente revocable, un nuevo testamento tiene que sustituir al anterior,
por lo que puede ser modificado en infinidad de ocasiones en base a la libertad
del testador, y nicamente el ltimo testamento ser el que goce de validez una
vez que estemos en presencia del hecho causante. Quiere decir que no podemos
estar ante dos testamentos, porque nadie puede morir amparando su patrimonio

89
en dos textos, salvo el ius singulare del testamento militar que permita al
soldado tener incluso dos coherederos instituidos en dos testamentos diferentes.

Con la aparicin de la Ley de las XII Tablas a mediados del s. V a.C., todo apunta
a que el derecho hereditario romano adquiere propiamente el valor de derecho
positivo. Pese a que pocas alusiones se hicieron en el texto decenviral en
relacin con el testamento s se puede decir que lo consagr como un mandato
con plena eficacia jurdica: Uti legassit super pecunia tutelave suae rei, ita ius
esto.

Queda como base en que el pater familias gozaba de una independencia

testamentaria descomunal, al ser un acto dispositivo cuya nica posibilidad de
encallar, debera ser por razones de orden pblico y por ende imperativa,
centradas casi en exclusiva en la necesidad de reservar la cuota correspondiente
a la legtima.

Pero en los inicios testamentarios no ha quedado acreditado que comnmente

el heres sui fuera necesariamente instituido como heredero. Aunque fue la
prctica ms habitual, quizs sean razones de ndole familiar y no tanto legales,
las que justificaron la presencia de estos herederos en los testamentos para darle
una vocacin de perpetuidad a la familia, continuando los sucesores con la saga
patriarcal y su preponderante autoridad, el culto familiar y la propiedad.

Se puede poner en claro que los hijos en potestad o sui eran los primeros en
ser llamados a la herencia a falta de testamento, pues la existencia de este acto
de voluntad prevalece sobre la llamada a los herederos legtimos.

Que luego, el agnado ms cercano seria llamado a la sucesin. Para determinar

su proximidad, se debe distinguir propiamente entre las lneas y los grados. La
lnea recta ser la que une a una persona con sus descendientes (hijo, nieto)
y con sus ascendientes (padre, abuelo). La lnea colateral, crea un vnculo a
partir de un ascendiente comn (hermanos). Dentro de la lnea est el grado: un
grado entre padre e hijo, dos entre hermanos, tres entre to y sobrinos

Por lo tanto de parentesco agnaticio, los gentiles gens o familias que comparten
el mismo apellido nomen gentilicium, sern los siguientes en la prelacin de
fuentes para la delacin hereditaria. Su parentesco nace propiamente de un

90
antepasado comn masculino. Su ascendiente ser quien justifique una especie
de legitimidad a la familia, como un ttulo nobiliario que da fe de su linaje y le
otorga un mayor honor y reputacin al ncleo social ms ntimo Poco a poco, las
relaciones familiares gentilicias fueron muy complicadas de identificar. Encontrar
los orgenes familiares era una tarea verdaderamente difcil debido a la
proliferacin de ms y ms familias, lo que encaus su desaparicin.

4. DISTINTAS FORMAS DE TESTAMENTO

4.1. TESTAMENTO IURI CIVLIS
Segn Gayo EL primitivo derecho civil conoci dos tipos de testamento: el
testamentum in calalis comitiis y el testamentum in procinctu. Ei primero se
efectuaba ante los comicios curiados reunidos al afecto en los meses de
marzo y mayo bajo la presidencia del pontfice mximo. El testamento
comicial se otorgaba en tiempo de paz y se presume que el pueblo deba
aprobar la propuesta del nombramiento de un heres que no fuera el hijo del
testador. El testamentum in procinctu era propio del soldado y se haca en
vspera de partir a la batalla ante el ejrcito en pie de guerra: No requera
formalidades especiales y caducaba despus del licenciamiento militar.
Aquellos antiguos testamentos que limitaban la posibilidad de los
ciudadanos de instituir herederos a dos fechas del ao probablemente el
25 de marzo y el 25 de mayo, cuando se reunan los comiciosy al tiempo
que las legiones partan a la guerra tuvieran efmera vida, tal vez por las
circunstancias sealadas. Lo cierto es que la desaparicin de ambas
formas de testar hacia fines de la Republica, determino el nacimiento del
testamento mancipatorio o per oes ct libram, llamado as porque se trataba
de otro caso de aplicacin del mancipatio, con el rito del cobre (aes) y la
balanza (libram).
Dicho testamento paso por dos etapas suficientemente caracterizadas. En
la primera; el testador mancipante transmita su patrimonio a un fiduciario
o persona de su confianza (familiae emptor) mediante una mancipatio
nummo uno. Por este acto; el fiduciario adquira el dominio formal sobre el
patrimonio hereditario con el exclusivo propsito de entregarlo a la muerte

91
 del mancipante a la persona que este haba indicado, situacin que
converta persona de su confianza en un mero ejecutor testamentario.

4.2. TESTAMENTUM PRAETORIUM BONORUM POSSESSIO

SECUNDUM TABULAS
Una nueva forma de testamento fue la que introdujo el pretor al otorgar la
bonorum possessio secundum tabulas a todo ciudadano que exhibiera un
testamento provisto de signo o sello de siete testigos, siempre que
contuviera la institucin del heredero. Tal testamento que prescinde
absolutamente de los ritos de la mancipatio se denomina testamentum
praetorium. Originariamente la se conceda sine re cuando haba un
heredero civil testamentario o ab intestato. Sin embargo, un rescripto de
Antonino Pio otorgo, para el supuesto de que el heredero civil pretendiera
hacer valer sus derechos alegando la omisin de la mancipatio a fin ele
enervar el ejercicio de la petitio hereditatis. El heredero instituido oralmente
conservaba la bonorum possessio, pero solo cuando el acto mancipatorio
hubiera sido realizado vlidamente.

4.3. TESTAMENTO POSTCLSICO

En la ltima fase de la evolucin del derecho romano, desaparecida la
mancipatio y el dualismo derecho civil (derecho pretorio), una constitucin
de Teodosio II y Justiniano III del ao 439, recogida en su esencia por
Justiniano, crea el testamentum tripertitum que consista en un documento
escrito que el testador presentaba abierto o cerrado ante siete testigos,
quienes insertaban en el instrumente su firma, y a continuacin lo sellaban
con sus nombres todo en un solo acto. Este testamento recibi el nombre
de tripartito, en razn que sus diferentes requisitos (unidad del acto, firma
de |os testigos y sello de los mismos), procedan de tres distintas fuentes:
derecho civil, derecho pretorio y constituciones imperiales.

4.4. TESTAMENTOS ESPECIALES O EXTRAORDINARIOS

El derecho romano admiti formas especiales de testamento para casos
excepcionales que se apartaban de |os supuestos ordinarios o generales.
As se renunciaba a la presencia simultnea de los testigos, aceptndose

92
 que fuera sucesiva, en tiempos de peste (testamentum tempore pestis
conditum).
Era testamento especial el del ciego que no saba escribir, razn por la cual
poda hacerlo oral mente. Con el tiempo pudo dictarlo a un tabularius ante
siete testigos o hacer que lo escribiera un octavo testigo. Entraban tambin
entre los testamentos extraordinarios el otorgado en el campo, donde por
resultar a veces difcil la reunin de los testigos exigidos por la ley, solo se
requera que fueran cinco.
Fue el testamento militar el que ms importancia alcanzo entre los de
carcter especial o extraordinario para facilitar su otorgamiento a los
extranjeros que militaban en los ejrcitos de Roma, para quienes las formas
romanas no eran de fcil empleo,
El derecho imperial, especialmente con el emperador Trajano, permiti a
los soldados testar a su eleccin en forma oral o escrita, liberndolos
adems de muchos principios restrictivos que se imponan en los
testamentos ordinarios. De esta suerte por el testamento militar, peregrinos
y latinos podan ser herederos y legatarios.

5. LA SUCESIN AB_INTESTATO O LIGITIMA

El rgimen de la sucesin intestada que, como se sabe, era aquella que
tena carcter supletorio pues su apertura se produca por disposicin de la
ley a falta de testamento, ya porque el difunto no lo hubiera otorgado o
careciera de validez, o bien porque el heredero instituido haba renunciado a
la herencia, esta materia ms que en ninguna otra muestra clara nitidez el
dualismo del derecho civil y derecho pretoriano a la vez el progresivo
desarrollo histrico del derecho romano: La sucesin ab intestato fue
regulada por Ias XII Tablas por disposiciones del edicto del pretor y por el
senadoconsulto y las constituciones imperiales, concluyendo este periodo
que se haba iniciado con la ley decenviral, con las normas de las Novelas
118 y 127 sancionadas por el emperador Justiniano.

93
5.1. LA SUCESION DEL DERECHO CIVIL
La sucesin intestada del derecho civil se encuentra su regulacin en el
precepto de la Ley de las XII Tablas, que dice: Si muere intestado; sin
herederos suyos, tenga la familia el agnado ms prximo. Si no hubiese
agnados, sea heredero el gentil. Esta sucesin tiene su base en la tpica
organizacin de la familia romana primitiva; ya que parta del nexo que
ligaba a los herederos a la posesin del causante; precediendo de
cualquier vnculo de sangre exclua as al hijo mancipado que haba roto
los lazos de potestad o el pater familias, dando prevalencia a la familia civil
o agnaticia sobre la natural o cognaticia.

5.2. LA SUCESION DEL DERECHO PRETORIANO

El rgimen establecido por el pretor para la sucesin intestada a fines
de la Republica, trato de superar los defectos de que adoleca la sucesin
Iure civili, a la que no derog, sino que le introdujo reformas para ajustarla
a la equidad. Las correcciones que introdujo el derecho honorario
valindose de la bonorum possessio sine tabulis, tuvo en vista reconocer la
vocacin hereditaria del hijo emancipado, a los parientes consanguneos
por va femenina (cognati) y a los cnyuges que por la ley decenviral
estaban excluidos de toda expectativa hereditaria, a menos que estuviesen
unidos en matrimonio cum manu.
A diferencia de lo que ocurra con el sistema sucesorio de las XII Tablas,
los herederos pretorianos eran agrupados en varios rdenes, los cuales
eran llamados sucesivamente. Cada orden dispona de un plazo para
solicitar la bonorum possessio, que corrientemente era de cien das, pero
que se extenda a un ao, tratndose de padres e hijos del causante. Si el
trmino transcurra sin que se solicitara la bonorum possessio, poda hacer
la peticin la clase subsiguiente; El derecho pretorio reconoci la successio
ordinum y la successio graduum en el orden de los cognados.
La sucesin intestada del pretor distingui cuatro clases, designadas por la
forma de referirse a la clusula edictal que llamaba a cada grupo de
parientes Asi: la bonorum possessio sine labulis comprendi las siguientes:

Unde liberi

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 Comprenda a los que por emancipacin hubieran quedado libres
de la potestad paterna e igualmente a los hijos dados en adopcin y
luego emancipados por el padre adoptivo.

unde legitimi
En este orden figuraban las personas que al tiempo de solicitar el
otorgamiento de bonorum possessio eran llamadas a la sucesin por el
derecho civil.

unde cognati
A falta del segundo orden sucesorio, el pretor llamaba a suceder a
los cogitados o parientes de sangre ms prximos. La vocacin
hereditaria de esos colaterales llegaba hasta el sexto grado, hijos de
primos hermanos entre si y en la herencia de un sobrino, hijo de un
primo, hasta el hijo o hija del otro sobrino, que est en sptimo grado;
Corri en la sucesin civil, los ms prximos en grado excluan a los ms
remotos y los de igual grado se repartan la herencia per cpita.

unde vir et uxor

En ltimo lugar el pretor confera la bonorum possessio al cnyuge
suprstite. En el matrimonio cum manu, la mujer heredaba a su marido
como sus heredades, porque ocupaba el lugar de hija, pero el marido no
tena igual derecho respecto de su esposa. En el matrimonio sine manu,
los cnyuges podan heredarse recprocamente, pero heredaban solo
por virtud del otorgamiento de la bonorum possessio unde vir et uxor,
que tena carcter sine re, en defecto de cualquier Otro pariente.

5.3. LA SUCESIN DEL DERECHO IMPERIAL

Eran las reformas que se operaban en el sistema hereditario romano por
virtud de la legislacin imperial, tienen por objeto continuar la tendencia
nacida en el derecho pretorio de reconocer la prevalencia del parentesco
natural o de sangre sobre el agnaticio. As por los senadoconsultos
Tertuliano y Orficiano y las constituciones imperiales Valentiniana y
Anastasiana se avanza en la evolucin de la sucesin intestada del derecho

95
 romano mediante un conjunto normativo complejo y a veces contradictorio
que va a tener su correccin en el Corpus de Justiniano.
Senadoconsultos Tertuliano y Orficiano
En la poca del emperador Adriano, concedi a las madres que
gozaran del ius liberorum, ingenuas con tres hijos y libertas con cuatro, el
derecho de suceder a sus hijos en la clase de los agnados. No obstante,
se daba preferencia sobre ellas no solo a los sui y a los liberi, sino tambin
al padre y hermanos consanguneos del causante, entrando en partes
iguales con las hermanas del mismo y precediendo a los dems agnados.

senadoconsultos Valentiniana y Anastasiana

Por disposicin del emperador Valentiniano II los nietos sucedan,
junto con los hijos y los agnados, a la abuela paterna y a los abuelos
maternos. Justiniano otorgo preferencia a los descendientes sobre
cualquier agnado.
Por obra del emperador Anastasio, la cognacin se impuso tambin en la
lnea colateral y se dispuso que podan suceder entre si los hermanos y
hermanas emancipados, junto con los no emancipados, aunque no por
partes iguales, sino en porcin menor que estos ltimos. La restriccin fue
abolida por Justiniano.

5.4. LA SUCESIN DEL DERECHO JUSTIANIANO

El derecho Justiniano ofreca un conjunto tan amplio y confuso de normas
jurdicas, que fue una sentida necesidad de su reforma y
consecuentemente su ordenacin. El emperador Justiniano quien, una vez
finalizada la labor compilatoria, sanciona en el ao 543 la Novela 118, que
se completa con la 127 del 548. Por ellas se sistematiza el derecho
sucesorio intestado y se dejan sin efecto los estorbos de la jurisprudencia
consuetudinaria.
La sucesin del derecho justinianeo aparece con algunas caractersticas
fundamentales que le dan una definida peculiaridad. As la primaca del
parentesco natural sobre el civil o agnaticio, con la distribucin de los
parientes de sangre en tres rdenes de sucesibles: los descendientes, los

96
 ascendientes y los colaterales. En cuanto a la particin de la herencia, se
haca por troncos entre los descendientes y los sobrinos o las sobrinas, y
por cabeza si se trataba de los dems parientes. Por fin, las Novelas
admitieron en toda su extensin la successio ordinium et graduum evitando
con ello la frecuencia de las herencias vacantes.
El rgimen hereditario ab-intestato de las Novelas 118 y 127 comprendiera
los siguientes rdenes: descendientes, ascendientes, hermanos y
hermanas carnales o doble vnculo y sus hijos; hermanos y hermanas de
padre o madre y sus hijos; otros colaterales hasta sexto o sptimo grado.

Descendientes

Heredaban en primer trmino, con exclusin de los dems parientes,

fueran por va paterna o materna, estuvieran emancipados o no, se tratara
de naturales o adoptivos. El descendiente de grado ms prximo exclua al
de grado ulterior.

Ascendientes hermanos y hermanas carnales y sus hijos

A falta de descendientes, la sucesin corresponda a los ascendientes

paternos y maternos y a los hermanos y hermanas del mismo padre y madre
(hermanos de doble vnculo o germanos). Cuando solo haba ascendientes,
heredaban los de grado ms prximo con exclusin de los de grado ms
remoto. Concurriendo padre y madre, la herencia se divida por partes
iguales, pero si ellos hubieran fallecido, quedando abuelos paternos y
maternos, la sucesin corresponda por mitad a una y otra lnea, hacindose
dentro de ellas la divisin por cabezas.

hermanos y hermanas de padre (consanguneos) o madre (uterinos) y sus

hijos

En defecto de los sucesibles de los dos primeros ordenes, la herencia

corresponda a los hermanos o hermanas unilaterales, tambin llamados
medio hermanos y sus hijos, cuando los padres hubieran muerto. Si
solamente concurran hermanos o hermanas la divisin se haca por cabeza,

97
 pero cuando tambin hubiera hijos de hermanos fallecidos, la particin se
realizaba por estirpes.

otros colaterales

En ltimo trmino eran llamados a suceder los dems parientes colaterales

hasta el sexto o sptimo grado. Si concurran colaterales del mismo grado,
la divisin se haca per cpita operando siempre el principio segn el cual, el
ms prximo en grado exclua al ms lejano.

6. ADQUISICIN DE LA HERENCIA

la adquisicin de la herencia presentaba dos formas distintas segn cual fuera el

heredero que a aquella correspondiese, pues si se trataba de herederos
necesarios o domsticos la adquisitio herediiatis se operaba de pleno derecho;
en cambio s se refera a herederos voluntarios la adquisicin se produca
mediante un acto de aceptacin, que se denominaba adicin. Distintos eran los
efectos de una y otra forma de adquisicin pues mientras la que tena lugar de
pleno derecho no permita que los herederos apartarse de la herencia, la que
provena de voluntad del Heres posibilitaba la opcin de renunciar.

ADQUISICIN POR LOS HEREDEROS NECESARIOS

De pleno derecho adquiran la herencia los herederos necesarios o

domsticos. Esto significaba que la adquisicin se produca inmediatamente,
por el solo hecho de la muerte del autor de la sucesin, sin que el heredero
tuviera que realizar acto alguno de aceptacin, pues se haca dueo de la
herencia sin su consentimiento aun sin su conocimiento y hasta contra su
voluntad.
Pertenecen a la categora de los herederos necesarios; los herederos suyos
y necesarios que eran los con derecho a la sucesin testamentaria o ab-

98
 intestato del pater familias que estuvieran bajo su potestad en el momento
de su muerte, as como la mujer in manu, que ocupaba el lugar de hija.

ADQUISICION POR LOS HEREDEROS VOLUNTARIOS

Todos los herederos que no tenan el carcter domstico, esto es, que no
estaban sometidos a la potestad del de cuius, se denominaban herederos
extraos o voluntarios y adquiran la herencia, no ya de plano derecho, sino
por un acto de aceptacin llamado aditio heraditatis.
Exiga como requisito indispensable para que la herencia pudiese ser
adquirida por estos que hubiera sido referida esto es abierto a favor del
heredero

EFECTOS POR LA ADQUISICION DE LA HERENCIA

La adquisicin de la herencia produca importantes consecuencias jurdicas
para el heredero, especialmente de orden patrimonial, porque el objeto de la
sucesin mortis causa era un conjunto de relaciones jurdicas o una relacin
singular perteneciente al rea de los derechos patrimoniales.
Efecto fundamental de la adquisicin de la herencia era convertir al heredero
en continuador de la personalidad jurdica del causante, al que suceda en el
conjunto de sus derechos y obligaciones donde a excepcin de aquellas que
siendo eminentemente personales, se extinguan necesariamente con la
muerte del autor de la sucesin.
PLURALIDAD DE LOS HEREDEROS
En la pluralidad de herederos, esto es, cuando eran llamadas a suceder
varias personas conjuntamente se constitua entre ellas una relacin jurdica
idntica por su naturaleza a la copropiedad o condominio, ya que la delacin
a cada coheredero estaba referida a la totalidad de la herencia. Exista entre
ellos una comunidad de bienes sobre la que cada comunero tena un
derecho proporcional a su cuota o parte, como ocurra en todo estado de
divisin, fuera voluntario o incidental. De lo cual la herencia pasaba a los
coherederos como una universalidad jurdica.

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 HERENCIA YACENTE
En la sucesin de los herederos voluntarios y excepcionalmente en la de los
herederos domsticos, mediaba entre la muerte del de cuius y Ia adquisicin
de la herencia una etapa o intervalo en la que esta yaca, segn frase
expresiva de los romanos. Se deca pues, que la herencia se encontraba
yacente (hereditas iacens).
Solamente en poca postclsica y ms seguramente con el derecho
justinianeo, la herencia yacente fue concebida como sujeto de derecho
independiente, esto es, como persona jurdica susceptible de adquirir
derechos y contraer obligaciones.

7. SUCESION SINGULAR MURTIS CAUSA

La institucin de heredero concedida necesariamente al heres el carcter de

sucesible sobre el conjunto de la herencia, y el testamento careca de validez
si no contena la heredis institutio.
Pero se admita que el testador pudiera transmitir tambin ciertas cosas o
derechos determinados mediante disposiciones de carcter particular

EL LEGADO

El legatum puede definirse diciendo que es aquella disposicin particular

inserta en un testamento por cuyo medio el testador atribua a un tercero o
a uno de los herederos instituidos una universalidad de bienes o cosas
determinadas' que podan o no formar parte de su patrimonio.
El legado se perfeccionaba por la intervencin de tres sujetos: el testador
que era aquel que ordenaba el legado: el gravado, persona a quien se le
impona el deber de cumplirlo y el legatario, sujeto a cuyo favor se constitua
la liberalidad. Testador y legatario deban de gozar de la testamenti factio
activa y passiva respectivamente.

EL FEDECOMISO

Reciba el nombre de fideicomiso el ruego que hacia el testador, llamado

fideicomitente, para que una persona de su confianza, denominada

100
 fiduciario, efectuara la transmisin de toda su sucesin o de una cuota, parte
de ella, o de un bien determinado de la misma a una tercera persona,
designada con el nombre de fideicomisario.
De sta se conocieron dos especies de fideicomisos; los universales o de
herencia, que comprendan el traspaso de toda la sucesin del disponente o
de una parte de tal acervo, y los particulares, cuando se trataba de la entrega
de bienes determinados.

EL CODICILO
En Roma se dio el nombre de codicilo al acto de ltima voluntad, no sometido
a las formalidades de los testamentos, por medio del cual el causante rogaba
al heredero instituido en el testamento u a otra persona favorecida en el que
cumpliera un fideicomiso.
Su origen su vincula estrechamente con el de los fideicomisos y su uso se
generalizo en la poca del emperador Augusto, cuando los ciudadanos lo
practicaron como medio de agregar disposiciones a un testamento ya
redactado, lo cual que no Habra podido realizarse por uno nuevo sin revocar
el primero.

DONACION POR CAUSA DE MUERTE

Una especia figura de donacin fue la donatio mortis causa, que produca
sus efectos a la muerte del donante lo que haca que fuera una exigencia
necesaria de la institucin que el donante sobreviviera, caba hacer esta
donacin en consideracin a una muerte prxima o futura o bien ante un
peligro inminente. En este segundo caso; la donacin quedaba sin efecto si
el donante sobreviva al riesgo
El hecho de que esta especie de donacin perdiera eficacia si la muerte del
donante previsto como inmediato no ocurra, es decir que sus efectos se
condicionaran al hecho de la muerte, hizo que la donatio mortis causa se
asimilara en mucho a los legados. De ah resulto que le fueran aplicadas las
disposiciones de las leyes Furia y Voconia y aun de la mismas leyes
caducarias; y desde periodo clsico tambin las de la ley Falcidia. Justiniano
completo la equiparacin de la donacin por causa de muerte con los
legados y la considero revocable.

101
CONCLUSIONES

102
 BIBLIOGRAFA

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Aires 1987.

- ARIAS RAMOS, Juan. Derecho Romano I. Edit. Revistas de Derecho

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Lima, 1997.

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Mxico.

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