CONCEPTO ETIMOLGICO DEL DERECHO

CONCEPTO GENERAL DEL DERECHO

Con el trmino "Derecho" designamos un conjunto de fenmenos sociales entre los cuales existen
unos elementos comunes: el tratarse de normas de conducta obligatoria en una comunidad y
respaldadas por un mecanismo de coaccin socialmente organizado. (Latorre, 1980, p. 35)

Por otro lado "Derecho" u "ordenamiento jurdico" se le define como el conjunto total de las
reglas o directivas a travs de las cuales se prefigura la organizacin de un grupo social o
partiendo de la cual se realiza dentro de un grupo social, una funcin de pacificacin de
conflictos y de satisfaccin de pretensiones, recibe usualmente el nombre de "ordenamiento
jurdico" (Diez-Picazo, 1983, p.162).

El Derecho es el orden normativo o institucional de las conductas humanas en sociedad

inspirado en postulados de justicia, cuya base son las relaciones sociales existentes que
determinan su contenido y carcter. En otras palabras, es el conjunto de normas que regulan la
convivencia social y permite resolver los conflictos interpersonales. El derecho es un conjunto de
normas que regulan las relaciones entre los miembros de la colectividad.

FINES DEL DERECHO

Captulo 10:

Derecho. Los fines del derecho

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Maestra Derecho Pblico
Derecho Pblico Urbanstico Univ. Pompeu Fabra Barcelona Espaa
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Fines del derecho

Entre los fines del derecho, se tienen los siguientes:

- La paz.
- La seguridad jurdica.
- La justicia.

La paz

El derecho debe buscar que las relaciones entre sus miembros discurran habitualmente sin
violencia y donde cada individuo est protegido con la agresin de los dems. El derecho ha de
cumplir ante todo esa misin pacificadora. Un sistema jurdico es un mecanismo de paz social y
es difcil imaginar un Derecho que no persiga aquella finalidad. (Latorre, op.cit, p. 39).
La seguridad jurdica

Hay seguridad jurdica cuando el Derecho protege de forma eficaz un conjunto de intereses de
la persona humana que se consideran bsicos para una existencia digna. La concepcin de la
seguridad jurdica va unida a dos ideas claves: la concepcin liberal del Estado y la doctrina del
"Estado de Derecho". El Estado liberal considera su misin primordial asegurar la libertad de los
ciudadanos frente al Estado mismo. En cuanto al Estado de Derecho se entiende por tal en el
que el ejercicio del poder en todas sus direcciones est sometido a reglas jurdicas que aseguran
las libertades y derechos de los ciudadanos frente al Estado mismo. Lo que caracteriza por tanto
el Estado de Derecho al menos en su concepcin originaria, es esa limitacin del poder estatal
en beneficio del conjunto de derechos reconocidos al ciudadano, que son considerados no
como una graciosa concesin de la ley, sino como verdaderos derechos "naturales" anteriores y
superiores al Estado, puesto que ste justifica precisamente en la medida en que los ampara y los
hace efectivos. La seguridad jurdica en su ms amplia acepcin se convierte as en el fin
primordial y la razn de ser del Estado de Derecho.

La justicia Justicia quiere decir tratamiento igual de los iguales. La realizacin de la justicia exige
que dos situaciones en las cuales las circunstancias relevantes son las mismas, sean tratadas en
forma idntica (Bodenheimer, op.cit, p. 56). Para Platn si partimos del supuesto de que habr
siempre diferencias y desigualdades naturales entre los hombres, es posible constituir un orden
social que tome en cuenta esas diferencias y desigualdades y haga de ellas la piedra angular
del edificio social. Un orden social de este tipo es el que contemplaba Platn en su Repblica
ideal. Platn profundamente convencido de la desigualdad natural de los hombres, a la que
consideraba como una justificacin de la existencia y reconocimiento de las clases sociales.
(Bodenheimer, op.cit, p. 61).

De acuerdo con Aristteles, la justicia exige que los iguales sean tratados de igual manera, lo
que significaba que los bienes de este mundo deben ser distribuidos siempre entre los
ciudadanos proporcionalmente al mrito; significa tambin que el Derecho debe mantener esta
justicia distributiva de bienes en contra de toda clase de violaciones. Correspondiendo sta
doble funcin a la justicia, segn Aristteles dos clases de justicia: denomina a la primera justicia
distributiva. Corresponde al legislador y consiste en asignar derechos pblicos y privados a los
ciudadanos conforme al principio de igualdad.

Cada individuo debe recibir lo que se le debe en virtud de su contribucin al bien comn.
Deben darse cosas iguales a los iguales y cosas desiguales a personas desiguales, midiendo a
todas las personas con arreglo a su mrito. La igualdad lograda por la justicia distributiva es as
una igualdad relativa proporcionada y no absoluta. La segunda especie es justicia es la
retributiva o correctiva. Suponiendo que se ha hecho una distribucin de derechos,
recompensas y cargos entre los ciudadanos por va legislativa, es funcin del Derecho garantizar,
proteger y mantener la distribucin realizada contra posibles ataques ilegales.

Esta funcin correctiva del Derecho es administrada por el juez. Si un miembro de la comunidad
ha invadido los derechos o la propiedad de otro, la justicia retributiva restaura el status quo
devolviendo al perjudicado lo que le perteneca o compensndole su prdida. La justicia
distributiva, lo mismo que la correctiva, aspira al mantenimiento de una justa proporcin en la
vida social de la comunidad. (Bodenheimer, op.cit, p.64-65.)

El Derecho es el conjunto de normas que regulan la convivencia social y permiten resolver los
conflictos interpersonales. Este se clasifica en Derecho Pblico y Derecho Privado:
El Derecho Pblico: Regula las relaciones entre el estado con su poder de imperium y la de los
individuos que forman parte de la sociedad. Este esta conformado por:
Derecho Constitucional: regula la organizacin del gobierno con sus tres poderes, Ejecutivo,
Legislativo y Judicial y la de esos poderes entre si y a su ves con los particulares. Su fuente bsica
es la Constitucin Nacional.
Derecho Administrativo: regula el funcionamiento de los servicios pblicos.
Derecho Financiero: regula todas las actividades financieras del Estado como por ejemplo, el
presupuesto, los gastos, los recursos.
Derecho Penal: establece cuales son las conductas que se deben implementar para penar
aquellos individuos que hallan causado algn delito.
Derecho Procesal: reglamenta el funcionamiento de los juicios o procesos ante los tribunales
judiciales.
El Derecho Privado: Conjunto de reglas que regula las relaciones entre los particulares (individuos,
personas) y en caso de que interfiriera el Estado lo hace como comunidad o persona y no como
poder. Esta conformado por:
Derecho Civil (tambin llamado Derecho Comn): regula todas las actividades habituales y
corrientes del ser humano a lo largo de toda su existencia.
Derecho Comercial: conforma un conjunto de reglas que regula la actividad comercial e
industrial.
Derecho Laboral: regula todo lo relacionado al trabajo prestado en relacin de dependencia.
Este se divide en Derecho individual de trabajo y Derecho colectivo del trabajo.
Derecho Agrario o Rural: regula las actividades agrcolas y ganaderas.
Derecho de Minera y de la Energa: regula todo lo relacionado con la explotacin y extraccin
de sustancias minerales y fuentes de energticas.
Derecho de la Navegacin: regula lo relacionado al transporte por agua y aire, tanto personas
como cosas.
Derecho Internacional Privado: provee de normas para solucionar conflictos de leyes, cuando en
un caso se presentan elementos extranjeros.

1. DIVISION DEL DERECHO

La divisin del derecho es un tema crucial dentro del derecho, por lo cual es claro que debe ser
materia de estudio por parte de los estudiosos del derecho y en este orden de ideas es claro que
debe ser materia de estudio por parte de los tratadistas. Si un comparatista no conoce este tema
es evidente y claro que no conocer ni dominar un tema importante en el derecho
comparado.

La divisin del derecho en derecho pblico y en derecho privado existi en el derecho romano,
es decir, ya en el derecho romano el derecho se divida en derecho pblico y en derecho
privado.

Sin embargo, esto es poco conocido por parte de los estudiosos del derecho peruano actual y
del derecho romano, lo cual debe motivar abundantes estudios del derecho, y en este orden de
ideas es claro que es un tema estudiado por parte de los tratadistas actuales que aspiren a
dominar el derecho comparado.

En wikipedia http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_privado se precisa lo siguiente:

"El Derecho privado es la rama del Derecho que se ocupa preferentemente de las relaciones
entre particulares. Tambin se rigen por el Derecho privado las relaciones entre particulares y el
Estado cuando ste acta como un particular, sin ejercer potestad pblica alguna (es, por
ejemplo, el caso de las sociedades o empresas con personalidad jurdica propia creadas segn
las normas de Derecho mercantil y en las que el Estado o sus organismos autnomos ostenten un
poder decisorio).

El Derecho privado se suele contraponer al Derecho pblico, que es la parte del ordenamiento
jurdico que regula las relaciones de los ciudadanos con los poderes pblicos y de los poderes
pblicos entre s".

Adems se establece sobre los antecedentes en la misma web lo siguiente:

"Antecedentes histricos

La clasificacin entre Derecho pblico y privado se remonta a la antigua Roma, pero est hoy
en da en declive: muchas tcnicas y relaciones tpicas del Derecho Privado las encontramos en
el mbito de las relaciones con y entre los poderes pblicos, y a la inversa, aspectos que
usualmente se han dado en el campo del Derecho Pblico aparecen adornando relaciones de
Derecho Privado. Por ello esta divisin ha sido ampliamente criticada y en la actualidad no tiene
tanta fuerza.

Tambin contribuye a esta situacin la continua tendencia de la Administracin pblica de

simplificar su funcionamiento acudiendo al derecho privado, mediante la externalizacin de
algunas de sus actividades en sociedades sujetas al derecho privado.

En cualquier caso, an se sigue utilizando y los mximos exponentes de cada una de estas ramas
son:

Derecho privado: Derecho civil y Derecho mercantil.

Derecho pblico: Derecho penal, Derecho constitucional, Derecho administrativo,
Derecho tributario y Derecho procesal.

Sin embargo, uno de los casos tpicos en donde la diferencias entre Derecho pblico y Derecho
privado no son tan evidente es el Derecho laboral, en el que la relacin privada entre trabajador
y empleador se halla fuertemente intervenida por una normativa pblica. Lo mismo se ha
sealado respecto del Derecho de familia, donde la autonoma de la voluntad se ve reducida y
existen importantes normas de orden pblico".

En cuanto al derecho pblico se seala http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_p%C3%BAblico lo

que a continuacin citamos:

"El Derecho pblico es la parte del ordenamiento jurdico que regula las relaciones entre las
personas y entidades privadas con los rganos que ostentan el poder pblico cuando estos
ltimos actan en ejercicio de sus legitimas potestades pblicas (jurisdiccionales, administrativas,
segn la naturaleza del rgano que las detenta) y segn el procedimiento legalmente
establecido, y de los rganos de la Administracin pblica entre s.

Tambin se ha definido al Derecho pblico como la parte del ordenamiento jurdico que regula
las relaciones de supraordenacin y de subordinacin entre el Estado y los particulares y las
relaciones de supraordenacin, de subordinacin y de coordinacin de los rganos y divisiones
funcionales del Estado entre s".

Normas morales y normas jurdicas

En el mbito de la naturaleza impera el principio de causalidad, que se traduce en las leyes

naturales.

Ellas reflejan las relaciones necesarias y constantes entre fenmenos naturales (relacin de causa
efecto).

Las leyes naturales expresan algo que ha sido, es y ser siempre igual.

En el mundo de la cultura hablamos de normas, que tienden a dirigir o encauzar la conducta

humana en una cierta direccin.

Las normas son principios directivos de la conducta o actividad humana.

Las normas tienen una estructura diferente a las leyes naturales.

El objeto o materia de las normas es la conducta del hombre.

Las normas pueden ser de diverso carcter: morales, jurdicas, de urbanidad o usos sociales.

Las normas enfocan la conducta humana desde el punto de vista de la libertad, es decir, la
conducta en tanto deber ser.

Las leyes naturales slo admiten excepciones en muy pocos casos. Las normas, por el contrario,
parten del supuesto de que pueden ser violadas por la conducta de los hombres y por ello
prevn sanciones a su incumplimiento.

MORAL Y DERECHO.

Ambos son sistemas normativos de la conducta humana.

Entre las doctrinas que los distnguen, algunas los oponen y otras admiten las estrechas relaciones
que existen entre ambos sistemas.

DIFERENCIAS

La norma jurdica es intersubjetiva, bilateral o vinculatoria porque regula la conducta de una

persona, en relacin o en interferencia con la conducta de otro u otros sujetos: alude a dos
personas como mnimo, y regula sus conductas en recproca interferencia.
La norma moral es subjetiva o unilateral , no porque enfoque la conducta aislada del hombre,
sino porque la regula, no con relacin a la de otra u otras personas, sino con relacin al propio
sujeto que la realiza, respecto de otras conductas posibles del mismo sujeto.

Se dice que las normas jurdicas son heternomas en el sentido de que rigen la conducta
humana sin derivar su validez de la voluntad de los sujetos vinculados, sino de una voluntad
superior a la de ellos (por ej., la del legislador).

Las normas morales, por el contrario, son calificadas como autnomas en el sentido de que slo
obligan cuando el sujeto las reconoce como vlidas, de manera voluntaria y, por lo tanto, libre.

Tanto el Derecho como la Moral pueden ser incumplidos, y para ambos casos se prev una
sancin, pero de distinto tipo. Ello por lo siguiente:

A).- La norma jurdica es coercible.

La coercibilidad es la posibilidad de hacer cumplir el derecho mediante la fuerza, en caso de

inobservancia.

B).- La norma moral es incoercible: su cumplimiento no puede ser impuesto por la fuerza.

Para que un acto sea moral de verdad, debe ser realizado voluntariamente,

Esto no quiere decir que la conducta inmoral carezca de sancin. Tambin la tiene y est
constituida por el remordimiento que provoca una mala accin, o por el repudio social hacia el
infractor del deber moral, o por ambas, segn los casos.

Concepto de ley

Caractersticas

Formacin

Vigencia

Derogacin

Caducidad

Clasificacion de las leyes

Anexo
Bibliografa:

Segn Renard es la regla emanada de la voluntad autoritaria de los gobernantes.

Planiol enuncia que es la regla social obligatoria establecida de modo permanente por la
autoridad publica y sancionada por la fuerza

Puede decirse que es una tentativa de aprisionar el porvenir sujetndolo a una reglamentacin.

La ley es la fuente primera y fundamental del derecho; su preponderancia es especialmente

notable en el derecho civil.

Desde un punto de vista material ley es toda regla social obligatoria, emanada de autoridad
competente. Por lo cual no solo son leyes los que dicta el poder legislativo sino tambin la
constitucin, los decretos, las ordenanzas municipales.

Desde el punto de vista formal se llama ley a toda disposicin sancionada por el poder
legislativo, de acuerdo con el mecanismo constitucional.

Caractersticas de la ley

a) Socialidad: se dicta para el hombre en cuanto miembro de la sociedad y se dirige a

gobernar las relaciones interindividuales.
b) Obligatoriedad: esto se supone que una voluntad superior manda a una voluntad inferior
que obedece.
c) Origen pblico: la ley emana de la autoridad pblica y por ello acta en lnea de la
soberana poltica diferencindose de las reglas impuestas por poderes privados.
d) Coactividad: esta caracterstica propia de todo derecho positivo luce eminentemente en
la ley que es su medio de expresin tpico y privilegiado en tanto que aparece velada en
las otras fuentes del derecho.
 e) Normatividad: abarca un nmero indeterminado de hechos y rige a quienquiera quede
comprendido en el ambito de su aplicacin lo que distingue a la ley de otras expresiones
del poder pblico, tales como los actos administrativos.

Formacin de la ley:

Este proceso se halla determinado en la constitucin nacional. Las leyes pueden

originarse en cualquiera de las cmaras por la iniciativa de un diputado o un senador o tambin
por el Poder Ejecutivo y requiere el voto concordante de ambos cuerpos legislativos, salvo
respecto de detalles para los que puede prevalecer el voto de los dos tercios de la Cmara
iniciadora sobre la opinin opuesta sobre la Cmara revisora.

En este proceso cabe distinguir tres etapas:

La sancin es el acto por el cual el poder legislativo crea la regla legal.

La promulgacin es el acto por el cual el Poder Ejecutivo dispone el cumplimiento de la
ley.
La publicacin el hecho por el cual llega la ley al conocimiento del pblico.

Vigencia de la ley:

Efectuada la publicacin de la ley ella entra en vigor a partir de la fecha que determine
su texto. Es lo que dice el Art. 2 del Cod. Civil: las leyes no son obligatorias sino... y desde el da
que ellas determinen.

Generalmente las leyes no dicen nada a cerca de la fecha de su vigencia en tal caso la
situacin se resuelve de conformidad con lo expreso en la segunda parte del Art. Ya
mencionado que dice que si no designan tiempo sern obligatorias despus de los ocho das
siguientes al de su publicacin oficial.
Derogacin de la ley

Las leyes se sancionan para regir indefinidamente pero las circunstancias pueden ser
convenientes la derogacin parcial o total de la ley.

Esta atribucin compete al propio poder que la ha originado que puede determinar una nueva
ley para determinar el cese de la anterior.

La derogacin puede ser expresa o tacita.

Expresa: cuando una nueva ley dispone explcitamente el cese de la ley anterior.
Tacita: cuando resulta de la incompatibilidad existente entre la ley nueva y la ley anterior,
que queda as derogada.

Caducidad de la ley:

Independiente mente de su derogacin por la sancin de una nueva ley, pude

extinguirse la fuerza jurdica de una ley. Ya por la constitucin de una costumbre contraria a ella,
ya por haberse operado un cambio tan sustancial de las circunstancias tenidas en cuenta por el
legislador que resulte absurda su aplicacin.

Clasificacion de las leyes

a) Por su estructura y la tcnica de su aplicacin:

Rgidas o flexibles

Las primeras son aquella cuya disposicin es precisa y concreta. El juez al aplicarla
comprueba las condiciones legales e impone la nica consecuencia posible, claramente fijada
en la ley.
 Las segundas por el contrario, son elsticas, se limitan a enunciar un concepto general,
fluido. Al aplicarla el juez tiene un cierto campo de accin, dentro del cual se puede mover
libremente.

b) Por la naturaleza de su aplicacin:

Segn una clasificacin cara a los antiguos jurisconsultos se clasifican en:

Leyes perfectae son aquellas en que la sancin son la nulidad del acto.

Leyes plus quam perfectae son aquellas en que la sancin consiste no solo en la nulidad
del acto, sino tambin en una pena civil adicional.

Leyes minus quam perfectae son aquellas en que la sancin no consiste en la nulidad del
acto, sino en una pena que podemos llamar menos importante.

Leyes imperfectae son las que carecen de sancin, asumen la forma de consejo o
indicacin general, pero su violacin no trae ninguna consecuencia legal.

c) Por su validez en relacin a la voluntad de las personas:

Pueden ser

Imperativas son las leyes que prevalecen sobre cualquier acuerdo de voluntad de las
personas sujetas a ellas; debe cumplirse aun cuando ambas partes estimaran preferibles otra
regulacin de sus relaciones jurdicas.

Interpretativas o supletorias son aquellas leyes en las cuales las partes, de comn
acuerdo, pueden modificar o dejar sin efecto. Estas normas son frecuentes en materia
contractual.

La Ley

Es la norma del derecho dictada, promulgada y sancionada por la autoridad pblica, aun sin el
consentimiento de los individuos y que tiene como finalidad el encauzamiento de la actividad
social hacia el bien comn.
La ley tiene dos elementos:

material.- es la materia misma del acto, esto es la norma general, abstracta y obligatoria
que regula la conducta humana.
formal.- es la norma creada por el poder legislativo.

Las caractersticas de la ley son:

General: que sea para todas las personas que renan las condiciones previstas por ella.

Abstracta: la ley esta hecha para aplicarse en un nmero indeterminado de casos, para todos
aquellos que caen en los supuestos establecidos por las normas.

Impersonal: La ley esta creada para aplicarse a un numero indeterminado de personas y no a

alguna en especifico.

Obligatoria: La ley debe cumplirse an en contra de la voluntad de las personas.