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RESUMEN
De dnde viene el actual sistema acusatorio? Los autores no pretenden hacer un
PALABRAS CLAVE
Sistema procesal penal, investigacin criminal, persecucin penal, inquisitorio,
acusatorio, juicio jueces de orden pblico, jueces regionales.
ABSTRACT
KEY WORDS
Penal procedural System, criminal investigation, penal persecution, inquisitorial,
accusatory, judgment, regional judges of public order, judges.
* Artculo producto del trabajo de investigacin Anlisis al sistema acusatorio con base en la ltima reforma al Cdigo de
Procedimiento Penal Colombiano Derecho Comparado que los autores adelantaron en la Universidad Colegio Mayor de
Cundinamarca
** Abogado, Magster en educacin, especialista en docencia universitaria de la Universidad Pedaggica Nacional, docente
investigador Universidad Colegio Mayor de Cundinamarca y Universidad Libre. Tratadista.
*** Abogado, Magster en Estudios Polticos de la Universidad Javeriana, Magster en Derecho Penal y Criminologa de la
Universidad Libre, doctorando en Derecho en la Universidad Externado de Colombia. Docente investigador Universidad Colegio
Mayor de Cundinamarca y Universidad Libre.
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INTRODUCCION
El sistema acusatorio toma hoy vigencia en virtud no solo de la permanencia que
este ha demostrado en los pases anglosajones, sino tambin porque a travs de su
historia ha demostrado cierta efectividad en la lucha contra el delito. Ello no significa
que sea perfecto, pues como producto del intelecto humano muestra aristas,
errores, por lo mismo, es tambin susceptible de mejorar.
El presente estudio trata precisamente de hacer un recurrido histrico a travs
del sistema inquisitivo para que el lector acucioso determine sus cualidades e
imperfecciones.
PROBLEMA DE INVESTIGACION
Dos son los interrogantes que surgen con relacin a la temtica propuesta:
OVER SERRANO Y DAVID GARCIA
METODOLOGIA
Se centr especialmente en la recopilacin bibliogrfica de doctrina, legislacin y
jurisprudencia atinente al nuevo rgimen procesal penal colombiano.
PRESENTACION
Como raz etimolgica, se tiene en el latn la palabra inquisitorious: investigacin,
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Los inquisidores se dirigan al sitio donde se sospechaba que haba un foco de hereja.
Pedan el apoyo de las autoridades locales que estaban obligadas a otorgarla so pena
de excomunin y ser a su vez acusados de herejes. Se lea un edicto de gracia en
la iglesia mayor donde se detallaba cules eran los errores contra la fe y se daba
un plazo para el arrepentimiento. Adems, se instaba a quien conociera herejes los
delatara. El plazo era generalmente de un mes.
Los que confesaban voluntariamente eran sentenciados inmediatamente con penas
religiosas que consistan en oraciones diarias, peregrinaciones, ayunos y multas.
En el caso de existir pruebas suficientes contra el reo y este no confesara la verdad,
se aplicaba el tormento. Los elementos de tortura eran: el potro, la garrucha y el
castigo de agua, lo que generalmente desencadenaba en la muerte del acusado.
Si el acusado confesaba, entonces era condenado a varios aos de prisin o de
galeras, confiscacin de bienes, prohibicin de ejercer ciertos oficios para l y sus
respuesta adecuada del Estado frente a los ciudadanos a los que exige deberes fiscales
de evitar reiteracin de actuaciones procesales, pues las mismas que practicaba el
Fiscal las ejecutaba tambin el Juez Instructor, o a la inversa, consiguiendo con base
en ello, por un lado, un notable aceleramiento del proceso penal, y por otro, el darse
una autntica importancia de las pruebas, dejando los actos de investigacin para
fundar exclusivamente la apertura del juicio oral o el sobreseimiento (Gmez Colomer,
Juan Luis, 1997).
con el Imperio Romano, no exista el sistema de interrogatorio, puesto que los litigios
entre los individuos se regan por el juego de la prueba (Michel Foucault, 1975).
"En primer lugar, la accin penal se caracterizaba siempre por ser una especie de
duelo u oposicin entre individuos, familias, o grupos. No haba intervencin alguna de
la autoridad, se trataba de una reclamacin de un individuo a otro que se desarrollaba
con la sola intervencin de estos dos personajes: el que se defiende y el que acusa.
Slo se conocen dos casos bastante curiosos en que haba una especie de accin
pblica: la traicin y la homosexualidad. En estos casos intervena la comunidad, que
se consideraba lesionada, y colectivamente exiga reparacin a un individuo. Por lo
tanto, la primera condicin que se observaba para que hubiera accin penal en el
antiguo Derecho Germnico era la existencia de dos personajes y nunca tres.
Quiere decir lo anterior que no exista accin pblica, por lo tanto, sin quien
representara a la sociedad, a un grupo, al poder, o a quien lo detentara tuviera a
su cargo acusaciones contra los individuos. Para que hubiese un proceso penal era
necesario que demostrase el dao, que al menos alguien afirmase haber sufrido dao
o se presentase como vctima y que esta presunta vctima designase su adversario.
La vctima poda ser la persona directamente ofendida o alguien que, perteneciendo
a su familia, asumiese la causa del pariente" (Michel Foucault, 1997).
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La segunda condicin era que, una vez iniciada la accin penal, cuando un individuo
ya se haba declarado vctima y reclamaba reparacin a otro, la liquidacin judicial se
llevara a cabo como una especie de continuacin de la lucha entre los contendientes,
derivndose una suerte de guerra particular, individual, y el procedimiento penal ser
slo una ritualizacin de la lucha entre los individuos.
El Derecho Germnico no opone la guerra a la justicia, no identifica justicia y paz, sino
que, por el contrario, supone que el derecho es una forma singular y reglamentada de
conducir la guerra entre los individuos y de encadenar los actos de venganza.
La tercera condicin consista en que, si bien es cierto que no exista oposicin entre
derecho y guerra, no es menos cierto que poda llegarse a un acuerdo, esto es,
interrumpir las hostilidades reglamentadas. El antiguo Derecho Germnico siempre
ofreca la posibilidad de llegar a un acuerdo o transaccin a travs de esta serie de
venganzas rituales y recprocas. La interrupcin era un pacto consistente en que los
y tambin aunque con menos importancia comparativa Escocia e Irlanda del Norte),
advirtiendo ante todo sobre las grandes diferencias conceptuales, sistemticas y
estructurales existentes con el Derecho continental, se basa en la consagracin
ms pura del principio acusatorio; es y sera inconcebible pues, que la instruccin del
proceso penal ingls la realizara un juez e, incluso, como lo demuestra la historia, que
se creara la Fiscala o una figura semejante.
El proceso penal ingls, formado generalmente por reglas no escritas, se divide en
dos fases, una de persecucin (prosecution, investigacin se dira en espaol, que
se desarrolla en la fase preparatoria o encuesta preliminar preliminary inquiry), y
otra de acusacin (arraigment), en la vista oral o juicio. Pues bien, en este proceso,
la investigacin se deja en manos de la Polica, que si ve elementos suficientes para
someter a juicio a una persona, lo solicita as al Juez formulando la imputacin.
Si la encuesta preliminar demuestra que hay elementos suficientes para formular
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una acusacin, sin la que no existe proceso, esta la puede realizar cualquiera, si
bien en la prctica o es un abogado, o es la Polica, o es el llamado "Director de
Persecuciones Pblicas", todos en nombre de la Corona, no en nombre propio o
representando a un particular o a una institucin u rgano, nunca un Fiscal, porque
ni existe ni es necesario que exista.
Cuando la Europa continental contempla el modelo ingls y decide cambiar el rgano
competente para desarrollar la instruccin, lo hace pensando en una parte muy
importante, en que dicho modelo s es realmente acusatorio, y que mantener al Juez
como rgano instructor es una manifestacin inquisitiva.
En lo que corresponde a los antecedentes del proceso penal en los Estados Unidos de
Norteamrica (Ricardo Baslico y Fernando Abad, 2006), con la llegada de los ingleses a
territorio norteamericano, signific la incorporacin de la tradicin jurdica de aquellos
en las nuevas tierras. En tal sentido, se destaca como relevante la figura de la vctima
en torno al derecho penal y la influencia que ello tuvo para el ordenamiento penal y
procesal penal, en lo que luego fueron los Estados Unidos de Norteamrica.
Como consecuencia, la persecucin privada fue la regla heredada del sistema ingls,
y el rol que ocup la vctima como principal protagonista tuvo su duracin hasta fines
del siglo XVII, o quizs principios del siglo XVIII. Puede decirse que en esta ltima poca
es cuando comienza a desarrollarse el sistema que caracterizara posteriormente a
la justicia penal de los Estados Unidos.
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En el periodo colonial que se est analizando, el delito era considerado una ofensa que
afectaba a la vctima y no a la sociedad y esta concepcin hizo que la persecucin penal
no fuera una obligacin imperativa para los organismos pblicos, ms propiamente
era una responsabilidad asumida por los particulares.
El profesional que era contratado por la vctima tena como labor la de ser acusador,
en tal condicin actuaba durante el desarrollo del juicio, ocurriendo ello generalmente
cuando los afectados por el delito posean recursos econmicos para solventarlo. Por el
contrario, para los casos de aquellos que no estuvieran en condiciones de hacer frente a
esos gastos, el abogado solamente actuaba en las etapas iniciales, con la presentacin
formal de un documento acusatorio denominado Indictment, continuando la vctima
en el juicio representndose a s misma. El rgimen de persecucin penal privada tuvo
su duracin hasta fines del siglo XVII y principios del XVIII.
b) Se produjo una migracin poblacional que se asent en las reas urbanas, lo que
trajo aparejado un crecimiento del ndice delictivo.
A manera de conclusin de esta etapa se lleg a la compresin de que la justicia penal, deba
tener como objetivo la proteccin de los intereses de la sociedad y esto necesariamente
conllev a una modificacin sustancial del rgimen de persecucin penal.
puede decir que pudo haber sido el Scout el actual fiscal de distrito.
En resumen, puede decirse que los colonos interpretaron que era necesario que
los rigiera un sistema por el cual los procesos penales debieran estar en manos de
funcionarios pblicos y no a cargo de los particulares interesados, sin descuidar el
rol que dentro del Proceso Penal cumpla la vctima, y en donde las partes tenan
activa participacin, existi la negociacin entre estas.
El ao 1980 se inicia con al expedicin del nuevo Cdigo Penal. Este como era lo
habitual antes de la Constitucin de 1991 fue expedido por el Presidente de la
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La expedicin del nuevo cdigo penal haca parte de un intento ms general de reforma.
Se habla de libertad condicional cuando se trata de condenados que han pagado
parte de su condena en un establecimiento de reclusin, pero que pueden acceder a
este beneficio previo el cumplimiento de ciertos requisitos mediante solicitud elevada
al juez de conocimiento. Completa la administracin de justicia, que inclua el cambio
del rgimen procesal vigente desde 1971 y que pasaba por la modificacin de la
normativa carcelaria y penitenciaria. Un cdigo procesal penal, compaero del Cdigo
Penal de 1980, fue expedido en 1981, mediante el Decreto-ley 181 de 1981que ya
introduca instituciones como la Fiscala General de la Nacin y el Consejo Superior
de la Judicatura, pero fue declarado inexequible por la Corte Suprema de Justicia de
la poca (M.P. Medelln Forero), por lo que su vida jurdica fue efmera, fue derogado
por el artculo 1 de la Ley 2 de 1982.
De all que, durante los primeros aos de la dcada del 80 y de la vida del Cdigo Penal,
coexistieron el cdigo sustantivo renovado con un enfoque completamente diferente
al de su inmediato antecesor, el cdigo penal de 1936 de clara estirpe positivista y
cuyo eje central era el concepto de peligrosidad, junto al rgimen procesal heredado
desde 1971, que era una especie de mixtura entre el sistema inquisitivo, que en
su forma pura no separa las funciones de investigacin y juzgamiento, y algunas
tendencias acusatorias expresadas en la figura de los jueces de instruccin, que
tenan la responsabilidad de adelantar la investigacin de ciertos delitos sealados
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Ley 2 de 1984
La ley 2 de 1984 es el gran intento de la dcada por hacer una reforma integral
a la administracin de justicia. Intentos puntuales se haban puesto en prctica
desde el momento mismo de la expedicin del nuevo cdigo penal; un ejemplo es la
llamada Ley de Emergencia Judicial (Ley 22 de septiembre de 1980), que eliminaba
conceptos previos del Ministerio Pblico para ciertas actuaciones procesales antes
obligatorios, ordenaba el archivo de expedientes en los que hubieran transcurrido
Estaban incluidos algunos de los delitos de mayor ocurrencia a lo largo de las dos
dcadas: Homicidio, hurto calificado y agravado, fuga de presos, rebelin, concierto
para delinquir, peculado por apropiacin, terrorismo, secuestro extorsivo y trfico de
drogas o sustancias que produjeran dependencia fsica o squica, entre otros, que
prohibido. De acuerdo con los datos del DANE el nmero de procesos pas de
413.457 en 1986 a 341.538 en 1987 y 257.430 en 1988.
A manera de resumen, las decisiones de mayor trascendencia adoptadas en este
cdigo fueron, por una parte, las relacionadas con la organizacin de los jueces de
instruccin criminal y la racionalizacin de sus funciones y de su interaccin con
la polica judicial en tanto fueron medidas que tendieron a mejorar los resultados
de la labor de investigacin judicial para atacar el problema de la impunidad. Por
otro lado, la determinacin de los objetivos y trminos de una etapa previa a la
propiamente dicha de investigacin, descarg a los despachos judiciales de un gran
volumen de procesos iniciados sin la menor esperanza de poderse resolver y con
mltiples restricciones legales para su archivo; la descongestin se intentaba por un
cauce diferente al de la reasignacin de la competencia de los delitos de bagatela.
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Como se ha mencionado, una caracterstica del perodo es el afn por expedir sistemas
normativos englobantes que tendieran a ordenar la legislacin puntual anterior
expedida de forma dispersa y, las ms de las veces, reactiva. Pero, esto aparece
como un ejercicio repetitivo sin fin, ya que no pasa mucho tiempo antes de que se
inicie nuevamente la carrera por expedir modificaciones puntuales, generalmente ms
gravosas, aisladas del resto de la legislacin y con poco que ver con los principios
ordenadores de los sistemas recin estrenados.
Puede citarse, por va de ejemplo, la legislacin de excepcin expedida en 1988, que se
conocera como el Estatuto para la Defensa de la Democracia de la administracin
del presidente Virgilio Barco Vargas, en el que se afianz la tendencia hacia el aumento
de penas, se ampliaron las circunstancias de agravacin punitiva y se crearon tipos
penales suficientemente indeterminados, como para que muy variadas conductas
pudieran cobijarse en ellos. Tambin se modificaron y agilizaron los procedimientos
para la investigacin y juzgamiento de delitos propios de la delincuencia organizada y
se ampliaron las funciones de la polica judicial. Estas decisiones pusieron los primeros
cimientos de la justicia regional llamada, para este momento, justicia de orden pblico.
Conviene mencionar que, evidentemente, circunstancias de gran impacto para el
orden pblico del pas acompaaron o, mejor, desencadenaron la expedicin de esa
normativa paralela, que aparecer como una constante en los aos siguientes.
A lo largo de los ltimos aos de la dcada del 80 se gestaron los principales cambios
institucionales que seran desarrollados tras la expedicin de la Constitucin de 1991.
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El punto importante en la ley 228 de 1995 es que hizo ms gravosas las condiciones
del pequeo infractor, especialmente, a travs de la instauracin de la detencin
preventiva como la regla general y prohibiendo la aplicacin de subrogados penales.
El procedimiento de la Ley 228 de 1995 para judicializar las conductas infractoras
haca diferencia entre aquellos casos en que haba un imputado conocido, capturado
en flagrancia, y aquellos en que no haba sido posible individualizar o capturar a un
eventual responsable. La flagrancia declarada por el juez penal o promiscuo municipal
implicaba, en la Ley 228 de 1995, que la privacin de la libertad del procesado deba
continuar hasta el momento en que se celebrara la audiencia de juzgamiento. En
cambio, la flagrancia en materia penal para delitos contra la propiedad (el hurto
entre ellos), no necesariamente obligaba a mantener la privacin de la libertad ya que
exista la posibilidad de libertad provisional si se restitua el objeto robado o su valor
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justicia sin rostro. Un hito importante del perodo fue la eliminacin definitiva de la
institucin del jurado de derecho (ley 58 de 1993), que era el ltimo estertor dentro
del proceso de marchitamiento de la participacin del jurado de conciencia en la
determinacin de la responsabilidad penal en Colombia.
La reforma procesal ms sistemtica fue la Ley 81 de 1993 que afin instituciones y
corrigi algunos de los problemas tcnico-legales detectados en el cdigo de 1991.
Otras reformas que merecen mencionarse son la Ley 360 de 1997 sobre delitos
contra la libertad y pudor sexual que ajust los procedimientos al incremento de
penas, tambin contenido en ella, y que introdujo cambios en el cdigo penal de
1980; y la Ley 365 de 1997, conocida como ley para el control de la criminalidad
organizada, que modific tanto el cdigo de procedimiento como el cdigo penal,
haciendo ms gravosas aun las condiciones para los delitos conexos con el orden
pblico y el trfico de estupefacientes.
dispuso que los decretos expedidos en ejercicio de las facultades de Estado de Sitio,
hasta la fecha de promulgacin de la Constitucin, "continuarn rigiendo por un plazo
mximo de noventa das, durante los cuales el Gobierno Nacional podr convertirlos
en legislacin permanente, mediante decreto, si la Comisin Especial no los imprueba"
siendo adoptadas como legislacin permanente normas nacidas a la vida jurdica bajo
el imperio del artculo 121 de la Constitucin anterior, as:
CONCLUSION
Bien podra decirse que la evolucin del sistema acusatorio da ms muestras de sus
debilidades que de sus fortalezas; lo anterior no es fundamento, sin embargo, para decidir
que no es el ms adecuado para enfrentar la lucha contra la delincuencia, sino que su
enfoque debe hacerse a travs de una mixtura con otros sistemas y teniendo en cuenta,
inclusive, el perfil de cada nacin, para lograr as una aproximacin a la perfectibilidad en
procura de que los delitos sean adecuadamente investigados y sancionados.
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BIBLIOGRAFIA
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________ (18 de julio del 2001). Sentencia C-760. Magistrados Ponentes Marco
Gerardo Monroy Cabra y Manuel Jos Cepeda Espinosa.
Gmez Colomer, Juan-Luis (1997, septiembre). La instruccin del proceso penal por
el ministerio fiscal: aspectos estructurales a la luz del derecho comparado. Revista
Peruana de Derecho Procesal I, (335-358). Recuperado el 4 de agosto del 2006, en
www.google.com
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