S. PROMUEVE ACCION DE INCONSTITUCIONALIDAD.

Seores Jueces:

JUAN CARLOS ARRALDE, abogado, constituyendo

domicilio legal en 9 de Julio N 247 de esta ciudad, , comparezco
ante V.E. y digo:
I.- PERSONERA.-
Conforme lo dejo justificado con la Carta Poder
adjunta, la actora de este juicio llamada DELFINA VALERIA GEIST
argentina, soltera, mayor de edad, DNI N 29.372.135, de profesin
abogada domiciliada realmente en Ruta 44- Acceso a la ciudad de
Federacin (E.R.), me ha conferido mandato especial para que en su
nombre y representacin promueva la presente demanda.- En su
mrito comparezco, solicitando a V.E. me tenga por su legtimo
apoderado, con las facultades de ley.
II.- OBJETO DE ESTA PRESENTACIN.-

Que conforme a lo prescripto por el art. 60 y 61 de

la Constitucin de Entre Ros y arts. 51 y sigs. de la Ley de
Procedimientos Constitucionales N 8369, vengo a promover
ACCION DE INCONSTITUCIONALIDAD, tendiente a que V.E.
declare formalmente la inconstitucionalidad del artculo 50 de
la Ley N 10.407 e invalide las propuestas de designacin y/o
las designaciones de asi concretarse en el transcurso del trmite
de este proceso- de la Dra. MARA JOSEFINA PENN BUSANICHE
como Fiscal Auxiliar del Poder Judicial de Federacin
formalizada por el Poder Ejecutivo de Entre Ros ante la Cmara de
Senadores a travs del Expediente N 12.221 y los letrados Dr.
Fernando Ren MARTINEZ, para cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar
de Gualeguay-; Dr. Eduardo Horacio GUAITA, para cubrir el cargo
de Fiscal Auxiliar de Victoria-; Dr. Boris Nicols TELENTA, para
cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar de Gualeguay-; Dr. Jos Emiliano
ARIAS, para cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar de Concordia-; Dr.
Juan Pablo Mariano GILE, para cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar de
Concepcin del Uruguay-; Dr. Agustn Andrs GIANINI, para cubrir
el cargo de Fiscal Auxiliar de Gualeguay-; Dra. Nadia Paola
BENEDETTI, para ocupar el cargo de Fiscal Auxiliar de Villaguay-;
Dr. Fabio Javier ZABALETA, para cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar
de Concordia-; Dr. Juan Francisco MALVASIO, para cubrir el cargo
de Fiscal Auxiliar de Coln-; Dra. Mara Jos FONSECA, para cubrir
el cargo de Fiscal Auxiliar de Concordia-; Dra. Eugenia Ester
MOLINA, para cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar de Federal-; Dra.
Priscila RAMOS MUZIO, para cubrir el cargo de la UFI de Paran-;
Dr. Juan Sebastin BLANC, para cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar
de Coln-; y Dra. Mara Gabriela SER, para cubrir el cargo de
Fiscal Auxiliar de Concepcin del Uruguay- y dicte sentencia
condenatoria ordenando al PODER EJECUTIVO y al CONSEJO DE
LA MAGISTRATURA de ENTRE ROS como rgano asesor
permanente de aqul- a organizar y convocar el Concurso
Pblico de Antecedentes, Oposicin y Entrevista Personal para
la seleccin de postulantes para cubrir los mencionados cargos
del Ministerio Pblico Fiscal efectivizando las reglas y condiciones
del mtodo de seleccin previsto por el artculo 182 inciso a) de
la Constitucin de Entre Ros para llenar la vacancia de aqul
cargo judicial.-

II.- COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO.-

La accin judicial que aqu se promueve se insta

ante este Mximo Tribunal en pleno quien resulta competente en
virtud del artculo 205 inciso 1 c) y 60 y 61 de la Carta Magna
Provincial, ya que durante el desarrollo de este demanda se
invocarn y fundarn violaciones a preceptos constitucionales que
versan y estatuyen sobre materia especfica y propia regida por
la Constitucin de Entre Ros; en tanto que el procedimiento que
corresponde imprimir a la presente accin es el comprendido en el
Captulo III de la Ley 8369.

III.- EXENCIN DE TASA DE JUSTICIA.-

La presente cuestin judicial tiene naturaleza

estrictamente constitucional involucrando un asunto de eminente y
trascendental inters pblico en la que se peticiona a la Justicia
acerca de cuestiones de ndole institucional con raigambre
constitucional, hallndose el sub-lite encuadrado en la exencin
tributaria prevista en el art. 253 inc. 2 del Cdigo Fiscal.- En
consecuencia, corresponde y asi lo solicito de V.E. que provea lo
interesado sin exigir el previo pago de la tasa de justicia.

IV.- LEGITIMACION ACTIVA.-

 La promotora de esta accin posee legitimacin
activa para instar esta demanda atendiendo a su calidad de
ABOGADA, con 35 aos de edad y con ms de 3 aos de ejercicio
activo de la profesin, es decir, un individuo que rene las
condiciones requeridas por el art. 12 de la Ley 10.407 para aspirar a
cubrir el cargo de Fiscal a ser llenado mediante el Concurso Pblico
a que obliga la misma Carta Local para la conformacin de la terna
de la cual el titular del Poder Ejecutivo seleccionar el o la
postulante a proponerse al Senado Provincial.- La calidad de
profesional del Derecho y el inters en competir para obtener el
cargo judicial a travs del mtodo del concurso pblico previsto por
la disposicin citada, constituye a la promotora de esta demanda
como interesada en peticionar la declaracin de
inconstitucionalidad, tendientes a evitar la consumacin de un acto
claramente violatorio de la Carta Magna Provincial.

Del mismo modo acude ante este Alto Tribunal

Judicial en su condicin de habitante de la provincia de Entre Ros y
con el sentido y alcance del art. 61 de la Constitucin Provincial-
interesada en la legalidad de los procedimientos constitucionales
para la designacin de cargos judiciales que se someten a v.
juzgamiento en esta causa.- De este modo y al mismo tiempo que la
motiva y habilita un inters legtimo en concursar para acceder a
los cargos judiciales de Fiscales Auxiliares- escoge tambin la va
directa, autnoma, incondicionada y participativa de la accin
popular reconocida en aqulla disposicin constitucional.

V.- SUJETO PASIVO DE LA PRETENSIN.-

 La accin de marras se deduce contra el ESTADO
PROVINCIAL y/o el PODER EJECUTIVO PROVINCIAL, con domicilio
en Casa de Gobierno, calle Fernndez de la Puente N 220 de la
ciudad de Paran, Pcia. de Entre Ros en tanto rgano que propuso,
remiti las propuestas y/o autor de los nombramientos en caso de
que las designaciones se produzcan durante el transcurso de este
proceso constitucional- de los 15 (quince) funcionarios judiciales
propuestos como candidatos a ocupar las Fiscalas Auxiliares y a la
Cmara de Senadores para que preste el acuerdo correspondiente
que efectivice su designacin y cuya impugnacin constitucional se
formula por este escrito.

VI.- LA PLATAFORMA FACTICA DEL PLANTEO

CONSTITUCIONAL.-

La compareciente legitimada activa para instar la

jurisdiccin en su calidad de abogada de la matrcula con ms de 3
aos de antigedad en la profesin- promueve este proceso
desafiando la validez de la propuesta de designacin de la Dra.
Mara Josefina PENN BUSANICHE como Fiscal Auxiliar de la ciudad
de Federacin en especial y de los 14 (catorce) funcionarios
propuestos para ocupar las Fiscalas Auxiliares de las distintas
ciudades mencionadas , formalizadas por el Poder Ejecutivo de la
Provincia de Entre Ros y remitido a la Cmara de Senadores de
Entre Ros persiguiendo pues- la declaracin formal de
inconstitucionalidad de las mencionadas propuestas en tanto
intentan perfeccionar el nombramiento de tales letrados en los
cargos judiciales sealados sin llenar el requisito previo del
CONCURSO PUBLICO impuesto por los artculos 180 y 182 inciso 1
de la Carta Provincial violando de este modo y a las claras una
disposicin constitucional de altsima trascendencia institucional.

La infraccin constitucional se comete o intenta

consumar no slo por conducto del modo de la designacin sino
tambin por el origen viciado de la propuesta de designacin.

A su turno, la Cmara de Senadores de Entre Ros

se apresta a dar curso y tratamiento al pliego remitido por el
Gobernador de Entre Ros, soslayando las disposiciones
constitucionales citadas que establecen lo siguiente:

Artculo 180: El Consejo de la Magistratura es un

rgano asesor permanente del Poder Ejecutivo. Tiene competencia
exclusiva para proponerle, previa realizacin de concursos pblicos y
mediante ternas vinculantes, la designacin en los cargos que
correspondan de los magistrados y los funcionarios de los Ministerios
Pblicos del Poder Judicial.

Artculo 182: Son funciones del Consejo de la

Magistratura:

a) Seleccionar, mediante concurso pblico de

antecedentes, oposicin y entrevista personal,
siguiendo criterios objetivos predeterminados de
evaluacin, a los postulantes para cubrir los cargos
inferiores de magistrados judiciales y funcionarios de
los Ministerios Pblicos Fiscal y de la Defensa
 b) ..
c) Emitir propuestas en ternas vinculantes y elevarlas al
Poder Ejecutivo.
d) .

El Poder Ejecutivo Provincial con el concurso de

su nica voluntad y la del colectivo de senadores provinciales-
pretende designar a la mencionada profesional y a otros tanto 14
candidatos propuestos ms- en el cargo judicial de Fiscal Auxiliar
sin cumplir con el requisito esencial de realizar el Concurso Pblico
convocado por el organismo competente especfico que obliga la
manda constitucional, incurriendo en una flagrante violacin del
texto y del espritu de la Ley Fundamental, que quiso dotar al
nombramiento de los funcionarios judiciales inferiores de la
mxima transparencia, imparcialidad y objetividad, considerando
precisamente la calidad, responsabilidad y naturaleza crtica y
sensible de las funciones que rodea cada uno de tales cargos.-

En 2008 cuando la Convencin Constituyente

debatiera el diseo, los contornos, la naturaleza, extensin y
funciones del Consejo de la Magistratura- se calific a la institucin
como organismo asesor permanente del Poder Ejecutivo en el
proceso de evaluacin, seleccin y proposicin de magistrados y
funcionarios judiciales inferiores, de tal manera de dotar a stos de
la imparcialidad e independencia para que puedan cumplir la
sensible funcin judicial, esencial del sistema republicano de
gobierno del Estado, con mayor razn desde el cargo de los Fiscales,
que son los funcionarios que detentan, monopolizan y ejercen la
accin penal pblica.-

Se intentaba as despejar todo vnculo ajeno a la

idoneidad entre la autoridad de designacin y el funcionario a
designar, desterrando la sospecha generalizada y muchas veces
costumbre malversada que las malas prcticas haban transformado
el viejo sistema de designacin de los funcionarios del Poder Judicial
vigente desde 1.933 que slo requeran la propuesta discrecional
del Poder Ejecutivo y el acuerdo senatorial para acceder con
estabilidad al Poder Judicial, facilitando el generalizado hbito de
ubicar en el mbito de la Justicia a profesionales que gozaban del
favor del Prncipe y que no eran sometidos a ninguna instancia de
evaluacin objetiva de su idoneidad, hallndose a merced de los
deseos del Gobernador, sin ms limitaciones que las impuestas por
los requisitos constitucionales y la sola voluntad del titular del
Poder Ejecutivo.- De este modo, la nueva Constitucin de 2008
otorg al sistema de seleccin de herramientas necesarias para
evitar influencias indeseadas entre el Poder Ejecutivo que es
tanto como decir LA poltica- y el Poder Judicial que se encarga de
controlar, juzgar y de ejercer la pretensin punitiva del Estado,
incluso contra los funcionarios pblicos.-

Bajo esos criterios es que tambin se arrop al

Ministerio Pblico con un mayor grado de autonoma funcional,
an siendo parte integrante del Poder Judicial art. 207 de la
Constitucin Provincial- , a pesar de que su ubicacin, su lugar y su
pertenencia a uno de los tres poderes estaduales haba sido materia
de fuerte debate en la Convencin Constituyente.- Desde entonces,
se dot al Ministerio Pblico de la facultad de proponer y ejecutar
su propio presupuesto y el de designar y remover a su personal,
asegurando la independencia total del rgano que ejerce la accin
penal pblica, conduce las investigaciones y oficia de acusador penal
con relacin a los individuos en general y a los funcionarios,
empleados y administradores de las haciendas estatales y
paraestatales en especial.

La autonoma funcional del Ministerio Pblico

importa entre otras cuestiones, que los nombramientos de sus
funcionarios judiciales los Fiscales- gozan de inamovilidad y de
independencia a la hora de ejercer la persecucin penal, slo
ajustada a los principios de legalidad, objetividad, imparcialidad,
especialidad, oportunidad, unidad de accin y dependencia
jerrquica.-

Justamente para garantizar la independencia,

imparcialidad y autonoma desde su gnesis se fij el requisito de
la realizacin de un CONCURSO PBLICO que evale las condiciones
e idoneidad de los aspirantes a cubrirentre otros funcionarios y
magistrados judiciales- las vacancias o los cargos judiciales del
Ministerio Pblico, sealndose el proceso, el mtodo y la
integracin del Consejo de la Magistratura artculo 181 de la Carta
local- que es el rgano que debe convocarlo y llevarlo adelante para
que superadas las instancias de evaluacin all previstas- designe
una terna que elevada a la consideracin del Gobernador, se
concrete en una propuesta de nombramiento y posterior remisin
al Senado para que preste o deniegue el acuerdo conforme al art.
103 inc. 2 y 175 inc. 16 de la Constitucin Provincial.- De esta
manera, se pretendi dejar a buen resguardo la independencia de
sus miembros y la despolitizacin de sus nombramientos.

Ninguno de tales recaudos ha sido cumplido por

el Poder Ejecutivo de Entre Ros en las propuestas de designacin
de los letrados mencionados ni la Dra. Mara Josefina Penn
Busaniche ni en NINGUNO DEL RESTO de las 14 propuestas
remitidas al Senado.-

No slo porque su propia propuesta se halla

manifiestamente reida con la legalidad y el inters pblico
cuya defensa le compete asegurar al Ministerio Pblico como
cometido especfico de su funcin constitucional art. 207, 3
prrafo C.P.- al proponer sin competencia supralegal a quienes
ejercern la accin penal pblica, sino ya en un plano reglado y
normativo arrasando con la clara letra constitucional que impone
una instancia previa a travs de un Concurso Pblico que debe ser
nica y especficamente convocado por el Consejo de la
Magistratura.-

La existencia de la Ley N 10.407 reglamentaria

del Ministerio Pblico cuyo artculo 50 establece una excepcin al
procedimiento constitucional de designacin de Fiscales no es ni
puede ser bice para eludir el cumplimiento de la manda
constitucional, no slo porque estamos en presencia de una norma
de jerarqua inferior a la Constitucin de Entre Ros sino porque
tal legislacin infraconstitucional no puede de manera alguna
excepcionar la aplicacin de una norma primaria fundante sin
subvertir el principio de la supremaca constitucional
consagrada en los artculos 5-2 prrafo y 6 de la Constitucin
Provincial.

El artculo 13 de la Ley 10.470 establece con claridad el

modo de designacin de sus funcionarios:

ARTCULO 13.- El Procurador General de la Provincia, el

Defensor General de la Provincia, los Procuradores Adjuntos, el
Defensor Adjunto, los Fiscales de Cmara y de Coordinacin, los
Defensores de Coordinacin, los Defensores de Casacin, los Agentes
Fiscales, los Defensores Pblicos y los Fiscales y Defensores Auxiliares
sern designados por el Poder Ejecutivo con Acuerdo del Senado, con
ajuste al procedimiento de seleccin que la Constitucin de la
Provincia establezca.-

Como se advierte, la disposicin legal no es ms que una

reproduccin en una norma de rango legislativo inferior de lo que
establecen los artculos 103 inciso 2 y 175 inciso 16 de la
Constitucin entrerriana.

A su turno, ms adelante el artculo 50 de la misma Ley

10.470 introduce la norma claudicante que se alza de una manera
insostenible contra el propio texto constitucional:

ARTCULO 50.- Quedarn exceptuados de lo previsto en

el Artculo 13 de la presente ley en referencia a los Fiscales y
Defensores Auxiliares, los Secretarios titulares cuyos organismos
hubiesen desaparecido por la implementacin del nuevo sistema
procesal penal y que hubiesen optado por el cargo de Fiscal o
Defensor Auxiliar conforme al Decreto 4.384/09..
Asimismo quedan tambin exceptuados del rgimen previsto en los
artculos antes citados quienes se hayan adjudicado los concursos que
se encuentran en trmite y con prueba de oposicin realizada al da
de la fecha, debiendo recibir el correspondiente acuerdo del
Senado.-

A su turno el Artculo 13 del ANEXO I del Decreto N

4.384/09 al que cita el inconstitucional art. 50 de la ley
reglamentaria dispone:

ARTCULO 13 del ANEXO I del DECRETO N 4384/09.-

En las jurisdicciones en que sea puesta en vigencia la Ley 9754 , el

Superior Tribunal de Justicia, a propuesta del Defensor General o del
Procurador General, podr disponer, segn las necesidades del
Departamento, que los Secretarios pasen a desempear funciones
de Fiscales Auxiliares o Adjuntos o Defensores de Pobres y Menores
Auxiliares o Adjuntos, conservando stos la jerarqua y el nivel de
remuneraciones que actualmente posee. El Superior Tribunal de
Justicia tambin podr disponer por s o a propuesta de los
Representantes de los Ministerios Pblicos, que los Secretarios de
Instruccin o Cmara, pasen a revistar funciones de Secretarios de las
Oficinas de Gestin de Audiencias , o segn el caso, de los Juzgados de
Garantas o de Tribunal de Juicio segn las particularidades de cada
jurisdiccin, conservando el nivel de remuneraciones y la jerarqua del
funcionario. En estos casos, por tratarse de una reubicacin del
funcionario, no se exigir rendir un nuevo concurso

Como puede advertirse, la legislacin

infraconstitucional dictada guarda concreta relacin y versa sobre
las particularidades generadas por la puesta en vigencia del sistema
procesal penal acusatorio por aplicacin de la Ley 9754 (B.O.
09/01/07) y la situaciones suscitadas durante el perodo y proceso
de transicin entre el viejo sistema mixto y el nuevo modelo
acusatorio adversarial, cuya implementacin progresiva en todo
el territorio provincial constituy una decisin de poltica judicial
sugerida por este Superior Tribunal de Justicia mediante Acordada
General N 20/09 de fecha 23/06/09 y as dispuesta por el Poder
Ejecutivo por conducto del Decreto N 4384/09 MGJEOSP (B.O.
05/03/10).

Las justificaciones esgrimidas por el Procurador

General de la provincia de Entre Ros en el sentido de que la
decisin que se plasm en el citado art. 13 del Anexo I del Decreto
N 4384/09 es de ndole consecuencialista para aprovechar el
recurso humano existente que se reasigna del modo dispuesto
encuadrando categorialmente el personal activo en las nuevas
funciones delegadas pueden congeniar con criterios de oportunidad,
mrito y conveniencia propios de la actividad administrativa que
legtimamente ejerce el Poder Judicial en sus cometidos de
superintendencia, pero de ello no se sigue ni puede admitirse que la
aplicacin de tales criterios en principio ajenos a la judiciabilidad
arrasen lisa y llanamente con una manda constitucional clara,
especfica e imperativa como lo es, en definitiva, el sometimiento de
todo aspirante a un cargo judicial al escrutinio concursal del
Consejo de la Magistratura, mxime cuando se advierte el vicio de la
delegacin de facultades constitucionales de un Poder a otro y
existen lesiones de derechos subjetivos individuales como los de la
actora, interesada en competir por los cargos de Fiscal Auxiliar.
 En esa tesitura, la pretensin del Poder Ejecutivo
y por va de primigenio inters, del Procurador General- de
obtener los nombramientos definitivos perfeccionados con los
acuerdos solicitados a la Cmara de Senadores constituyen una
flagrante inconstitucionalidad que se revelan con grado de
evidencia, bsicamente por la violacin de dos requisitos
constitucionales sustantivos:

1.- Las propuestas de designacin no han

sorteado la instancia del concurso pblico convocado por el
Consejo de la Magistratura, nico y exclusivo rgano
competente para seleccionar y proponer la designacin de
cargos judiciales.

2.- El procedimiento constitucional tpico,

tasado y reglado de la instancia concursal realizado por el
rgano competente exclusivo no puede ser reemplazado por un
concurso cerrado, interno y sin fiscalizacin extrapoder al
Ministerio Pblico, autor primigenio de las propuestas de
designacin.

No existe procedimiento constitucionalmente

vlido para legitimar la designacin de un magistrado judicial
inferior y/o un funcionario de los Ministerios Pblico Fiscal y de la
Defensa que no sea el e4statudo en los artculos 180 a 182 de la
Carta Provincial y ninguna situacin jurdica subjetiva motivada en
una modificacin legislativa que pretenda regularizarse por una va
impropia supera el escrutinio de constitucionalidad a la luz de las
disposiciones supremas en anlisis.

De hecho, el propio artculo 207-4 prrafo de la

Constitucin Provincial al reconocer la potestad del Ministerio
Pblico de designar y remover su personal- dispone que:

Tiene, respecto a los funcionarios de sus

ministerios, la atribucin de cubrir con carcter provisorio toda
vacante atendiendo, si las hubiere, las nminas del Consejo de la
Magistratura y hasta que sea cubierta mediante el sistema
previsto por esta Constitucin.

El propio texto constitucional est indicando la

inexorabilidad e inevitabilidad del proceso de evaluacin,
seleccin y proposicin de los cargos judiciales de Fiscales y
similares por parte del rgano constitucionalmente competente
para organizar los concursos de antecedentes y oposicin ms la
entrevista personal que son el antecedente necesario de las ternas a
elevarse al Poder Ejecutivo.

Lo que en los hechos exhibe una prctica de esta

naturaleza es una clara delegacin de facultades constitucionales
del Poder Ejecutivo en el Poder Judicial, al validar procesos
concursales internos y sin otro control que no sea el del propio
Ministerio Pblico Fiscal que pertenece al Poder Judicial- y
hacerlos suyos sin ms eludiendo la necesaria y esencial
intervencin del Consejo de la Magistratura, nico y exclusivo
rgano competente para seleccionar el funcionariado judicial.-
 Para decirlo en otras palabras, el Poder Judicial
por conducto del Ministerio Pblico Fiscal ha actuado ejecutando
cometidos especficos que la Constitucin Provincial le asigna a otro
rgano el Consejo de la Magistratura- que opera y depende del
Poder Ejecutivo.- Tal actuacin deviene NULA desde el momento
mismo de su pretendida subrogacin funcional, pero esa INVALIDEZ
CONSTITUCIONAL se replica por segunda vez con la autora
material del Poder Ejecutivo que otorga valimento a aqullos
concursos internos remitiendo al Senado las 15 propuestas de
designacin de Fiscales Auxiliares.-

La actuacin del Poder Ejecutivo encuadra a las

claras y sin duda alguna en el presupuesto de invalidez
constitucional del artculo 45 de la Carta Provincial.

As es que V.E. debe declararlo.

VII.- LA LESIVA ACCIN INCONSTITUCIONAL.-

Las propuestas de designacin de Fiscales

Auxiliares y la omisin de intervencin del Consejo de la
Magistratura de convocar al concurso pblico que seala el art. 180
y 182 inc. 1 de la C.P. constituyen acciones lesivas de derechos
subjetivos constitucionales consagrados por el propio texto
supremo entrerriano.

En efecto, por va de principio violenta el

derecho de igualdad de oportunidades consagrado como
paradigma por el artculo 15 del texto provincial, al vedar el acceso
de cualquier otro abogado a integrar la terna que debe conformarse
luego de la instancia concursal que impone el artculo 180 de la C.P.-
Esta marginacin del derecho de participar en el concurso aparece
en la especie como una manifestacin concreta de la violacin del
principio de igualdad consagrado por el articulo 16 in fine de la
Constitucin Nacional cuya reproduccin recepta el artculo 5 de la
Constitucin de Entre Ros.- De la unilateral, discrecional y directa
propuesta de designacin formalizada por el Procurador General se
evidencia la clara intencin de privilegiar a algunos en desmedro de
otro u otros, al marginar la posibilidad de pujar o competir para
acceder al cargo vacante.

Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y

admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad,
consagra el artculo 16 de la Constitucin Nacional y 5 de la
Constitucin Provincial, mientras que sta ltima sostiene en su
artculo 15 que No podrn ser fundamento de privilegio la
naturaleza, la filiacin, el sexo, la riqueza, las ideas polticas, la
condicin cultural ni las creencias religiosas o cualquier otra
condicin o circunstancia personal o social, en tanto que la
norma del artculo 36 de esta misma ley fundamental prescribe que
Todos los habitantes son admisibles en los empleos pblicos
provinciales, municipales y comunales o de otros organismos en
los que tenga participacin el Estado, sin ms requisito que la
idoneidad, sin perjuicio de las calidades especiales exigidas por
esta Constitucin.- Slo sern designados y ascendidos previo
concurso que la asegure, en igualdad de oportunidades y sin
tnicas, religiosas, ideolgicas, polticas, gremiales, sexuales,
econmicas, sociales, fundadas en caracteres fsicos o de
cualquier otra ndole, sern motivo para discriminar o segregar
al aspirante.

De este modo, parece claro el exceso de poder del

Poder Ejecutivo al pretender soslayar las disposiciones
constitucionales que consagran la igualdad de oportunidades,
premian la idoneidad y fulminan la discriminacin como fuente de
legitimidad de todo nombramiento de agentes y/o funcionarios.

La propuesta de nombramiento de la Dra.

Mara Josefina PENN BUSANICHE y de TODO el resto de
Fiscales Auxiliares instados por el titular del Poder Ejecutivo en las
invlidas propuestas encubre claramente alguna de las categoras
sospechosas de inconstitucionalidad, al omitir la convocatoria al
concurso para el acceso al cargo, marginando a otros interesados y
eventuales postulantes a ocupar el mismo puesto de Fiscal que
renen idnticas cualidades y requisitos que la y los letrados
propuestos.

La reiterada doctrina de la Corte Suprema de

Justicia de la Nacin ha sostenido que la ley debe ser igual para los
iguales en igualdad de circunstancias, con lo cual ha examinado la
categora normativa hacia adentro, para evaluar si a alguno de los
integrantes de aqulla se los excluye del goce de los derechos que se
reconocen a los otros.- Y se es precisamente la situacin generada
en el caso que nos ocupa.- Al eludir el mtodo del concurso pblico
exigido por una norma imperativa de la Constitucin Provincial, el
Procurador General margina, excluye y veda al resto de los
abogados de la matrcula en condiciones de ocupar el cargo de
Fiscal Auxiliar su derecho a aspirar, a participar en igualdad de
condiciones y a competir por la ocupacin de la vacante a travs de
una instancia objetiva que evale la IDONEIDAD del aspirante, lo
que porta una indubitable presuncin de inconstitucionalidad.

El modo ms perverso de violar la Constitucin

por parte del Estado o sus autoridades lo constituye el no hacer
cuando existe un mandato constitucional o legal de allanar el
ejercicio de los derechos subjetivos es casi el sinnimo de la
desaparicin o la negacin del derecho otorgado.- La cuestin del
concurso pblico no convocado o llenado -cuando se declaran
solemnemente derechos que dependen de una ulterior actividad
complementaria- conduce a la frustracin cabal e irreversible de
derechos declarados pero imposibilitados de gozar de una tutela
judicial efectiva, a obtener que se les reconozca en forma concreta el
amparo de sus derechos porque aquella necesaria instancia previa
del concurso no existe por omisin de la autoridad encargada de
hacerlo.- La norma del art. 62 de la C.P. intenta eliminar este grave
vicio.- Y esta demanda pretende conmover la vocacin
constitucional de los Seores y Supremos Jueces -ltimos garantes
de la supremaca constitucional- para, amn de declarar la
inconstitucionalidad del artculo 50 de la Ley N 10.407 e
invalidar la propuesta de designacin de la Dra. Mara Josefina
PENN BUSANICHE y del RESTO DE LOS LETRADOS
PROPUESTOS para los cargos de Fiscales Auxiliares, obligar al
CONSEJO DE LA MAGISTRATURA a convocar al concurso pblico
para llenar los cargos judiciales en jaque, asegurando la
transparencia e imparcialidad en las propuestas de designacin y
garantizando que el cumplimiento del procedimiento
constitucionalmente diseado para concretarlas no sea evadido bajo
el pretexto de una reubicacin laboral interna de funcionarios
judiciales sin estabilidad cuya carga de su reasignacin de
funciones o relocalizacin del servicio no puede legtimamente
disponerse afectando o lesionando derechos subjetivos de terceros,
interesados en concursar para acceder al cargo judicial que hoy se
intenta consolidar en la persona de mencin.

Por lo dems, es til colegir aqu que ms all de

la flagrante inconstitucionalidad de la que pecan TODAS las
propuestas de designacin- el caso de PENN BUSANICHE tampoco
cumple con el presupuesto de hecho previsto por el art. 50 de la
Ley N 10.407, en la medida que la letrada mencionada:

a) Jams fue Secretaria titular;

b) El organismo donde prestaba servicio no
desapareci;
c) La adjudicacin de concursos internos dentro
del MPF no satisface la manda constitucional
especfica que dispone la intervencin
exclusiva del Consejo de la Magistratura.

Segun lo que informa la Camara de Senadores de

Entre Ros en su sitio web www.senadoer.gob.ar la funcionaria
propuesta registra como antecedentes laborales haberse
desempenado como Secretaria Suplente en el Juzgado Civil y
Comercial de Federacin desde el 23/02/2004 hasta el
16/03/2006; para luego cumplir las tareas de Escribiente Titular
de la Fiscala de Federacin desde el 01/08/2006 hasta el
13/02/2008; mas tarde se desempena como Secretaria Suplente
del Juzgado de Instruccin de Federacin desde el 13/02/2008
hasta el 31/08/2010; seguidamente lo hace como Fiscal Auxiliar
Interina de la Fiscala de Federacin desde 12/04/2012 al
24/04/2014.- Mas tarde se desempena como Fiscal Auxiliar
Provisoria de la Fiscala de Federacin desde el 25/04/2014 y
por ultimo oficia como Agente Fiscal Suplente de la Unidad Fiscal
Federacin desde el 26/09/2016 a la actualidad.-
Como puede advertirse, y en este caso en
particular de la Dra. Penon Busaniche, la propuesta lejos esta de
encuadrar en la prevision legal de la disposicion citada.
VIII.- LA RESERVA DE LA CUESTION FEDERAL
CONSTITUCIONAL.-

Considerando los derechos y garantas

constitucionales citadas que se hallan en juego en la especie a
juzgar, se trae a debate una cuestin federal cuya introduccin y
planteamiento oportuno se formula a efectos de que los jueces de
grado puedan vlidamente expedirse sobre ella.- De este modo,
queda planteado asi- el caso federal a los fines recursivos
correspondientes conforme la Ley 48, de lo que se tendr presente a
fin de formular las reservas del caso.

IX.- LAS COSTAS DEL PROCESO.-

Que solicito que las costas del proceso sean

impuestas al Estado Provincial emplazado en esta demanda.

Empero, y ante la eventualidad de disponerse el

rechazo de la accin, considerando que existe en autos razn
plausible para litigar mediando el debate de una cuestin jurdica
novedosa que no tiene antecedentes jurisprudenciales en los
tribunales provinciales y existiendo mrito para que V.E. estime
como razonable el planteo litigioso deducido, solicitamos se exima
del pago de las costas o se impongan en el orden causado.

X.- DERECHO.-

Fundo los dichos de esta accin en lo preceptuado

por los arts. 1, 4, 5, 6, 15, 36 y concordantes de la Constitucin
Provincial; arts. 51 y sigs. de la Ley 8369 de Procedimiento
Constitucionales.-

XI.- PRUEBA.-

Se acompaa la siguiente: Constancia de

matriculacin de la Dra. DELFINA VALERIA GEIST expedida por el
Colegio de Abogados de Entre Ros.-

XII.- PETITORIO.-

Por todo ello, a V.E. solicito:

 1.- Me tenga por presentado en nom,bre y
representacin de DELFINA VALERIA GEIST, con personera
acreditada en mrito a la Carta Poder acompaada, por constituido
el domicilio legal en 9 de Julio N 247 de esta ciudad, por parte.

2.- Se exima al presentante del pago de la tasa de

justicia atento a estar la actuacin judicial en curso prevista como
exencin fiscal en el art. 230 inc. 2 del Cdigo Fiscal.
3.- Por promovida Accin de Inconstitucionalidad
del art. 60 y 61 de la Constitucin Provincial contra el ESTADO
PROVINCIAL y/o PODER EJECUTIVO PROVINCIAL, con copias para
su traslado.

4.- Por fundados los hechos y citado el derecho.

5.- Por acompaada la documental.

6.- Se tenga presente que simultneamente con

esta demanda se ha promovido INCIDENTE DE MEDIDA CAUTELAR
DE NO INNOVAR sobre la cuestin litigiosa, ordenndose a la
Cmara de Senadores y al Poder Ejecutivo de abstenerse de dar
tratamiento, votacin y designacin de los pliegos de Fiscales
Auxiliares propuestos hasta tanto se resuelva la presente causa,
librndose los oficios y/o mandamientos de estilo, con habilitacin
de das y horas inhbiles.

7.- Se corra traslado de la demanda a Fiscala de

Estado y, fecho que ello sea, al Ministerio Fiscal competente.
 8.- A su tiempo, se haga lugar a la demanda
declarndose la inconstitucionalidad del art. 50 de la Ley N
10.407 y se invaliden las propuestas de designacin y el
procedimiento utilizado para la designacin de los Dres.
Fernando Ren MARTINEZ, para cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar
de Gualeguay-; Eduardo Horacio GUAITA, para cubrir el cargo de
Fiscal Auxiliar de Victoria-; Boris Nicols TELENTA, para cubrir el
cargo de Fiscal Auxiliar de Gualeguay-; Jos Emiliano ARIAS, para
cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar de Concordia-; Juan Pablo
Mariano GILE, para cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar de Concepcin
del Uruguay-; Agustn Andrs GIANINI, para cubrir el cargo de
Fiscal Auxiliar de Gualeguay-; Nadia Paola BENEDETTI, para
ocupar el cargo de Fiscal Auxiliar de Villaguay-; Fabio Javier
ZABALETA, para cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar de Concordia-;
Juan Francisco MALVASIO, para cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar
de Coln-; Mara Jos FONSECA, para cubrir el cargo de Fiscal
Auxiliar de Concordia-; Eugenia Ester MOLINA, para cubrir el cargo
de Fiscal Auxiliar de Federal-; Priscila RAMOZ MUZIO, para cubrir
el cargo de la UFI de Paran-; Mara Josefina PENN BUSANICHE,
para cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar de Federacin-; Juan
Sebastin BLANC, para cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar de Coln-;
y Mara Gabriela SER, para cubrir el cargo de Fiscal Auxiliar de
Concepcin del Uruguay, condenando al Poder Ejecutivo a
cumplir con la manda constitucional de la realizacin de los
Concursos Pblicos por intermedio del CONSEJO DE LA
MAGISTRATURA con las pautas y criterios fijados en el art. 182 de
la Constitucin Provincial, fijndole un plazo perentorio para ello.

9.-Se impongan las costas del proceso a la

demandada.

10.- Eventualmente, se tenga presente lo

expresado en relacin al rechazo de la accin y las costas del
proceso y asi se resuelva.

11.- Se tenga por facultado al Dr. Ral Avero, para

que retire el expediente a fin de redactar los despachos
correspondientes y diligencien los oficios a librarse, dejndose
constancia de ello en los mismos.

SERA JUSTICIA.-