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DE SOCIEDADES
1. El Derecho de sociedades
2. Concepto de sociedad
A) CARACTERIZACIN ELEMENTAL DE LA SOCIEDAD (ELEMENTOS
ESENCIALES Y ELEMENTOS TPICOS DE CARACTERIZACIN)
3. Sociedades generales
Los regmenes legales de las sociedades civil (arts. 1665 ss. CC) y colectiva
(arts. 125 ss. C. Com.) cumplen una funcin normativa directa cuando son
elegidas expresamente por los socios que la instituyen para regir su relacin
societaria. Mas, junto a esa funcin normativa directa, ambos regmenes de
sociedad pueden cumplir una funcin normativa supletoria de absorcin o de
integracin del rgimen aplicable a las sociedades no calificadas expresamente
por los socios (como el caso de las sociedades internas como, por ejemplo, los
pactos parasociales), a las sociedades irregulares (cf. art. 39 LSC) o a las
sociedades con deficiente regulacin legal (como las UTEs). La eleccin del
rgimen aplicable procedente en cada caso (sociedad civil o sociedad colectiva)
ha de realizarse en consideracin al carcter mercantil o civil del objeto social del
supuesto de sociedad precisado de absorcin o integracin normativa.
La Ley 2/2007 (LSP), considera actividad profesional, a sus efectos, aquella para cuyo desempeo se
requiere titulacin universitaria oficial, o titulacin profesional para cuyo ejercicio sea necesario acreditar
una titulacin universitaria oficial, e inscripcin en el correspondiente Colegio Profesional.
El contrato de sociedad, por cuya virtud se constituye una sociedad entre dos
o ms personas, tiene dos aspectos o grupos de efectos: (i) efecto obligacional:
A) CONSENTIMIENTO
B) CAUSA
C) OBJETO
El objeto del contrato de sociedad est constituido por las obligaciones de los
socios, esto es, la obligacin de cada socio de aportar al llamado fondo comn y
de colaborar de forma permanente en la promocin del fin comn o deber de
En la primera edicin de esta obra (2004), el presente epgrafe fue redactado en colaboracin con la
profesora D Mercedes Snchez Ruiz.
2. Contenido fundamental
A) NATURALEZA Y FUNCIONES
Deber de fidelidad es la obligacin de permanente conducta leal hacia la
sociedad y hacia los dems socios exigible a administradores y socios en el
marco de una relacin societaria.
La distincin entre deber de fidelidad como administrador y como
socio es de inters en la sociedad corporativa, en la que rigen los
principios de especializacin de funciones y heterorganicismo. En las
formas sociales donde el derecho a administrar es parte integrante
de la posicin jurdica de socio, ambos planos del deber de lealtad
tienden a solaparse.
El deber de fidelidad del socio es manifestacin del principio general de buena
fe en el ejercicio de los derechos; su contenido, por tanto, es indeterminado a
A) EN LA SOCIEDAD INTERNA
Actio pro socio es la facultad de todo socio en cuanto tal de reclamar a sus
consocios el cumplimiento de sus respectivas obligaciones sociales derivadas del
contrato de sociedad. La actio pro socio es reconocida en toda sociedad interna
al carecer sta de personalidad jurdica y, por tanto, de organizacin suficiente
para actuar interna y externamente como sociedad. La actio pro socio es, as, (i)
el medio que permite a todo socio exigir a los dems el cumplimiento de su
respectivas obligaciones de contribucin a la promocin del fin comn para cuya
consecucin se pact la sociedad y (ii) acta como elemento de conexin entre
los patrimonios individuales de los socios en ese orden.
En esta categora cabra incluir, por ejemplo, la reclamacin de la
aportacin prometida o la exigencia de que contribuya en las prdidas
atribuida al gestor frente al partcipe en las cuentas en participacin,
as como, la accin de ste ltimo frente a aqul para reclamar su parte
en los beneficios obtenidos.
B) EN LA SOCIEDAD CON PERSONALIDAD JURDICA
La aplicacin de la actio pro socio en la sociedad externa o personificada
resulta discutible dado que la personalidad jurdica viene acompaada de una
organizacin social que abarca la totalidad de las relaciones sociales externas e
internas; esta organizacin, normalmente, suple la funcin de la actio pro socio.
No obstante, no puede afirmarse, en rigor, que la personalidad jurdica excluya la
actio pro socio, aunque s la reduzca a la marginalidad. Por ello, en este mbito,
la actio pro socio tiene carcter subsidiario: su ejercicio slo procede ante el
incorrecto funcionamiento de la organizacin social dispuesta por la ley o por los
estatutos (PAZ-ARES). La peculiaridad distintiva de la actio pro socio en la
sociedad externa reside en su funcin protectora del inters social o comn, y no
del individual del socio actuante; mediante su ejercicio, el socio ejercita un
derecho o pretensin cuyo titular es la sociedad; el socio acta en nombre propio
pero por cuenta de la sociedad; por ello, teniendo en cuenta que el beneficiario
material es la sociedad, parece que debe construirse como un fenmeno de
legitimacin por sustitucin (PAZ-ARES).
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