CONTRATOS

ANTECEDENTE
S
ROMA
En roma no todo acuerdo de voluntades era considerado contrato, sino
solamente aquellas relaciones a las que la ley atribua el efecto de
engendrar obligaciones civilmente exigibles.

En el derecho justinianeo, el contrato es el acuerdo de voluntades

capaz de constituir a una persona en deudora de otra, incluyendo como
tales a toda clase de negocio que tuviera por fin la creacin,
modificacin o extincin de cualquier relacin jurdica.

El nexun fue el primer contrato romano; se caracterizaba por las

rgidas solemnidades que deban seguirse para su perfeccionamiento,
como la pesada del cobre y la balanza y la presencia del librepiens y
de los cinco testigos.

Una derivacin del nexum es la sponsio que era el contrato que

consista en el empleo de palabras sacramentales, como spondes?, a
lo que el obligado contestaba spondeo, sin necesidad del per aes et
libram. Pero como este contrato poda llevarse a cabo entre
ciudadanos, aparece la stipulatio para que tambin pudieran contratar
los no ciudadanos, donde las partes podan interrogarse usando
cualquier expresin, a lo que el obligado contestaba siempre:
promitto. De esta manera nacieron los contratos verbales.
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De la prctica de que un ciudadano romano llevara un libro de

registro domstico, el codex accepti et expensi, donde anotaba los
crdito contra el deudor, surge la nomina transcriptitia que era usada
cuando el obligado era otro ciudadano, y con la chirographa o
syngrapha para el deudor extranjero. De estas formas de celebrar una
convencin cuyo perfeccionamiento radicaba en las anotaciones,
derivan los contratos literales.

Posteriormente, se agregaron el mutuo, el comodato, el depsito y la

prenda, estos surgen cuando deja de ser el nexum el medio ms idneo
para celebrarlos, bastando la simple tradicin de una cosa. Estos
constituyen los contratos reales

Finalmente, cuando la revolucin del Derecho Romano hizo del

acuerdo de voluntades el elemento caracterstico del contrato, se
acepta que puedan ser perfeccionados por el mero consentimiento de
las partes, apareciendo as, los contratos consensuales.

El Contrato de Compra Venta

En Roma, los efectos ordinarios de la compraventa podan ser
modificados mediante clusulas especiales que se insertaban: en el
acto de la celebracin (in continenti); o con posterioridad (ex
intervalo).
Estos pactos fueron:
Pactum in diem addictio: el vendedor se reservaba la facultad de
rescindir el contrato para el caso de que en cierto plazo se presentara
otro comprador ofreciendo mayores ventajas, como un precio mas
alto.
Pactum de retrovendendo: permita al vendedor reservarse la
facultad de volver a comprar la cosa dentro de cierto plazo. Cuando
esta se convena a favor del comprador era de retroemendo.
Pacto de preferencia: acordaba al vendedor prioridad sobre toda
otra persona para adquirir la cosa en iguales condiciones en caso
que el comprador quisiera venderla.
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Pacto comisorio: convencin en cuya virtud se tena por no

celebrado el contrato cuando el comprador dejaba de pagar el precio
dentro del tiempo sealado, quedando obligado a restituir la cosa.
Pacto de reserva de hipoteca: le daba al vendedor un derecho de
hipoteca sobre la cosa vendida como garanta por el pago del precio o
del saldo que pudiera pagar.
Pacto de no enajenar: aquel por el cual el comprador se obligaba
a no enajenar a persona alguna la cosa adquirida.

LA LOCACIN
La convencin por la cual una de las partes se obligaba a pagar a la
otra un precio cierto de dinero a cambio de que sta le proporcione el
uso y disfrute temporal de una cosa o le preste determinado servicio o
realice una obra, configura el contrato de locacin o arrendamiento
(loctio-conductio).

Tres especies puede presentar este contrato:

La locacin de cosas (locatio-conductio rei).
La locacin de servicios (locatio-conductio operarum).
La locacin de obras (locatio-conductio operis).
En la locacin de cosas y servicios el contratante que se obliga a pagar
se designa locatario y el que entrega la cosa o presta los servicios,
locador. En la locacin de obra se denomina locador al contratante que
paga el precio y locatario al que realiza la obra.

NATURALEZA Y EVOLUCIN
En un primer momento el contrato de locacin no era definido ni
individualizado como he detallado; sino que as es el resultado de
construcciones modernas. El propio Gallo nos dice que la locacin se
rega por las mismas reglas que la compra-venta, adems la legislacin
romana no ha percibido la diferencia entre locacin de cosa y de obra.
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En los primeros tiempos de Roma, la locacin de cosa no haba tenido

razn de ser porque los ciudadanos dedicados preferentemente a las
tareas agrcolas, eran ayudados por los familiares, esclavos y clientes,
lo que haca innecesario el arrendamiento; pero debido al aumento de
poblacin comenz a hacerse necesario valerse del prstamo de
elementos de trabajo y otras veces del alquiler mediante el pago de un
precio en dinero.

As nace la locatio rei.

La diferencia entre locacin de obras y de servicios recin se habra
evidenciado en la poca del Imperio partiendo del criterio de que la
ejecucin de trabajo pblico era considerada como una convencin de
ste tipo, mientras que las funciones que desempeaban los auxiliares
de los magistrados importaban una locacin de servicios. Este
fundamento de Derecho Pblico se hizo extensivo al Derecho privado,
entonces los trabajos de construccin de una casa o de realizacin de
una obra de arte estaran dentro de la locati operis, mientras que la
prestacin de servicios personales por una suma de dinero configuraba
una locatio operarum.

CARACTERES Y REQUISITOS DE LA
LOCACIN
Es un contrato consensual, perfectamente bilateral, ya que engendraba
obligaciones recprocas desde el momento de su celebracin y de
buena fe por estar protegido por acciones de igual naturaleza, la actio
locati a favor del locador y la actio conducti a favor del locatario.
Tambin era un contrato oneroso y conmutativo, porque las ventajas
que acarreaba eran ciertas y de apreciacin inmediata.

Para que la locacin quedara perfecta eran necesarios los mismos

elementos: el consentimiento, la cosa y el precio sin formalidad
alguna.
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La ley romana dispuso que si el locatario hubiere credo que el precio

que deba pagar era menor que el que el locador entenda cobrar, el
contrato no se formalizaba por no haber debido consentimiento, en el
supuesto inverso, el contrato era vlido.

El elemento en la locacin puede consistir en: el objeto material que

se obliga a entregar el locador, la prestacin de determinados servicios
o la realizacin de determinadas obras. El precio deba ser cierto,
verdadero y consistir en sumas de dinero.

LOCACIN DE LAS COSAS

La locatio conductio rei era la especie de locacin en cuya virtud el
locador se obligaba a procurar al locatario el goce pacfico y
temporario de una cosa mediante el pago de un precio cierto en
dinero.

El arrendamiento de las cosas crea un vnculo personal, por virtud del

cual puede exigir el arrendatario, el uso o el uso y disfrute de aquellas,
en tanto pesa sobre l la obligacin de pagar la merced convenida.
Del arrendamiento no nace un derecho real, sino un derecho de
crdito, ejercitable frente al arrendador.

Obligaciones del locator

Son las siguientes:
a.-Procurar el uso o el uso y disfrute de la cosa; debe facilitar el libre
goce sin vicios de la cosa, segn su actual y propio destino.

La imposibilidad del uso o disfrute, siempre que se deba a culpa del

locator acarrea la obligacin de indemnizar todos los daos y
perjuicios. Mientras dure el arriendo el locador no puede introducir en
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la cosa modificaciones que la hagan impropia o menos idnea para el

goce convenido.

b.-Hacer las reparaciones necesarias para la conservacin de la cosa.

c.-Reembolsar al conductor los gastos necesarios y tiles que haya

hecho en la cosa.

d.-Soportar las cargas que pesen sobre la cosa.

El locador, adems deba entregar la cosa arrendada con todos sus

accesorios, era responsable por la eviccin y por los vicios ocultos que
pudieran afectar la cosa arrendada, debiendo tambin al locatario la
garanta de eviccin contra todas las perturbaciones de terceros que
significaren una privacin del goce pacfico de la cosa. Si el locatario
era turbado por el locador y fuera este de buena fe, solo se hacia
pasible a la prdida del precio del alquiler, mientras que si la
perturbacin se debiera a su dolo o culpa, era responsable tambin por
los daos y perjuicios.

La obligacin del locador de mantener al locatario en el uso y goce

pacfico de la cosa era exonerada en caso de que la misma pereciera
por caso fortuito.

Obligaciones del conductor:

a.-Pagar la merced convenida, pero puede librarse del pago cuando
eventos graves, como inundacin o sequa, impidan el uso o disfrute
de la cosa. En las fincas rsticas se establece que el locator debe
rebajar equitativamente la renta en los aos de malas cosechas, para
ser reintegrado cuando vengan otras abundantes.

b.-Usar de la cosa en el modo que conviene a su propio destino, y su

responsabilidad alcanza a toda culpa.

c.-Restituir la cosa al trmino del arriendo.

Segn el derecho clsico, el conductor viene obligado a pagar la

totalidad de la merced cuando abandona el fundo, sin justa causa,
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antes del tiempo convenido. A tenor de la norma Justiniana, la

responsabilidad del conductor, en este aspecto, se limita al abono del
dao efectivamente causado al locator.

Eran objeto de este contrato las res in commercium, tanto muebles

como inmuebles, corporales e incorporales, de uso legal y fsicamente
posible. Para la locacin de las res incorporis, como las servidumbres
prediales, se dispuso que solo podan ser arrendadas con el fundo
dominante dado su carcter de derecho real, y en las servidumbres
personales, como el usufructo, podan ser dados directamente en
locacin.

La locacin de cosas acordaba al locatario el derecho de subarrendar

el bien, si no se hubiera convenido lo contrario, pero esto no creaba un
vnculo jurdico directo entre el sublocatario y el locador, pero si se les
reconoci una relacin de garanta para asegurarle el cobro del
arriendo que debiera el locatario principal.

Todas las obligaciones del locador se hacan exigibles por la actio

conducti otorgado a favor del locatario.
Todas las obligaciones del locatario se hacan exigibles por la actio
locati otorgada a favor del locador.

Locacin de servicios:
La locatio-conductio operarum era la locacin por la que el locador se
obligaba a trabajar o a prestar determinados servicios al locatario
mediante un pago. El locador deba realizar los trabajos teniendo a su
favor la actio locati para exigir el pago; el locatario era la persona
obligada a retribuir los trabajos contando con la actio conducti para
exigir el cumplimiento de las obligaciones de la otra parte.
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Los servicios de artes liberales (abogaca, medicina...) no eran

prestadas, dadas las ideas liberales de la poca, sino gratuitamente. La
reclamacin de las recompensas (honoria) solo fue posible en la poca
imperial, mediante la cognitio extra ordinariem, donde se les da
derecho a recurrir ante los magistrados para reclamar la recompensa.

Esta figura en la actualidad ha adquirido suma importancia, ya que es

fuente principal de las relaciones reguladas por el derecho laboral, no
tuvo gran desarrollo en Roma, ya que los ciudadanos dejaron la
actividad manual reservada a las personas de condicin servil.

El locator operarum estaba obligado a realizar los trabajos o prestar

los servicios en la forma, lugar y tiempo convenidos.

Locacin de obras:
La locatio-conductio operis, era la locacin por la que una persona se
comprometa a realizar una obra o un trabajo determinado mediante el
pago de un precio. Esto recae sobre el resultado de un trabajo, sobre el
producto del mismo, ya acabado. Por ejemplo, cuando se conviene el
transporte de cosas o personas, la confeccin de un traje o la
construccin de una casa. En este contrato la persona que contrata la
obra es el locador y quien la ejecuta es el locatario. En esta clase de
locacin no esta obligado el empresario a realizar personalmente los
trabajos encomendados.

Justiniano solucion el problema al sostener que haba compraventa

cuando el locatario pona el material y arrendamiento cuando era
suministrado por el locador. Esto sufre una excepcin cuando se
tratara de la construccin de un edificio en terreno del locador pero
con materiales del empresario, ya que en este caso se considera que
siempre existe una locacin de obra.

En la locacin de obras, el locatario estaba obligado a realizar el opus

de acuerdo a lo convenido. El locador, por su parte, quedaba obligado
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a recibir la obra realizada y a pagar su precio en dinero una vez

concluida.

Clasificacin de los contratos:

Los contratos pueden clasificarse de la siguiente manera:
Contratos unilaterales y bilaterales, segn nazca obligacin para una
de las partes, como en el mutuo; o que engendraban obligaciones para
ambas partes para ambas partes, como ocurre en la compra venta.

Los contratos bilaterales son tambin llamados sinalagmticos, y entre

estos, se distinguen los perfectos o aequales de los imperfectos o
inaequales.
Los primeros eran los que desde el momento mismo de su conclusin,
engendraban obligaciones para todas las partes contratantes. Los
segundos eran aquellos que al concluirse el contrato, solo nacan
obligaciones para una de las partes contratantes, pero que luego, por
circunstancias posteriores y eventuales, podan engendrarlas tambin
para la otra parte, por ejemplo: el comodato: el contrato al conclurse
no engendraba obligaciones sino para el comodatario (cuidar la cosa
prestada y devolverla al vencimiento del trmino); pero si l realizaba
gastos extraordinarios para su conservacin, naca a cargo del
comodante la obligacin de reembolsarlos.

En los contratos bilaterales, no se admite que una de las partes pueda

exigir la prestacin de la otra mientras esta no haya satisfecho la
propia.

Contratos iuris civilis y iuris gentium, segn sean celebrados entre

romanos o sean tenidos por partes romanas o extranjeras, o solamente
extranjeras. Su origen surge del ius gentium, como por ejemplo los
contratos consensuales, reales, la stipulatio.
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Contratos de buena fe y de derecho estricto, segn den o no lugar a un

iudicium bonae fidei. En los stricti iuris, la misin del juez es decidir
con un sencillo si o no sobre la existencia o inexistencia, desde el
punto de vista jurdico, de la pretencin del actor en la frmula. En los
bonae fidei, el juez debe valorar las particulares circunstancias del
caso, teniendo en cuenta aquello que es dable exigir entre personas
justas y leales, el juez tiene en cuenta la equidad para el caso concreto.

ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS

Los elementos de los contratos pueden clasificarse en:

Esenciales: son aquellos sin cuya concurrencia el contrato no puede
concebirse ni existir; son los requisitos del contrato, sin ellos no existe
el contrato, ya que son la esencia del acto.

Entre esto elementos tenemos los que son comunes a todos los
contratos, y aquellos que solo se exigen para determinados contratos,
como seran las palabras sacrementales en la sponsio, las inscripciones
en el contrato litteris, la datio en el mutuo, la gratitud en el mandato,
etc..

Con respecto a los elementos comunes a todos los contratos, tenemos:

La capacidad: es la aptitud de las personas para figurar en su propio

nombre en un contrato. Por lo tanto no pueden contratar los que
sufren:
Una incapacidad de derecho por falta de alguno de los status, como:
los esclavos, los peregrinos, los alieni iuris.

Una incapacidad de derecho, como los infantes, los dementes, los

prdigos, las mujeres puberes sui iuris.
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El consentimiento: el contrato no puede celebrarse sin el acuerdo de

voluntades.

El objeto: es la prestacin del contrato: una sola prestacin en los

unilaterales, dos o mas en los sinalagmticos.

El objeto es el hecho positivo o negativo que debe realizar una de las

partes en beneficio de la otra, o las dos partes cuando ambas resultan
acreedoras y deudoras en virtud del contrato .

La causa: algunos doctrinarios afirman que sta no se encuentra en los

textos de Derecho Romano, sino que solo fue empleada como
sinnimo de fuente o de hecho generador de la obligacin.

Naturales: son aquellos que aunque acompaando normalmente a un

contrato, pueden ser excluidos por los contrayentes mediante una
clusula, tal sera, en la compra venta, la responsabilidad del vendedor
por la eviccin o por los vicios ocultos de la cosa vendida, que se
considera implcitamente comprendida en el contrato, mientras que las
partes no dispongan lo contrario, ya que se trata de un elemento que
no es de la esencia sino de la naturaleza del contrato, que puede ser
excluido por la manifestacin de voluntad de las partes, y el contrato
no dejara de ser tal.

Accidentales: son aquellos que dependen solo de la voluntad de las

partes, quienes pueden incluirlo para modificar los efectos naturales
del contrato. Son llamados tambin modalidades y son: la condicin,
el plazo y el cargo.

Vicios del consentimiento: para que el contrato sea vlido, el

consentimiento debe emanar de personas dotadas de discernimiento y
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estar exentas de vicios. Si se halla afectado por uno de ellos, la parte

perjudicada puede solicitar la nulidad de este.

Tres son los vicios del consentimiento ms comunes:

El error, que es la falsa nocin que se tiene de una cosa (no todos
los errores anulan el acto).
El dolo, que tiene lugar cuando una de las partes o un tercero
induce a error a la otra para decidirla a prestar su consentimiento,
mediante el empleo de maniobras fraudulentas con el propsito de
obtener una ventaja a sus expensas.
La violencia, que es un acto de fuerza material o moral ejercida
contra una persona para obligarla a prestar su consentimiento en un
contrato.

CONTRATOS CONSENSUALES

Son aquellos para cuya validez no se requiere la observancia de una

forma, sino nicamente el consentimiento de las partes, presentes,
ausentes, y ya lo manifiestan de modo expreso o tcito.

Son la compra-venta, el arrendamiento, la sociedad y el mandato de

los contratos consensuales, dominados por el principio de la buena fe,
libres de formalidad, accesibles a los extranjeros y nacidos dentro de
la corriente ius gentium.

CONTRATO DE DE COMPRA VENTA

Es una convencin por la que una de las partes: vendedor, se obliga a

dar a otro, el comprador la posesin de una cosa garantizando su
pacfico goce, con la obligacin de este ltimo de transmitir la
propiedad de una suma de dinero o precio.
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En este contrato podemos apreciar el progresivo desarrollo del

Derecho Romano, la mas antigua forma de realizar una operacin que
tuviera por finalidad trasmitir un bien a otra persona mediante una
contraprestacin, fue el acto material de trueque o permuta, pero esa
forma trajo inconvenientes y ello dio lugar a que se diera una nueva
forma de cambio: metales preciosos hasta luego llegar a la moneda.
Asimismo en un principio la compra-venta iba acompaada de
formalidades por lo que era una especie de mancipatio, pero al
finalizar el perodo republicano y con la preponderante influencia del
ius gentium se configura el contrato consensual de compra-venta
como medio productor de obligaciones que el Derecho Civil titul
otorgndole dos acciones:
. actio venditi: acordada al vendedor.
. actio empti: concedida al comprador.

Por la compra venta el vendedor se obliga a transferir la

propiedad de un bien al comprador y este a pagar su precio en
dinero, constituyendo un acto obligacional con prestaciones
reciprocas.

CARACTERSTICAS DE COMPRA VENTA

Son:
El bien materia de la venta, el precio, obligaciones del vendedor y
comprador, transferencia de riesgo, venta a satisfaccin del
comprador, a prueba y sobre muestra, pactos que pueden integrar
la compraventa, derecho de retracto.

CONTRATO PERMUTA
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El contrato es de permuta, si el valor del bien es igual o excede al

del dinero.

OBLIGACIONES CONTRACTUALES

El bien materia de la venta

Bienes susceptibles de compra venta.- pueden venderse los
bienes existentes, siempre que sean determinados y cuya
enajenacin no este prohibida por la ley.

Perecimiento parcial del bien antes de la venta.- cuando se hizo

la venta, haba perecido una parte del bien, el comprador tiene
derecho a retractarse del contrato o una rebaja por el
menoscabo.

Compra veta del bien futuro.- en la venta de un bien futuro, el

contrato esta sujeto a la condicin suspensiva si llega a tener
existencia.

Riesgo de cuanta y calidad.- si el comprador asume el riesgo

de la cuanta y calidad queda tambin sujeto a la condicin
suspensiva si llega a tener existencia y el comprador debe pagar
ntegramente el precio.

Compra venta de esperanza incierta.- si el comprador asume el

riesgo de la existencia del bien, el vendedor tiene derecho a la
totalidad del precio aunque no llegue a existir
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.
Promesa de venta de bien ajena.- en el contrato, una de las
partes se compromete con la otra, para que adquiera la
propiedad de un bien que ambos saben que es ajeno.

Obligacin del promitente que adquiere propiedad del bien.- es

cuando una parte se ha comprometido y adquiere despus la
propiedad del bien, queda obligada en el contrato a transferir
dicho bien al acreedor, sin que valga pacto en contrario.

Venta del bien ajeno.- la venta del bien ajeno es rescindible

(puede dejar sin efecto un contrato) a solicitud del comprador,
si no sabia que no le perteneca al vendedor o lo adquiera antes
de la citacin con la demanda.

Venta de bien parcialmente ajeno.- si el bien es parcialmente

ajeno, el comprador puede solicitar la rescisin (dejar sin efecto
un contrato) del contrato o la reduccin del precio.

Efecto de la rescisin.- en este caso el vendedor debe restituir al

comprador el precio recibido y pagar indemnizacin de daos y
perjuicios, tambin debe de rembolsar los gastos, intereses y
tributos del contrato pagado por el comprador.

Adquisicin de bien en tiendas o locales.- si son abiertos al

publico no son reivindicables (recuperados) si son amparados
con facturas o plizas del vendedor, el perjudicado puede
ejercitar las acciones civiles o penales contra quien los vendi
indebidamente.

El Precio:
nulidad de la compra venta.- es nula cuando la determinacin
del precio se deja al arbitro de una de las partes.
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Determinacin del precio por un tercero.- es valida la

compraventa cuando se determina el precio a un tercero
designado en el contrato o designacin posterior.
Acuerdo del precio de bolsa o mercado.- la compra venta es
valida si se conviene que el precio sea el que tuviere el bien en
bolsa o mercado, en determinado lugar y da.
Reajuste automtico del precio.- es lcito que las partes fijen el
precio.
Fijacin del precio o falta de determinacin expresar.- si las
partes no han determinado el precio, rige el precio establecido
por el vendedor.
Precio por peso neto.- a falta de convenio, la compraventa se
fija por peso, se refiere al peso neto.

Obligacin del vendedor:

Perfeccionar la transferencia de la propiedad.- es obligacin
del vendedor perfeccionar la transferencia de la propiedad del
bien.
Entrega del bien.- el bien debe ser entregado en el estado en
que se encuentre en el momento del contrato, incluyendo
accesorios.

Obligacin de garantizarle al comprador por la eviccin: vicios

jurdicos de la cosa, cualidades prometidas y defectos ocultos.

De la eviccin y de los vicios redhibitorios:

Hay eviccin en todos aquellos casos en que el comprador fuese
privado de la cosa vendida, en todo o en parte.

Estando el vendedor obligado a garantizar al comprador la libre

posesin de la cosa, debe responder por la eviccin.
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Entrega de documentos y titulo de propiedad.- el vendedor

debe entregar los documentos y ttulos de la propiedad o al uso
del bien vendido, salvo pacto distinto.

Entrega inmediata.- el bien debe ser entregado

inmediatamente despus de celebrarse el contrato, salvo la
demora resultante de su naturaleza o de pacto distinto.

Lugar de entrega del bien.- el bien debe ser entregado en el

lugar donde se celebra el contrato, si el bien fuera incierto la
entrega se har en el domicilio del vendedor.

Responsabilidad de los frutos.- el vendedor responde ante el

comprador por los frutos del bien, en caso de que sea culpable
de la demora, si no hay culpa responde por los frutos si lo han
percibido.

Resolucin por falta de entrega.- si falta de entrega la compra

venta el vendedor debe reembolsar al comprador los tributos y
gastos del contrato que hubiere pagado e indemnizarle por
daos y perjuicios.

Prorroga de los plazos por demora en entrega del bien.- la

demora del bien por el vendedor cuyo precio debe pagarse a
plazos, estos se prorrogan por el tiempo de la demora.

Obligaciones del comprador:

Pago del precio.- el comprador esta obligado a pagar el precio
en el momento, de la manera y lugar pactado, a falta de
convenio puede pagarse en el domicilio del comprador, si el
pago no puede hacerse en el lugar de entrega del bien.
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Pago parcial del precio.- cuando se ha pagado parte del precio y

en el contrato no se estipulo el plazo de cancelacin, resuelto el
contrato el vendedor debe devolver la parte pagada, deducidos
los tributos y gastos del contrato.

Resolucin por falta de garanta por el saldo.- si el contrato se

resuelve, por no haberse otorgado el plazo, la garanta debida
por el saldo del precio.

Incumplimiento del pago por armada.- cuando el precio debe

pagarse por armadas, si el comprador deja de pagar tres de ellos
sucesivas o no, el vendedor puede pedir la resolucin del
contrato o exigir al deudor al pago inmediato.

Improcedencia de la accin resolutoria.- las partes pueden

convenir que el vendedor pierda el derecho de la resolucin del
contrato si el comprador hubiese pagado determinada parte del
precio, en cuyo caso el vendedor solo podr exigir el pago del
saldo.

Efectos de la resolucin por falta de pago.- la resolucin del

contrato por incumplimiento del comprador, da lugar a que el
vendedor devuelva lo recibido, teniendo derecho a una
compensacin por el uso del bien y la indemnizacin por daos
y perjuicios o tambin el vendedor haga suyas a titulo de
indemnizacin algunas de las armadas que ha recibido.

Resolucin automtica por falta d entrega del bien mueble.- en

la compra venta de bienes muebles no entregados al comprador,
no otorga la garanta obligada, el vendedor puede disponer del
bien en tal caso el contrato queda resuelto de pleno derecho.
Obligacin de recibir el bien.- el comprador esta obligado a
recibir el bien en el plazo fijado en el contrato, a falta de plazo
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convenido el comprador debe recibir el bien en el momento de

la celebracin del contrato.

Rgimen de la compra venta de muebles escritos.- los bienes

muebles inscritos en el registro correspondiente se rigen por la
ley de la materia.

Rescisin de la compraventa por causa de lesin:

La lesin enorme o de ms de la mitad: es la que tiene lugar
cuando una persona hubiere enajenado una cosa por un precio
inferior a la mitad de su valor real.

Transferencia del riesgo: riesgo de perdida de bienes

cierto.- el riesgo pasa al comprador en el momento de su
entrega, no es imputable (atribuir culpas) a los contratantes.

Mora del comprador en recoger el bien.- si la entrega del bien

encontrndose a su disposicin no los recibe en el momento
sealado en el contrato para la entrega, el riesgo de perdida
pasa al comprador.

Compraventa por peso, nmero o medida.- en este caso, si

encontrndose los bienes a su disposicin, el comprador no
concurre en el momento sealado para pesarlos, contarlos o
medirlos el riesgo de perdida pasa al comprador.

Transferencia del riesgo expedicin del bien a lugar distinto de

entrega.- si a pedido del comprador, el vendedor expide el bien
a lugar distinto de lo acordado, el riesgo de perdida pasa al
comprador, a partir de su expedicin.
Venta a satisfaccin del comprador, a prueba y sobre
muestra: compra venta a satisfaccin.- a satisfaccin del
comprador es en el momento que declara su conformidad, el
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comprador debe declarar dentro del plazo, por los usos o en su

defecto fijados por el vendedor.

Compra venta a prueba.- se considera hecha bajo la condicin

suspensiva, de que el bien tenga las cualidades pactadas, para la
finalidad a que esta destinado, si no se realiza la prueba o el
resultado no es comunicado al vendedor dentro del plazo, la
condicin se tendr cumplida.

Compra venta sobre muestra.- en este caso el comprador tiene

derecho a la resolucin del contrato si la calidad no es conforme
a la muestra.

Compra venta sobre medida: compra venta por extensin o

cabida.- con esta indicacin de su extensin o cabida y por un
precio en razn de un tanto por cada unidad de extensin o
cabida, el vendedor esta obligado a entregar al comprador la
cantidad indicada en el contrato, si no fuese posible, el
comprador pagara lo que halle dems y el vendedor devolver el
precio si se halla menos.

Rescisin de la compra venta sobre medida.- si el exceso o falta

en la extensin o cabida del bien vendido es mayor que un
dcimo de la indicada en el contrato, el comprador puede optar
por su rescisin (dejar sin efecto).

Plazo para cancelar el exceso.- si el comprador no puede pagar

inmediatamente el precio del exceso, el vendedor esta obligado
a concederle un plazo, no menor de 30 das, si no lo hace el
plazo ser determinado por el juez, igual caso se le aplica al
vendedor para que devuelva la diferencia.
Compra venta ad corpus.- si el bien se vende fijando precio por
el todo y no con arreglo a su extensin o cabida, el comprador
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debe pagar totalmente el precio a pesar de que se compruebe

que la extensin o cabida real es diferente.

Compra venta de bienes homogneos.- si en la compra venta de

varios bienes homogneos por un solo y mismo precio, pero con
indicacin de extensiones o cabidas, se har la compensacin en
la falta o exceso, hasta el lmite de su concurrencia.

Caducidad.- el derecho del vendedor al aumento de precio y el

del comprador a su disminucin o rescisin, caducan a los seis
meses a partir de la recepcin del bien.

Compra venta sobre documento: entrega del titulo

representativo.- la entrega del bien queda sustituida por su
titulo representativo y otros documentos exigidos en el contrato.

Oportunidad y lugar de pago.- el pago debe efectuarse en el

momento y lugar de entrega de los documentos, salvo pacto,
defecto por los, usos.

Pactos que pueden integrar la compra venta: pactos

permitidos y pactos nulos.- los pactos permitidos son cualquier
pacto licito y los nulos son: el pacto del mejor comprador, se
puede rescindir la compra venta por convenir al que de mas por
el bien, lo devolver al comprador. El pacto de presencia, se
impone al comprador de ofrecer el bien al vendedor, por lo
tanto que otro proponga enajenarlo.

Compra venta con reserva de propiedad.- puede pactarse que el

vendedor reserva la propiedad del bien, hasta que se halla
pagado todo el precio o una parte determinada de el, si el bien a
sido entregado al comprador asume el riesgo de su perdida
deterioro.
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Oponibilidad del pacto de reserva de propiedad.- la reserva es

oponible a los acreedores solo si consta por escrito la fecha
cierta anterior al embargo.

Arrendamiento venta.- es aplicable en los contratos que al final

de los mismos, la propiedad del bien sea adquirida por el
arrendamiento a merced conductiva pactada.

Pacto de retroventa.- por la retroventa, el vendedor adquiere el

derecho de resolver unilateralmente el contrato, sin necesidad
judicial.

Nulidad de estipulaciones en el pacto de retroventa.- es nula la

estipulacin que impone al vendedor, como contrapartida de la
resolucin del contrato, la obligacin de pagar al comprador
una cantidad de dinero u otra ventaja para este, tambin es
nula, en cuanto al exceso, que obliga al vendedor a devolver en
caso de resolucin de contrato.

Plazos para ejercer el derecho de resolucin.- el plazo es de dos

aos tratndose de inmueble y de un ao en el caso de muebles,
se computa a partir de la celebracin de la compra venta.

Pacto de retroventa e bienes indivisos.- los que han vendido con

este pacto y los herederos que han vendido con el mismo pacto,
no pueden usar su derecho separadamente, sino
conjuntamente.

Retroventa en la venta separada.- cuando los copropietarios de

un bien indiviso (no dividido) hayan vendido separadamente
sus cuotas en la copropiedad cada uno puede ejercitar con la
misma separacin, el derecho de resolver el contrato, por su
respectiva participacin.
 23

Oponibilidad del pacto de retroventa.- es oponible a terceros

cuando aparece inscrito en el registro.

Derecho de retracto.- es el que la ley otorga a determinadas

personas para subrogarse (sustituir) en el lugar del comprador y
en todas las estipulaciones del contrato de compra venta.

Retracto en la opcin en pago.- el derecho de retracto tambin

procede en la dacin en pago.

Retracto sobre medida e inmuebles.- el derecho de retracto

procede respecto de bienes muebles inscritos y e inmuebles.

Irrenunciabilidad e intransmisibilidad.- es irrenunciable e

intransferible por pacto entre vivos el derecho de retracto.

Retracto en enajenamiento sucesivas.- cuando se hayan

efectuado dos o ms enajenaciones, antes de que expire el plazo
para ejercitar el retracto, este derecho es para la primera
enajenacin, solo por el precio, tributos, gastos e intereses de la
misma, quedan sin efectos las otras enajenaciones.

CARACTERES Y REQUISITOS DE COMPRA VENTA

 24

Queda perfecto con un acuerdo de voluntad sin formalidad.

Es bilateral sinalagmtico perfecto ya que engendra obligaciones
recprocas:

a.- Comprador, pagar precio convenido.

b.- Vendedor, entregar posesin de la cosa.
Es oneroso y conmutativo.
Es de buena fe ya que el juez tena el mas amplio rbitro para
apreciar las obligaciones de ambas partes.
Es necesaria la capacidad y el consentimiento.

Efectos:
-Obligaciones del comprador:
. Pagar el precio, transferir la propiedad del dinero en lugar y plazo
determinado en el contrato o luego de la celebracin. De lo contrario
no se puede exigir del comprador la entrega de la cosa.
Si la cosa se pierde o deteriora por caso fortuito queda a cargo del
comprador siempre que el vendedor no haya actuado con dolo o culpa.

C0NVENCIN
La convencin es el acuerdo de voluntades que recae sobre un
negocio jurdico que tenga por objeto crear, modificar o extinguir
algn derecho, destinado a producir efectos jurdicos.
La convencin constituye el gnero con respecto a los contratos.

El elemento fundamental de las convenciones es la voluntad de las

partes constituya, y esto es lo que permite que la convencin sea
ley entre las partes.

C0NSTITUCIN EN MORA
 25

Existen tres opciones:

1.- sostenida por Mosset, Lpez de Zavala, Ramella y Santiago, y
consiste esta primera en que mientras el deudor no sea constituido
en mora no puede cursrsele la intimacin, es la ms aceptada.
2.- Borda y Morillo.- consideran que un solo requerimiento
bastara, para la constitucin en mora y la intimacin a cumplir.
3.- Lpez Cabana y Llaveras.- Dicen son necesarias tanto la
constitucin en mora como la intimacin, pero ambas pueden
hacerse simultneamente, mediante un solo documento, a un
cuando los plazos de una y otra no pueden correr conjuntamente.

PURGA Y MORA

Se plantea si es posible que el deudor constituido en mora borre

los efectos de esta, mediante el cumplimiento.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

 26

a.-Contratos en general.- el contrato es el acuerdo de dos o ms

partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin
jurdica patrimonial.
b.-Transferencia de propiedad mueble.- la transferencia de
propiedad de un mueble determinado se efecta con la tradicin a
su acreedor, salvo disposicin legal diferente.
c.-Transferencia de propiedad inmueble.- la inscripcin en los
registros pblicos no es constitutiva de derechos, la sola obligacin
de enajenar un inmueble determinado hace al acreedor
propietario de el, salvo disposicin legal.
d.-Modalidad de compra venta.- compra venta por peso; numero
o medida; a satisfaccin; a prueba; sobre medida; sobre muestra;
ad corpus.
e.- Compra venta - por la compra venta el vendedor se obliga a
transferir la propiedad de un bien al comprador y este a pagar su
precio en dinero.
f.-Compra venta sobre medida en bloque.- en la compra vntale
vendedor esta obligado a entregar al comprador la cantidad
indicada en el contrato, si ello no fuese posible, el comprador esta
obligado a pagar lo que se halle mas y el vendedor a devolver el
precio de lo que se halle de menos.
g.-Compra venta ad corpus.- si el bien se vende fijando precio por
el todo, el comprador debe pagar la totalidad del precio a pesar
que se compruebe que la extensin o cabida real es diferente, si
difiere mas de una dcima parte, el precio sufrir la reduccin o
aumento proporcional.
h.- Sobre medida (derecho de retracto).- es lo que la ley otorga a
determinadas personas para subrogarse (sustituir una persona o
cosa por otra) en el lugar del comprador y en todas las
estipulaciones del contrato, a favor del vendedor, para tomar la
cosa vendida es improcedente el retracto las ventas hechos por
remate publico.
i.-Obligaciones del comprador y vendedor.- el comprador esta
obligado a pagar el precio en el momento, a la manera y lugar
 27

pactados, a falta de convenio debe ser pagado al contado en el

momento y lugar de la entrega del bien, si el pago no puede
hacerse en el lugar, se har en el domicilio del comprador; el
vendedor: su obligacin esencial es de perfeccionar la
transferencia de la propiedad del bien.
Pactos nulos.-el pacto de mejor comprador: puede rescindir (dejar
sin efecto) la compra venta, si hubiera quien de mas por el bien, lo
devolviera el comprador; el pacto de preferencia: impone al
comprador la obligacin de ofrecer el bien al vendedor, cuando
pretenda enajenarlo.
j.-Retroventa.- por la retroventa, el vendedor adquiere el derecho
de resolver unilateralmente el contrato, sin necesidad de decisin
judicial en el plazo establecido por ley, salvo pacto de las partes.

CONTRATO MIXTO
El contrato mixto es aquel que est formado por la unin de
dos o ms prestaciones tpicas o bien est compuesto por
prestaciones tpicas y atpicas, o bien lo integran nicamente
prestaciones de esta ltima clase.

CONTRATO PUBLICITARIO

El contrato de publicidad es aqul por el que un anunciante

encarga a una agencia de publicidad, mediante una
contraprestacin, la ejecucin de publicidad y la creacin,
preparacin o programacin de la misma.

Los contratos publicitarios presentan un perfil jurdico-

privado, es decir, las normas de contratacin publicitaria son
normas de Derecho Privado.
 28

SANTAELLA manifiesta que los contratos publicitarios, dado

que vinculan sujetos publicitarios, se refieren a materia
publicitaria y se hallan tipificados en la Ley publicitaria, estn
dotados de naturaleza jurdica-publicitaria, a medio camino
entre lo pblico y lo privado.

CONTRATACIN
ADMINISTRATIVA
 29

antecedentes

EN ROMA

En roma no todo acuerdo de voluntades era considerado

contrato, sino solamente aquellas relaciones a las que la ley
atribua el efecto de engendrar obligaciones civilmente
exigibles.
En el derecho justinianeo, el contrato es el acuerdo de
voluntades capaz de constituir a una persona en deudora de
otra, incluyendo como tales a toda clase de negocio que tuviera
por fin la creacin, modificacin o extincin de cualquier
relacin jurdica.
El nexun fue el primer contrato romano que se caracterizaba
por las rgidas solemnidades que deban seguirse para su
perfeccionamiento, como la pesada del cobre y la balanza y la
presencia del librepiens y de los cinco testigos.
Una derivacin del nexum es la sponsio que era el contrato que
consista en el empleo de palabras sacramentales, como
spondes?, a lo que el obligado contestaba spondeo, sin
necesidad del per aes et libram. Pero como este contrato poda
llevarse a cabo entre ciudadanos, aparece la stipulatio para que
tambin pudieran contratar los no ciudadanos, donde las partes
podan interrogarse usando cualquier expresin, a lo que el
obligado contestaba siempre: promitto. De esta manera
nacieron los contratos verbales.
De la prctica de que un ciudadano romano llevara un libro de
registro domstico, el codex accepti et expensi, donde anotaba
los crdito contra el deudor, as nos encontramos con la nomina
transcriptitia que era usada cuando el obligado era otro
 30

ciudadano, y con la chirographa o syngrapha para el deudor

extranjero. De estas formas de celebrar una convencin cuyo
perfeccionamiento radicaba en las anotaciones, derivan los
contratos literales.
Posteriormente, se agregaron el mutuo, el comodato, el depsito
y la prenda, estos surgen cuando deja de ser el nexum el medio
ms idneo para celebrarlos, bastando la simple tradicin de
una cosa. Estos constituyen los contratos reales
Finalmente, cuando la revolucin del Derecho Romano hizo del
acuerdo de voluntades el elemento caracterstico del contrato,
se acepta que puedan ser perfeccionados por el mero
consentimiento de las partes, apareciendo as, los contratos
consensuales.

Clasificacin de los
contratos
Los contratos pueden clasificarse de la siguiente manera:
Contratos unilaterales y bilaterales, segn nazca obligacin para
una de las partes, como en el mutuo; o que engendraban
obligaciones para ambas partes para ambas partes, como ocurre
en la compra venta. Los contratos bilaterales son tambin
llamados sinalagmticos, y entre estos, se distinguen los
perfectos o aequales de los imperfectos o inaequales. Los
primeros eran los que desde el momento mismo de su
conclusin, engendraban obligaciones para todas las partes
contratantes. Los segundos eran aquellos que al concluirse el
contrato, solo nacan obligaciones para una de las partes
contratantes, pero que luego, por circunstancias posteriores y
eventuales, podan engendrarlas tambin para la otra parte, por
ejemplo: el comodato: el contrato al conclurse no engendraba
obligaciones sino para el comodatario (cuidar la cosa prestada y
devolverla al vencimiento del trmino); pero si l realizaba
gastos extraordinarios para su conservacin, naca a cargo del
comodante la obligacin de reembolsarlos.
 31

En los contratos bilaterales, no se admite que una de las partes

pueda exigir la prestacin de la otra mientras esta no haya
satisfecho la propia.

Contratos iuris civilis y iuris gentium, segn sean celebrados

entre romanos o sean tenidos por partes romanas o extranjeras,
o solamente extranjeras. Su origen surge del ius gentium, como
por ejemplo los contratos consensuales, reales, la stipulatio.

Contratos de buena fe y de derecho estricto, segn den o no

lugar a un iudicium bonae fidei. En los stricti iuris, la misin del
juez es decidir con un sencillo si o no sobre la existencia o
inexistencia, desde el punto de vista jurdico, de la pretencin
del actor en la frmula. En los bonae fidei, el juez debe valorar
las particulares circunstancias del caso, teniendo en cuenta
aquello que es dable exigir entre personas justas y leales, el juez
tiene en cuenta la equidad para el caso concreto.
Son contratos de buena fe, la compra venta, la locacin, la
sociedad, la prenda, el depsito y el comodato, entre otros.

Contratos gratuitos y onerosos, segn que dieran a uno de los

otorgantes alguna ventaja no contraprestada, como el mutuo, y
onerosos cuando las partes hicieran sacrificios o desembolsos
recprocos, como en la compraventa. Los contratos onerosos se
podan dividir a su vez en conmutativos, cuando contenan
prestaciones ciertas, y aleatorios, cuando aquellas quedaban
supeditadas al azar.

Contratos principales y accesorios, los primeros tenan

existencia propia con independencia de toda otra convencin,
como la locacin; los segundos, dependan de uno principal al
que estaban vinculados.
 32

Contratos nominados e innominados, segn estuvieran o no

dotados de un nombre. Los nominados, estaban provistos de
una accin designada con un nombre especial segn la figura
contractual que se tratara; los innominados, caracan de accin
propia, solo se valan de una accin comun a todas las
relaciones de este tipo, la actio praescriptis verbis.

Elementos de los
contratos
Los elementos de los contratos pueden clasificarse en:
Esenciales: son aquellos sin cuya concurrencia el contrato no
concebirse ni existir (estos son requisitos del contrato), sin ellos
no existe el contrato, ya que son la esencia del acto.
Entre esto elementos tenemos los que son comunes a todos los
contratos, y aquellos que solo se exigen para determinados
contratos, como seran las palabras sacrementales en la sponsio,
las inscripciones en el contrato litteris, la datio en el mutuo, la
gratitud en el mandato, etc..
Con respecto a los elementos comunes a todos los contratos,
tenemos:

La capacidad: es la aptitud de las personas para figurar en su

propio nombre en un contrato. Por lo tanto no pueden contratar
los que sufren:
Una incapacidad de derecho por falta de alguno de los status,
como: los esclavos, los peregrinos, los alieni iuris.
Una incapacidad de derecho, como los infantes, los dementes,
los prdigos, las mujeres puberes sui iuris.

El consentimiento: el contrato no puede celebrarse sin el

acuerdo de voluntades.
 33

El objeto: es la prestacin del contrato: una sola prestacin en

los unilaterales, dos o mas en los sinalagmticos.
El objeto es el hecho positivo o negativo que debe realizar una
de las partes en beneficio de la otra, o las dos partes cuando
ambas resultan acreedoras y deudoras en virtud del contrato .

El objeto tena que ser posible, lcito, determinado o susceptible

de serlo y presentar un inters para el acreedor.

La causa: algunos doctrinarios afirman que sta no se encuentra

en los textos de Derecho Romano, sino que solo fue empleada
como sinnimo de fuente o de hecho generador de la obligacin.

Naturales: son aquellos que aunque acompaando

normalmente a un contrato, pueden ser excluidos por los
contrayentes mediante una clusula, tal sera, en la compra
venta, la responsabilidad del vendedor por la eviccin o por los
vicios ocultos de la cosa vendida, que se considera
implcitamente comprendida en el contrato, mientras que las
partes no dispongan lo contrario, ya que se trata de un elemento
que no es de la esencia sino de la naturaleza del contrato, que
puede ser excluido por la manifestacin de voluntad de las
partes, y el contrato no dejara de ser tal.

Accidentales: son aquellos que dependen solo de la voluntad de

las partes, quienes pueden incluirlo para modificar los efectos
naturales del contrato. Son llamados tambin modalidades y
son: la condicin, el plazo y el cargo.

Vicios del consentimiento: para que el contrato sea vlido, el

consentimiento debe emanar de personas dotadas de
discernimiento y estar exentas de vicios. Si se halla afectado por
 34

uno de ellos, la parte perjudicada puede solicitar la nulidad de

este.

Contratos
consensuales

Son aquellos para cuya validez no se requiere la observancia de

una forma, sino nicamente el consentimiento de las partes,
presentes, ausentes, y ya lo manifiestan de modo expreso o
tcito.

Son la compra-venta, el arrendamiento, la sociedad y el

mandato de los contratos consensuales, dominados por el
principio de la buena fe, libres de formalidad, accesibles a los
extranjeros y nacidos dentro de la corriente ius gentium.

El Derecho Romano en su progresiva evolucin se vio precisado

a tutelar, mediante acciones especiales, ciertas convenciones
que no se formalizaban por la palabra, la escritura o la entrega
de la cosa, apareciendo as los contratos que no requeran
solemnidades para su celebracin, pues donde bastaba el simple
acuerdo de las partes para que quedaran perfeccionados,
admitindose que la voluntad sea expresada entre ausentes
(carta o un intermediario).

CONTRATOS
ADMINSTRATIVOS
 35

Los contratos administrativos que de principio se celebran a

travs del procedimiento administrativo de licitacin pblica,
son la forma ms idnea para que el Estado se provea de los
suministros y servicios necesarios para el desarrollo de sus
cometidos.-

Contratos de
adhesion

Se caracterizan por:
a) La predeterminacin del contenido contractual de manera
inmodificable, general y uniforme, por la parte ms poderosa;
b) La necesaria adhesin de la contraparte que no puede
discutir el contrato y, por ello, no existe el perodo de tratativas;
c) La superioridad econmica de una de las partes

Contratos de
administracin
Son aquellos que existen cuando uno de los sujetos que en l
participa sea la Administracin (criterio subjetivo). Sin perjuicio
de ello, el estudio o aplicador del Derecho en sede
administrativa o jurisdiccional, deber observar cada especie de
contrato en particular porque, segn sta, ser diferente el
derecho aplicable.-
 36

En efecto, existen contratos administrativos donde se aplica

predominantemente, el Derecho privado y ello nos obliga a
distinguir:
A. Los contratos del Derecho privado como el arrendamiento.
En estas especies se aplica, de principio, el Derecho comn,
sin perjuicio de la etapa previa interna donde la
Administracin decide contratar y que se regula por el
Derecho pblico. As, debern existir fondos presupuestales
disponibles, motivo, fin y procedimiento especficos para
contratar

B) Los contratos regidos por el Derecho Pblico que no tienen

equivalentes en el Derecho Privado, como el contrato de
concesin de servicio pblico

Criterios de distincin con los

contratos de derecho privado
Cul es el elemento caracterizante o esencial para decidir
cundo nos encontramos con un contrato de la Administracin?

A) CRITERIO SUBJETIVO
El contrato administrativo se definira porque uno de los sujetos
participantes es la Administracin. De acuerdo con ello todos
los contratos en que participe seran administrativos, incluido el
arrendamiento, compraventa, donacin, etc, aunque el orden
aplicable sea, esencialmente, el privado, en el rea del puro
acuerdo, no en el orden interno de la Administracin, cuando
decide contratar.-

B) CRITERIO DE LA JURISDICCION
La distincin entre las dos especies de contratos surgira de la
existencia de una jurisdiccin especial, especializada, para el
supuesto de los contratos administrativos. Sin embargo, la
 37

jurisdiccin propia no puede calificar la naturaleza del contrato

porque sta debera ser la causa de aqulla.-

C) CRITERIO: CALIFICACION LEGISLATIVA

Este criterio operara de una forma similar al propuesto
anteriormente. Si el legislador dispone que un determinado
contrato es administrativo, as deber entenderse.-

D) CRITERIO: SERVICIO PBLICO

Si el contrato persigue, o est vinculado con un servicio pblico,
nos encontraramos con un contrato administrativo. La
dificultad del mismo radica en que deberamos definir qu se
entiende por servicio pblico, hecho donde no existe unidad de
doctrina.-

E) CRITERIO: PROCEDIMIENTO
Nos encontraramos frente a un contrato de la Administracin
si en el mismo se ha seguido un procedimiento especial
administrativo de contratacin, por ejemplo, la licitacin.-

F) CRITERIO: FIN
De acuerdo con el presente criterio de distincin nos
encontraramos frente a un contrato administrativo cuando en
el mismo est comprometido el inters general.-

G) CRITERIO: MATERIAL
Los contratos administrativos se caracterizaran porque su
materia o sustancia sera diferente a la que constituye el resto
de los contratos. As sucedera en el contrato de obra pblica,
pero no acontecera cuando la Administracin celebra un
contrato de arrendamiento para la casa -habitacin de un
funcionario.
 38

Elementos esenciales del

contrato de administracin
Los elementos de los contratos Administrativos son los
siguientes: los sujetos, la voluntad, el objeto, la causa, el fin y las
formalidades y la forma.-

A) LOS SUJETOS
Un elemento caracterizante de los contratos Administrativos es
que una de las partes ser la Administracin, entendiendo por
sta toda autoridad estatal actuando en el ejercicio de funcin
Administrativa. Antes de continuar debemos detenernos
brevemente y hacer algunas precisiones previas.-

Los ordenadores de gastos son los rganos competentes

para dictar actos administrativos por lo que se contraen
compromisos.
En la terminologa habitual los ordenadores son los jerarcas, de
diversos grados, que actan de acuerdo a los lmites impuestos
por las normas
Debe distinguirse los ordenadores de gastos de los de pago,
que son los que disponen el cumplimiento del compromiso
previamente contrado.

B) OBJETO
Debe ser cierto, determinado y lcito, esto es que debe ajustarse
a lo que dispone la Constitucin, principios generales de
derecho, ley y reglamentos, aplicndose el principio de jerarqua
formal de las fuentes.

C) CAUSA
 39

Constituye el por qu del contrato y en sede jus publicista es el

motivo del acto.-

D) FIN
Es el para qu del contrato. El fin puede estar expresamente
determinado. Si as no aconteciera siempre ser actuar
conforme al inters pblico.-

E) FORMALIDADES Y FORMA
Las formalidades son los requisitos necesarios para la
celebracin del contrato y pueden ser anteriores, concomitantes
o posteriores.-

Las anteriores refieren al modo de seleccin del co-contratante.

La contratacin administrativa se desarrolla mediante
procedimientos administrativos especiales. Si existe algn vaco
en los mismos, sern de aplicacin los principios y normas del
procedimiento administrativo comn
Las concomitantes son las que deben cumplirse en el momento
de celebrarse el contrato.-
Las formalidades posteriores son las que deben cumplirse en la
de ejecucin del contrato.
La forma es una formalidad ms y es el modo como se
documenta el contrato.-

F) VOLUNTAD
Como veremos infra las voluntades que forman el contrato
podrn estar viciadas por error, dolo o violencia. En ese sentido
se aplicarn las normas del derecho comn.-

contenido del contrato

 40

El contenido del contrato se puede clasificar en esencial,

implcito y eventual.-
Esencial es el que define la especie de contrato de que se trata
El contenido implcito es el que integra el contrato aunque no se
hubiese mencionado expresamente. Surge del derecho vigente.

El contenido eventual es el que puede existir pero que

depender de la voluntad de las partes. Asi el establecimiento de
determinadas condiciones particulares para un contrato

principios del contrato

Son:
A) FLEXIBILIDAD
Mediante este principio, que se encuentra expresamente
consagrado para el procedimiento administrativo comn de
acuerdo se prentende desterrar la rigidez y el uniformismo.
Implica reconocer el hecho de la imposibilidad de prever todas
las situaciones y reglamentar su resolucin. As se permite
concertar soluciones entre las partes, pero sin caer en extremos,
que puedan llevar a violentar las normas sobre contratacin
estatal.

La flexibilidad autoriza cierta discrecionalidad a los

ordenadores, en cuanto a la exigencia de requisitos y cuestiones
de detalle, que no sean fundamentales y que permitan
solucionar problemas prcticos, y as obtener la mejor oferta -

B) DELEGACION
 41

Debe entenderse con el fin de eliminar el centraliismo

burocrtico, mediante la aplicacin de las distintas modalidades
de la centralizacin.

C) AUSENCIA DE RITUALISMOS
Se traduce en la necesidad de evitar trmites, formalismos o
recaudos innecesarios que dificulten el procedimiento.-

D) MATERIALIDAD
Prioriza lo significativo, lo que tiene trascendencia desde el
punto de vista de la ciencia de la auditoria. Permite, por
ejemplo, el "redondeo" de las sumas de dinero. Por ello,
materialidad no es verdad material, ni se opone a verdad
formal.-

E) PRINCIPIO DE VERDAD SALVO PRUEBA EN CONTRARIO

Con en el mismo se pretende eliminar la actitud de sospecha de
la Administracin que hace multiplicar las formalidades, ritos y
controles

F) PUBLICIDAD
El principio de publicidad posibilita, a todo el interesado en
contratar con la Administracin, conocer en tiempo y forma la
voluntad de sta en el mismo sentido.-

G) IGUALDAD DE OFERENTES
Es el corolario del principio ms general de igualdad

H) CONCURRENCIA
Es de la esencia y finalidad de la contratacin administrativa y
se vincula con los principios de publicidad e igualdad de
 42

oferentes. Permite, as mismo, que la Administracin obtenga

una mejor oferta.-

I)TRANSPARENCIA.

J) INFORMACIN FINANCIERA
L) PROBIDAD, art. 21 ley 17060
K) EQUILIBRIO DE LA EFICACIA Y EL CONTROL

Responsabilidad contractual

La celebracin del contrato generalmente se encuentra

precedido de una fase preparatoria previa que puede dar lugar a
la responsabilidad de las partes.-
La responsabilidad precontractual se funda en la violacin del
principio de buena fe complementado por el principio de
confianza que "... no es ms que el estado subjetivo de aqul que
espera que el comportamiento del otro sujeto se ajuste a la
buena fe. Mientras que la violacin de la buena fe se examinar
con respecto al sujeto que resultar (o no) responsable
precontractualmente, el estado de confianza ser apreciado en
relacin a la vctima de la responsabilidad. Buena fe (objetiva) y
confianza son anverso y reverso de la misma medalla.

La Administracin puede incurrir en responsabilidad

precontractual si:
A) Revoca, modifica o suspende ilegtimamente el llamado a
licitacin.-
B) Si niega indebidamente la recepcin de ofertas.-
C) Si rechaza ilegtimamente ofertas
D) Si adjudica prematuramente la licitacin
E) Si revoca ilegtimamente la adjudicacin
 43

F) Si existen determinados vicios en los pliegos, en el llamado,

en la adjudicacin, etc..-
La contraparte puede incurrir en responsabilidad
precontractual si desiste de la licitacin

Los vicios de los contratos

administrativos

A) VICIOS DEL SUJETO: LA ADMINISTRACION

1) VICIOS DE LA COMPETENCIA
La competencia es la aptitud de obrar de las personas pblicas o
de sus rganos. Ella determina los lmites dentro de los cuales
han de desarrollarse unas y otras.-
Los elementos determinantes de la competencia son el
territorio, la materia y los poderes jurdicos .-
Por lo expuesto, es en esos elementos donde se pueden producir
vicios de incompetencia del rgano o personas pblicas.-

FALTA DE AUTORIZACION PARA CONTRATAR

En el supuesto de ser necesaria autorizacin para que el rgano
pblico celebre un contrato, y, sta no se hubiere recabado, se
produce una nulidad que podra sanearse de acuerdo a cada
caso concreto-

VICIOS EN LA VOLUNTAD
Los vicios de la voluntad son el error, la violencia y el dolo y se
regulan, de principio, por el Derecho comn. Obviamente,
refieren al elemento del rgano denominado voluntad
humana .-

B) VICIOS DEL SUJETO: EL LICITANTE

 44

INCAPACIDAD
Estn capacitados para contratar con el Estado las personas
naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, que teniendo el
ejercicio de la capacidad jurdica que seala el derecho
comn, no estn comprendidas en alguna disposicin que
expresamente se lo impida o en los casos enumerados en la
misma norma y que, en puridad, establecen impedimentos para
contratar .

VICIOS DE LA VOLUNTAD
Los vicios de la voluntad del licitante son, prcticamente, los
mismos y, se regulan de forma similar a los que afectan a la
voluntad del organismo licitante.-

C) VICIOS EN EL OBJETO
El contenido del contrato puede esta afectado por ser ilcito,
indeterminado o irrazonable, por no ajustarse al principio de
razonabilidad.-

D) VICIOS EN LAS FORMALIDADES

Las formalidades son los requisitos anteriores, concomitantes o
posteriores, necesarios para la celebracin del contrato.-
La forma constituye un de las formalidades y es el modo como
se documenta el contrato

E) VICIOS EN EL ELEMENTO TELEOLOGICO

El vicio en el fin puede dar lugar a la desviacin de poder. Esta
existir cuando el fin querido por la Administracin es distinto
al fin debido, legalmente determinado.-
El fin puede estar expresamente determinado. Si as no
aconteciera siempre ser actuar conforme al inters pblico.
 45

Vicios del
consentimiento
Tres son los vicios del consentimiento ms comunes:
El error, que es la falsa nocin que se tiene de una cosa (no
todos los errores anulan el acto).

El dolo, que tiene lugar cuando una de las partes o un tercero

induce a error a la otra para decidirla a prestar su
consentimiento, mediante el empleo de maniobras fraudulentas
con el propsito de obtener una ventaja a sus expensas.

La violencia, que es un acto de fuerza material o moral ejercida

contra una persona para obligarla a prestar su consentimiento
en un contrato.

LICITACION PBLICA
La licitacin es una formalidad esencial en la contratacin
administrativa, establecida por razones de inters pblico. De
ah que su omisin invalida radicalmente el contrato, produzca
nulidad absoluta, pudiendo ser invocada por todos, la
Administracin, el particular contratante y los terceros
interesados".-
La licitacin pblica es un procedimiento administrativo que
consiste en una invitacin a contratar de acuerdo a bases
previamente determinadas con la finalidad de obtener la oferta
ms beneficiosa para la Administracin.-
De la presente definicin podemos extraer los elementos que al
instituto informan:
A) Es un procedimiento, o sea una secuencia de actos y hechos.-
La licitacin pblica es un procedimiento que tiene por objeto
seleccionar el contratante de la Administracin. No es el
 46

contrato mismo. Se rige por principios propios y, en caso de

silencio, deber acudirse a las normas y principios del
DERECHO ADMINISTRATIVO CONTRACTUAL y del
procedimiento administrativo comn
B) Es una forma de seleccionar el contratante
C) Es una invitacin a contratar
D) De acuerdo a bases previamente determinadas
E) La finalidad es obtener la oferta ms beneficiosa.

principios de la licitacin
pblica
Sin perjuicio de la aplicacin de los principios del Derecho
Administrativo Contractual, en general y, subsidiariamente, del
procedimiento administrativo comn, existen otros propios que
a la licitacin informan.-
Los principios de la licitacin pblica son: igualdad de
oferentes, cumplimiento estricto de los pliegos. A los mismos
debemos agregar el principio que establece que la oferta ms
ventajosa no es, necesariamente, la que ofrece el menor precio;
el principio de equilibrio de la ecuacin econmica financiera
del contrato y el de publicidad.

IGUALDAD DE LOS OFERENTES

El presente principio prohibe cualquier tipo de preferencia a un
licitante en particular.

CUMPLIMIENTO ESTRICTO DE LOS PLIEGOS

Los pliegos de condiciones son documentos que formarn parte
del contrato a celebrarse y, por ello, son ley entre las partes.-
 47

Por lo expuesto, la Administracin y los licitantes deben

cumplir estrictamente las reglas que en ellos se establezcan.-
En ese sentido la Administracin debe rechazar las propuestas
que se aparten de los pliegos que cumplen una funcin doble:
-Antes del perfeccionamiento del contrato establecen qu
condiciones deben reunir las ofertas de los particulares, las
caractersticas del objeto y el trmite que se seguir en el
procedimiento de que se trata.-
-Perfeccionado el contrato forman parte de ste.

PRINCIPIO DE EQUILIBRIO FINANCIERO DEL

CONTRATO
Las partes, al celebrar un contrato administrativo, estiman
determinados beneficios que forman su ecuacin econmica
financiera. Ese equilibrio debe mantenerse durante el
cumplimiento del mismo.

PRINCIPIO DE LA OFERTA MAS VENTAJOSA

Este principio emana de la aplicacin conjunta de los criterios
de seleccin de la oferta ms ventajosa. Por lo expuesto, el
precio es slo un criterio de seleccin.

EL PRINCIPIO DE PUBLICIDAD
La publicidad en sede licitatoria es un principio consagrado en
lo que refiere a todo el procedimiento, especialmente, respecto a
los pliegos y al llamado a presentar propuestas. Todo ello sin
perjuicio de la discrecionalidad que la Administracin posee en
la eleccin de los medios razonables para llevarla a la prctica .-

EXCEPCIONES AL PRINCIPIO
De acuerdo a lo expuesto en el apartado anterior el principio es,
en general, el de la licitacin pblica.-
 48

Sin embargo existen excepciones al mismo establecidas

expresamente y que son de interpretacin estricta, por lo que no
se permiten extensiones analgicas.-

EN RAZON DE CUANTIA:
Respecto de las excepciones en razn de cuanta debe tenerse
presente la imposibilidad de fraccionamiento.
El fraccionamiento acontece, por ejemplo, cuando, sabiendo
que el mismo servicio ser necesario por un tiempo
determinado, se contrata por un plazo menor para que la
contratacin ingrese en determinado supuesto, compra directa
o licitacin abreviada. Luego, se vuelve a contratar, y as
sucesivamente, hasta el plazo que se saba desde un comienzo.
Si existe un cambio sustancial del objeto no habra
fraccionamiento aunque se contrate, por ejemplo, la misma
empresa.-

LA COMPRA DIRECTA
La Administracin podr seleccionar su contraparte
directamente cuando la operacin no exceda de un monto
determinado por la ley de contratacin administrativa.

EXCEPCIONES GENERALES
Podr seleccionarse directamente a la contraparte o mediante el
procedimiento que determine el ordenador por razones de
buena administracin.

Los sujetos de la licitacin

pblica

A) ORGANISMO LICITANTE
 49

Es el ente pblico que, necesitado de contratar y actuando en

ejercicio de funcin administrativa, utiliza el procedimiento de
licitacin pblica a esos efectos

B) LOS LICITANTES
Son las personas que presentan sus propuestas a los efectos de
celebrar el contrato. Pueden ser fsicas o jurdicas, nacionales o
extranjeras.-

Requisitos de la licitacin
pblica
Los licitantes deben cumplir con ciertos requisitos a los efectos
de competir con xito en el procedimiento. Estos son: la
inscripcin en el Registro General de Proveedores del Estado;
eventualmente, la inscripcin en el Registro de Empresas de
Obras Pblicas; establecer la garanta de mantenimiento de la
oferta, tener capacidad para contratar con el Estado

PLIEGOS DE CONDICIONES
Son el conjunto de clusulas redactadas unilateralmente por la
Administracin, especificando la obra, el suministro o el
servicio que se licita; las pautas que regirn el contrato a
celebrarse; los derechos y obligaciones de los oferentes y del
contratista y el mecanismo procedimental a seguir en la
preparacin y ejecucin del contrato" .-
La Administracin los confecciona unilateralmente y, por ello,
tiene amplia discrecionalidad en su elaboracin acotada por el
principio de legalidad.

CLASIFICACIONES
-PLIEGOS GENERALES son los que se aplican a todos los
contratos de la misma categora.-
 50

-PLIEGOS DE CONDICIONES PARTICULARES

El pliego de condiciones generales ser complementado con uno
de condiciones particulares, formulado por el organismo
licitante para cada licitacin.

PUBLICIDAD DE LOS PLIEGOS

Una vez aprobados corresponde la publicacin de los pliegos y,
efectuada est, se abre a su respecto la eventual etapa recursiva
y jurisdiccional.-

ETAPA ESENCIAL
Es esencial porque en esta fase del procedimiento nacer la
voluntad contractual y excede el mbito interno de la
Administracin En ella se generan relaciones bilaterales, en
tanto los particulares interesados en contratar, presentarn sus
ofertas.-

ADJUDICACION
Es el acto principal precontractual y separable que finaliza la
etapa esencial.-
Lo dicta unilateralmente la Administracin y establece cul es la
propuesta ms ventajosa, produciendo el compromiso del gasto
El acto de adjudicacin compete a los ordenadores de gastos.

La Administracin puede rechazar todas las ofertas o declarar

desierto el procedimiento porque la licitacin no es un
procedimiento instruido para proteger, primariamente, los
intereses del licitante sino, para proteger el inters pblico.
 51

Asimismo, el oferente no tiene un derecho subjetivo, ni un

inters legtimo a la adjudicacin.

EFECTOS
El acto de adjudicacin produce los siguientes efectos:
a) Genera, de principio, el derecho subjetivo del adjudicatario,
para contratar con el organismo licitante, de acuerdo a lo
dispuesto por los pliegos de condiciones.-
b) La Administracin debe celebrar, necesariamente, el contrato
con el adjudicatario. Por lo expuesto, se excluyen a los dems
oferentes.-
c) En tercer lugar las partes quedan vinculadas por lo dispuesto
en los pliegos y, el licitante, por lo oportunamente ofertado.-
d) El adjudicatario deber garantizar, oportunamente, el
cumplimiento del contrato.
e) Produce la eventual responsabilidad de las partes en caso de
desistimiento del contrato.-
f) Se genera el derecho de los restantes oferentes de retirar los
documentos presentados y la garanta de mantenimiento de la
oferta .-

PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO

Esta etapa es la que la doctrina denomina fase integrativa .-
Generalmente el contrato se perfecciona (nace a la vida jurdica
con todos sus efectos) cuando la adjudicacin es conocida
formalmente y aceptada por el adjudicatario .

EXTINCION DE LOS CONTRATOS

ADMINISTRATIVOS
 52

1) FORMAS NORMALES
La manera no patolgica de extincin de los contratos es el
cumplimiento y recepcin del objeto. Esta estar impregnada de
las particularidades que se deriven del contrato de que se trate.
As, por ejemplo, puede existir una recepcin provisional y otra
definitiva.

FORMAS EXTRAORDINARIAS DE EXTINCION

A ) ILEGITIMIDAD DEL CONTRATO
Observada una ilegitimidad, sta puede afectar su validez. Para
que ello se produzca es necesario que el vicio sea de una
magnitud razonable .-

B) POR FALLECIMIENTO DEL PARTICULAR

CONTRATANTE
Sin perjuicio de que la hiptesis es de difcil aplicacin porque
generalmente, se contrata con empresas privadas -por la
necesidad del capital que se requiere para la ejecucin del
contrato- ste es intuitu personae y, la muerte del particular
extingue el contrato .-

C) POR SUPRESION DE LA ADMINSTRACN

CONTRATANTE
Corresponde distinguir diferentes casos, porque la desaparicin
de la persona o de su competencia puede darse con
continuacin del servicio a cargo de otra persona estatal, o con
supresin del servicio materialmente, se suprime y no se presta
ms, o porque aunque se siga prestando ya no es administrativo
porque se ha privatizado .

D) INCUMPLIMIENTO
Producido el incumplimiento grave de las partes procede la
presente causa de extincin.-
 53

Los pliegos no pueden establecer la imposibilidad de ocurrir al

Poder Judicial, si existe un conflicto intersubjetivo de intereses.
El incumplimiento podr revertir a aquella causal

E) POR RESCISION UNILATERAL DE LA

ADMINISTRACION
La doctrina tradicional sostiene que los contratos
administrativos pueden extinguirse, de principio, por rescisin
unilateral de la Administracin. Es lo que la doctrina denomina
rescisin unilateral por motivos de mrito o conveniencia.-

F) POR RESCISION JURISDICCIONAL

Producido un conflicto de intereses entre las partes
contratantes, compete al Poder Judicial, de principio, su
conocimiento.

Por lo expuesto, toda estipulacin que establezca la

imposibilidad de ocurrir al Poder Judicial, violara la
normatividad legal.

G) FUERZA MAYOR
Opera cuando la misma sea absoluta o relativa pero, en ambos
casos, debe ser definitiva

H) POR ACUERDO DE PARTES

La hiptesis no presenta elementos de especial consideracin.-

CONTRATOS DE
ADMNISTRACIN PBLICA
 54

Los contratos administrativos, estn regidos predominante-

mente por el derecho pblico y con un rgimen jurdico nico.

Estrictamente hablando, no hay contratos civiles de la

Administracin; en principio, todos son de derecho pblico,
sometidos a reglas especiales.
Los contratos de la Administracin se rigen
predominantemente por el derecho pblico, pero los hay
tambin regidos en parte por el derecho privado. As, estn ms
prximos al derecho civil, los contratos de cesin, permuta,
donacin, locacin, compraventa, mandato, depsito, fianza,
mutuo hipotecario, transporte, contratos aleatorios.
Por el contrario, estn ms cerca del derecho admistrativo los
contratos de empleo o funcin pblica, emprstito, concesin de
servicios pblicos, concesin de obras pblicas, obra pblica y
suministro.

CONTRATOS PBLICOS
El contrato pblico o el negocio jurdico de derecho pblico, es
un acuerdo creador de relaciones jurdicas.
La caracterizacin del contrato de la Administracin resulta:
a. del objeto del contrato, es decir, las obras y servicios
pblicos cuya realizacin y prestacin constituyen
precisamente los fines de la Administracin;
b. de la participacin de un rgano estatal o ente no estatal en
ejercicio de la funcin administrativa, y
c. de las prerrogativas especiales de la Administracin en
orden a su interpretacin, modificacin y resolucin.
Conceptualmente entendemos que contrato administrativo
es toda declaracin bilateral o de voluntad comn,
productora de efectos jurdicos entre dos personas, de las
cuales una est en ejercicio de la funcin administrativa.
 55

Caracteres y rgimen jurdicos

El contrato administrativo o contrato de la Administracin tiene
elementos comunes al contrato de derecho privado pero con
variantes que dependen de su contenido, de su fin, de los
distintos intereses que afecta y de su rgimen jurdico propio.

Formalismo
En los contratos administrativos se supedita su validez y
eficacia al cumplimiento de las formalidades exigidas por las
disposiciones vigentes en cuanto a la forma y procedimientos de
contratacin. Estas formalidades discurren a travs de una serie
de actos preparatorios del contrato.

Desigualdad jurdica. Las partes contratantes estn en un

plano desigual. En los contratos administrativos desaparece el
principio de igualdad entre las partes, que es uno de los
elementos bsicos de los contratos civiles. La Administracin
aparece en una situacin de superioridad jurdica respecto del
contratista.
Cuando una de las partes contratantes es la Administracin, se
imponen ciertas prerrogativas y condiciones que subordinan
jurdicamente al contratista. El principio de la inalterabilidad de
los contratos no puede ser mantenido, sino que cede ante el ius
variandi que tiene la Administracin a introducir
modificaciones en ellos, y que son obligatorias, dentro de los
lmites de la razonabilidad, para el contratista.
Esta desigualdad jurdica se traduce en la competencia que
tiene la Administracin para:
- Adaptar el contrato a las necesidades pblicas, variando
dentro de ciertos lmites las obligaciones del contratista
(modificacin unilateral, mutabilidad del contrato). Es decir,
que el contrato administrativo carece de la rigidez e
inmutabilidad del contrato civil, porque cede ante el inters
pblico.
 56

- Ejecutar el contrato por s o por un tercero, en caso de

incumplimiento o mora del contratista, en forma directa,
unilateral y por cuenta de ste (ejecucin con sustitucin del
contratista).
- Dejar unilateralmente el contrato sin efecto en caso de
incumplimiento, cuando las necesidades pblicas lo exijan
(rescisin contractual).
Esta subordinacin o desigualdad jurdica del contratista
respecto de la Administracin Pblica con quien celebra un
contrato, tiene su origen en la desigualdad de propsitos
perseguidos por las partes en el contrato, pues al fin econmico
privado se opone y antepone un fin pblico o necesidad pblica
colectiva que puede afectar su ejecucin.

Derechos y obligaciones personales

En principio, los derechos y obligaciones emergentes del
contrato administrativo respecto del contratista, son de carcter
personal, intuitu personae, por ejemplo, en materia de
contratos de empleo pblico es obvia la imposibilidad de ceder,
transferir o negociar el mismo; aunque los hay tambin intuitu
rei.

Celebrado el contrato, la Administracin se resguarda de la

insolvencia econmica, moral y tcnica de su contratista,
prohibiendo, en principio, la transferencia de los derechos
contractuales, salvo autorizacin o pacto expreso.

Formacin del Contrato

El contrato se forma por la concurrencia de dos voluntades; una
de ellas la de la Administracin, sujeto imprescindible en el
contrato administrativo.
La formacin de la voluntad de la Administracin Pblica
recorre una serie de etapas, cumplidas por distintos rganos.
 57

Procedimiento de preparacin del contrato

La actividad preliminar al contrato de la Administracin adopta
las formas jurdicas propias de la funcin administrativa.

Las etapas del procedimiento preparatorio y previo a la emisin

de la voluntad contractual, sustancialmente adquieren forma de
acto, reglamento, hecho o simple acto administrativos.

Ellas, a tenor de nuestra dogmtica jurdica, son las formas por

las cuales se exterioriza toda la actividad administrativa del
Estado, contractual o no. La actividad administrativa
contractual o precontractual no es ajena al rgimen jurdico de
la funcin administrativa ni tiene formas jurdicas de
manifestacin distinta de aqulla.

Los actos, hechos, reglamentos y simples actos administrativos,

dictados o ejecutados en la preparacin de la voluntad
administrativa contractual, se incorporan unitariamente,
aunque de manera separable, en el procedimiento
administrativo de conformacin de la voluntad contractual. Por
ello, las reglas y principios que rigen la intervencin de los
interesados en la preparacin e impugnacin de la voluntad
administrativa (procedimiento administrativo) son tambin
aplicables a la actividad administrativa precontractual (de
preparacin de la voluntad) y contractual propiamente dicha
(de ejecucin de la voluntad).

El procedimiento administrativo preparatorio de la voluntad

contractual se integra, adems, con la actividad que despliega a
ese efecto el futuro contratista de la Administracin Pblica. En
la actividad precontractual, preparatoria o preliminar del
contrato administrativo, encontramos tambin actos y hechos
jurdicos privados o de particulares, v.gr., la compra del pliego,
la presentacin de la oferta, el retiro o desistimiento de la
oferta, la constitucin de la garanta, la solicitud de inscripcin
en los registros respectivos, la formulacin de observaciones e
 58

impugnaciones en el acto de apertura, etctera.

Por lo tanto, la seleccin del contratista por cualquier
procedimiento (licitacin pblica, licitacin privada,
contratacin directa, remate pblico, concurso), no se agota en
un acto administrativo nico, sino que es el resultado de varios
actos, hechos, reglamentos y simples actos administrativos, que
reciben concurrencia y colaboracin de los particulares por
medio de actos y hechos jurdicos privados, siempre que el
oferente sea una persona privada.

Ejecucin de los contratos

La administracin posee prerrogativas para la ejecucin del
contrato.
1. Ius Variandi: la adm. podr modificar las condiciones del
contrato hasta un punto racional.
2. Posibilidad de mayores penalidades al contratista que
incumpla con sus obligaciones

Prerrogativas de la Administracin
Los principios de la autonoma de la voluntad e igualdad
jurdica de las partes, quedan subordinados en el contrato
administrativo. En este sentido puede decirse que la libertad de
las partes queda circunscripta o limitada por la norma que fija
el procedimiento para elegir al contratista; la aprobacin o
autorizacin legislativa o administrativa, y la subordinacin del
objeto al inters pblico.

El contratista no tiene, en principio, la libertad de disentir

respecto de las condiciones del contrato; slo puede aceptarlas o
rechazarlas, prevaleciendo siempre el inters pblico sobre los
intereses privados. En consecuencia, las prerrogativas de la
Administracin se manifiestan en la desigualdad jurdica en
relacin a sus contratistas y en las clusulas exorbitantes del
derecho comn.
 59

Hecho o acto del Estado (hecho del prncipe)

Cuando la ecuacin econmico-financiera del contrato
administrativo se altera por un acto imputable al Estado, da
lugar al denominado hecho del prncipe.
Esta denominacin se acu en los albores de la formacin del
derecho pblico en la Europa del absolutismo y ha sido
mantenida y repetida mecnicamente hasta nuestros das.
Nuestro pas, de indudable tradicin republicana, nos impone
ser consecuentes y por ello se propone denominar a esta teora
en forma acorde con lo que en realidad ocurre: se trata de
hechos o actos del Estado.

El acto lesivo emanado de cualquier rgano o reparticin

estatal, sea o no de la autoridad pblica que celebr el contrato,
habilita al contratista para requerir una reparacin integral,
invocando para ello la teora del hecho o acto del Estado.

Para configurarse la decisin debe provenir de cualquier

autoridad pblica y afectar el desarrollo del contrato.

La imprevisin
Ante circunstancias extraordinarias anormales e imprevisibles,
posteriores, y sobrevinientes a la celebracin de un contrato
administrativo, pero temporarias o transitorias, que alteran la
ecuacin econmico-financiera en perjuicio del contratista, es
obligacin del Estado asistirlo para que pueda cumplir el
contrato. Es la aplicacin de la teora de la imprevisin a los
contratos administrativos.

La imprevisin es un acontecimiento ajeno a la

Administracin que no ha podido preverse en el momento de
celebrar el contrato, y que si bien no hace imposible la ejecucin
 60

del mismo, acrece en gran proporcin las cargas del contratista

y afecta profundamente la economa del contrato.

La imprevisin es, en definitiva, un dispositivo jurdico que

permite al contratista obtener un reajuste obligacional y/o la
resolucin del contrato, como remedios tendientes a reducir su
onerosidad a los lmites previstos por los contratantes en el
momento de la celebracin del acto, en el caso de revisin o
reajuste del contrato, o la liberacin de la obligacin
directamente, en el caso de resolucin del mismo.
La circunstancia que causa el desequilibrio econmico es ajena
a la voluntad de las partes. Puede ser, incluso, una circunstancia
administrativa, pero de otra autoridad pblica, por ejemplo
medidas adoptadas por la Nacin que afectan a un contrato de
una provincia. El acontecimiento causante no debe serle
imputable al Estado, pues si lo fuera, tendra vigencia el hecho
del prncipe.

JURISDICCIN CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVA
 61

La expresin contencioso-administrativa procede de la

Revolucn Francesa.

Sin embargo, este concepto expresa una contradiccin que slo

se justifica por los motivos que ocurrieron en su origen, pues se
pretenda para la Administracin funciones como la de la
justicia.
En efecto, la expresin contencioso administrativo une dos
conceptos opuestos: contencioso y administrativo.
El vocablo "contencioso" significa contienda (cuando se
comenz a utilizar en Francia se la entenda como litigio).

La palabra "administrativo", sustantivacin de administracin,

significa direccin ejecutiva de personas y cosas (cuando
comenz a usarse en Francia representaba la materia
correspondiente a esta clase de litigio). Por ello, en su origen, la
prenombrada expresin signific "litigio administrativo", pero,
como deban tramitarse ante rganos que formaban parte de la
Administracin Pblica, se llam a la actividad correspondiente
"jurisdiccin contencioso-administrativa", por consiguiente, el
trmino originariamente comprenda litigios desenvueltos en la
Administracin Pblica..
Ahora bien, si la expresin "contencioso administrativo" haba
unido en una sola palabra dos conceptos opuestos, la nueva
frase "jurisdiccin contencioso-administrativa", identificaba al
mismo tiempo dos funciones ms contradictorias: litigios
jurisdiccionales resueltos por rganos de la Administracin
Pblica.
En efecto, los vocablos que integraban la nueva frase se oponan
a la teora de la divisin de poderes, ya que, la referida frase
reconoca funcionalmente al mismo poder que haba dictado o
realizado "el entuerto" la facultad de juzgarlo por s mismo. Es
decir, que la Administracin Pblica juzgaba como juez sus
mismos actos.
 62

El derecho administrativo francs ha dado materialmente

origen al rgimen administrativo de la mayora de los pases
latinos del mundo occidental.

El sistema contencioso administrativo exhibe tres elementos

esenciales, a saber:
a.-el rgano,
b.-la materia y,
c.- el procedimiento.

Hechos y Actos Jurdicos.

Acto Jurdico: Es una manifestacin de voluntad que se hace
con la intencin de producir consecuencias de derecho (crear,
extinguir, modificar, derechos y obligaciones), las cuales son
reconocidas por ordenamiento jurdico. En todo acto jurdico
debe haber una declaracin de voluntad encaminada a producir
consecuencias de derecho, lo nico que se requiere desde el
punto de vista subjetivo es que la persona (sujeto) sea
consciente de que por su declaracin de voluntad y atencin a la
misma se van a producir por el derecho objetivo (conjunto de
normas jurdicas) determinadas consecuencias, pero puede
ignorar todas las que van a seguir a su declaracin de voluntad,
de tal forma que la ley operando sobre una declaracin inicial,
despus admita una serie de efectos que el autor del acto, no
pudo prever. P ej./ testamento, divorcio.

Hecho Jurdico.- Son todos aquellos acontecimientos

naturales o del hombre que sin intervenir su voluntad para
producir consecuencias de derecho se originan stas. El acto y el
hecho jurdicos constituyen las formas de realizacin de los
supuestos de derecho, podemos decir que un supuesto nace
cuando ocurren todos los supuestos en la conducta real de una
persona o cosa.
 63

En los hechos naturales siempre partimos de un fenmeno de la

naturaleza relacionado o no con el hombre, p ej./ nacer, morir.

TIPICIDAD JURIDICA

Cuando en lenguaje jurdico se habla de tipicidad se est aludiendo

prima facie a regulacin legal. Cualquier acto humano relevante para
el Derecho, es decir, cualquier acto jurdico, en el sentido ms amplio
posible, es tpico cuando tiene nomen iuris: cuando est descrito,
previsto, recogido por una norma.

Entre tanto, la tipicidad social viene dada por la reiteracin en el

trfico, en la vida comunitaria, de los actos humanos, jurdicos o no;
ya que caben perfectamente actos socialmente tpicos, en tanto en
cuanto se hallan configurados por la prctica cotidiana, y
jurdicamente atpicos si una disposicin legal no recoge dicha
prctica. Ejemplos son todos los contratos de Derecho civil que los
autores sealan como muestra de contratos atpicos: hospedaje, garaje,
etc.