NDICE

INTRODUCCIN.1

TITULO I:

DERECHO GENTICO..2

CAPITULO I:

ASPECTOS GENERALES....2

CAPITULO II:

CLONACIN.....11
CAPITULO III:

PROCREACIN ASISTIDA.....14

CAPITULO IV:

EL APORTE DEL DERECHO GENTICO A LA JURISPRUDENCIA....25

CONCLUSIONES...........26

BIBLIOGRAFIA...27

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 INTRODUCCIN

Siendo menester y de gran discusin tanto en el mundo mdico, cientfico y jurdico el

tema que he escogido, debemos hacer un hincapi para recordar que no existe un
nombre comn para esta ciencia, ya que muchos autores la denominan como
Biojurdica, otros como Bioderecho, por ello compartimos el criterio del docente a cargo
de este curso, llamndola Derecho Gentico, valindome tambin en el sentido de
que las definiciones poseen solo un valor parcial y transitorio.

Aclarando este punto es necesario saber los aspectos generales, como su evolucin,
definicin, caractersticas y principios que tocaremos en primer plano para comprender
mejor los temas que se desprenden de esta rama, como por ejemplo; la fertilizacin in
vitro, la madre sustituta, entre otros, para tener as un slido aprendizaje sobre uno de
los temas desarrollados en clase.

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 TITULO I: DERECHO GENETICO
CAPITULO I: ASPECTOS GENERALES

1. DEFINICIN.
El Derecho Gentico es la rama del Derecho que regula el desarrollo de la ciencia
gentica y su influencia sobre el ser humano. Esta disciplina se encarga de estudiar y
normar las actividades tcnicas o cientficas relacionadas con la composicin gentica
del hombre. En tal sentido el Derecho Gentico ha surgido como una disciplina especial
que brinda una proteccin y seguridad jurdica al ser humano y a las relaciones s ociales
que se derivan de los avances de la ciencia gentica. Se sostiene tambin que el Derecho
Gentico es entendido como aquella rama jurdica que regula el desarrollo de la ciencia
gentica y su influencia sobre el ser humano. Es decir, se encarga de estudiar y normar
todas aquellas actividades tcnicas o cientficas relacionadas con la composicin gnica
del hombre1.

Como viene de una rama de las ramas del Derecho Civil, este se va encargar del estudio
cientfico de cmo se transmiten los caracteres fsicos, bioqumicos y de
comportamiento de padres a hijos, la determinacin de los mecanismos hereditarios
por los que los descendientes de organismos que se reproducen de forma sexual no se
asemejan con exactitud a sus padres, estudiando tambin las diferencias y similitudes
entre padres e hijos que se reproducen de generacin en generacin segn
determinados patrones. Teniendo por objetivo difundir los conceptos tericos y
doctrinarios acerca de la biotecnologa, su influencia sobre el ser humano y dar a
conocer las normas nacionales e internacionales, as como los criterios jurisprudenciales
que regulan el Derecho Gentico.

1Chvez Miranda, Gerson. Texto de Derecho Gentico. Universidad Catlica Los ngeles de Chimbote.
Chimbote, 2009, 36 p.

2
2. CARACTERSTICAS.

Es una rama tcnica, por utilizar instrumentos modernos o vanguardistas

Estudia los efectos de los avances biocientficos sobre el hombre a efectos de
predeterminar las relacin jurdica biotecnolgica
Reglamenta la relacin y consecuencias que surgen entre el ser humano y la
ciencia biolgica Est influenciado de forma determinante por la tecnologa, por
ideas morales, religiosas y ticas
Norma de manera sustantiva, adjetiva, administrativa y punitiva las relaciones
humanas con la gentica
Est en constante y rpida evolucin dado el desarrollo cientfico.

3. ELEMENTOS.
3.1. LOS SUJETOS.- Constituido por el elemento personal y se divide en:

3.1.1. Sujeto Activo.- Es aquella persona tcnica o profesional que con conocimiento
biomdico realiza investigaciones genticas y/o intervenciones mdicas.
Entindase que son profesionales debidamente habilitados para actuar como
tales.
3.1.2. Sujeto Pasivo.- Cualquier ser humano -concebido o persona natural- en el que
recae la accin mdica o de investigacin. En otras palabras es el paciente.

3.2. OBJETO.- El objeto del derecho gentico son las aplicaciones de los procedimientos
genticos y su relacin con el ser humano. En este sentido, el Derecho Gentico da
pautas legales encaminadas a proteger al hombre respecto de las acciones de los sujetos
activos del derecho.
3.2.1. Ejemplos:

Un sujeto desea ceder sus espermatozoides a una mujer cuyo marido es estril:
Quin es el padre?
Se requiere que una persona se someta a exmenes genticos para determinar su
futura contratacin: Es vlida esta exigencia?
Un experimento biolgico desea investigar sobre un embrin inviable: Es factible
la manipulacin gentica?

3
4. FUNDAMENTOS DEL DERECHO GENTICO

El Derecho, a travs de una coordinacin tica-imperativa, regula la vida humana,

para ello recurre al auxilio de otras ciencias con la finalidad de crear un marco de
proteccin eficiente para la persona humana. El Derecho Civil, el Derecho Penal,
entre otras disciplinas jurdicas con la aparicin de las tcnicas de manipulacin
gentica han visto sus bases conceptuales seriamente cuestionadas. Las teoras
respecto del concebido, los derechos de libre disponibilidad, las disposiciones de
derecho sucesorio, la institucin del nombre, entre otras instituciones se sirven de la
gentica para resolver controversias. Sin embargo, el avance de la ciencia tambin
ocasiona nuevos problemas en cuanto a su aplicacin. De all la necesidad de crear un
Derecho que propicie el buen uso de las aplicaciones cientficas. Hemos expresado que la
gentica es la ciencia que estudia la herencia biolgica, es decir, como se traslada los genes
del padre hacia el hijo; del hijo al nieto y secuencia. Por su parte tambin hemos indicado
que la ingeniera gentica es la ciencia encargada del estudio del material gentico.
Necesario es estudiar estos conceptos preliminares para entender las razones por los que
la modernidad social y cientfica debe estar a la par con el derecho en cuanto a su
desarrollo. Enrique Varsi Rospigliosi comparte lo expresado por Bautista Pardo Juan, el
mismo que ha dicho: Si el Derecho regula las relaciones humanas antes de nacer, en vida
y despus de la muerte; y la gentica merodea los lmites de la vida y la muerte como
nunca hasta ahora, el encuentro entre ambas resulta inevitable. Si el encuentro entre el
Derecho y la Gentica es un hecho inexorable, lgico es entonces conciliar en una
disciplina los postulados de ambas ciencias. El Derecho necesita regular los
comportamientos que en gentica se manifiesten; la Gentica necesita que el Derecho le
asigne sus lmites y sus beneficios. El Derecho Gentico, es entonces la respuesta a esta
carencia; el Derecho Gentico intenta conciliar la actuacin del cientfi co con las normas
legales en beneficio de la humanidad. Este es entonces el fundamento del Derecho
Gentico. El Derecho Gentico como tal es una disciplina reciente y se estructura como
Derecho Gentico vegetal; Derecho Gentico animal y Derecho Gentico Humano.

4
5. PRINCIPIOS.

5.1. DEFINICIN.- Diversos organismos de carcter internacional han advertido los

riesgos que conlleva la intervencin sobre el genoma humano y han propuesto una
serie de ideas (principio) fundamentales, que orienten la resolucin de conflictos
ticos y jurdicos relacionados con la intervencin tecnolgica sobre el genoma
humano, expresadas en declaraciones y convenios. Cuando se trata de conflictos
originados en la orientacin de la vida con la tecnologa, adquiere especial
importancia para el derecho en su fundamentacin la valoracin axiolgica, en el
cual el debate tico procede al desarrollo jurdico. La Real Academia de la Lengua
Espaola define principio como la norma o idea fundamental que rige el
pensamiento o la conducta. Los principios referidos a la moral son aquellos que
permiten que los actos sean buenos, que al orientar acciones, las consecuencias
de estas sean mejores que las que pudieran derivarse de cualquier otra accin
alternativa. Estos son definidos como; las ideas fundamentales sobre la
organizacin jurdica de una comunidad, emanadas de la conciencia social, que
cumplen funciones: fundamentadora, interpretativa y supletoria con respecto a su
total ordenamiento jurdico. Producto del anlisis documental, se identificaron los
siguientes principios 2:

5.1.1. Dignidad humana.- Todas las declaraciones reconocen como premisa tica
la dignidad humana, por la cual cada ser humano sin ningn tipo de distingo posea
intrnsecamente el mismo valor y se encuentre en condiciones de igualdad en
cuanto a su dignidad y derechos. Dos principios del pensamiento kantiano se
relacionan con este concepto: las personas no pueden ser utilizadas como medio,
son fines por s mismas, por lo tanto, se tiene la obligacin positiva de tratar a las
personas como fines (se puede tratar a las personas como medios siempre y
cuando se traten tambin con fines); las personas tiene dignidad y no tienen
precio. Por esto la dignidad de la persona es la medida que debe guiar las
intervenciones biolgicas, genticas y medicas sobre el hombre desde su
concepcin hasta su ltimo suspiro. Esta es consustancial al hecho de pertenecer
a la especie humana:

5.1.1.1. D. Ontolgica.- es comn a todos los seres humanos ,

independiente de su capacidad de autodeterminacin, racionalidad,
autopercepcin, comportamiento moral o sentido de trascendencia;
acorde con esta dignidad todos somos iguales, merecedores del mismo
respeto independientemente del gnero, raza, capacidad econmica,
ideologa, el momento del ciclo vital en que se encuentre o su material
gentico.

2 Ana Isabel Gmez Crdoba. Principios Eticos y Juridicos del Derecho Genetico en las Declaraciones
Internacionales Relacionadas con las Intervenciones sobre el Genoma Humano. Bogota 2010.

5
 5.1.1.2. D. moral.- se relaciona con el comportamiento del sujeto,
cuando este es acorde con lo que moralmente es considerado bueno.

5.1.2. Beneficencia.- los principios de autonoma, beneficencia, no maleficencia

y justicia hacen parte de los principios fundamentales de la biotica enunciados
por Beauchamp y Chidress. El principio de autonoma reconoce el derecho que
tiene cada individuo de tener su propio punto de vista, elegir y realizar acciones
conforme a los valores y creencias personales, a la responsabilidad individual.
Hace parte de la dignidad de todo ser humano, en lo relacionado con su libertad
y racionalidad, bien sea que la persona pueda ejercerla por s misma o deba ser
protegido por otros debido a un estado especial de vulnerabilidad, es as que
implica un autocontrol sobre las posiciones de poder. La autonoma se relaciona
estrechamente con el derecho al acceso a los propios datos genticos, a la
intimidad, identidad, especificidad y confidencialidad, especficamente en lo
relacionado con el acceso a la informacin gentica. La Declaracin Universal
sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos especifica: slo la legislacin
podr limitar los principios de consentimiento y confidencialidad, de haber
razones imperiosas para ello, y a reserva del estricto respeto del derecho
internacional pblico y del derecho internacional relativo a los derechos
humanos. Vale la pena mencionar que en la Declaracin de Biotica de Gijn se
contextualiza la autonoma, en relacin con los principios de justicia y
solidaridad.
La manera como se expresa la autonoma en las dis tintas declaraciones es a
travs del respeto a la libertad individual y, especficamente, en los procesos de
investigacin cientfica a travs de la figura del consentimiento informado, el cual
en lo relacionado con la genmica se entiende como: el permis o especfico,
informado y expreso que una persona da libremente para que sus datos
genticos sean recolectados, tratados, utilizados y conservados.
Requiere de la competencia la persona que lo emite, libertad e informacin,
expresados as: La competencia se desarrolla progresivamente en el ser humano
acorde con su neurodesarrollo, puede por tanto estar afectada por procesos
patolgicos (como la demencia) o por la edad (como en el caso de menores de
edad). Las distintas declaraciones tienen en cuenta las situaciones en las cuales
personas menores de edad o con limitaciones en su capacidad mental (estados
especiales de vulnerabilidad) pueden participar en procesos de investigacin, en
cuyos casos se requerir, entre otros requisitos, la voluntad de quien represente
sus derechos ante la ley, la primaca del mejor inters, el beneficio directo de
quien participa en la investigacin y, en casos excepcionales, en aras de un
inters superior (slo podr efectuarse a ttulo excepcional, con la mayor
prudencia y procurando no exponer al interesado sino a un riesgo y una coercin
mnimos, y si la investigacin est encaminada a redundar en beneficio de la
salud de otras personas pertenecientes al mismo grupo de edad o que se
encuentren en las mismas condiciones genticas, a reserva de que dicha
investigacin se efecte en las condiciones previstas por la ley y sea compatible
con la proteccin de los derechos humanos individuales). Si es posible, se debe
buscar el asentimiento o participacin del sujeto de investigacin menor (que

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 aumenta en proporcin a la edad y al grado de madurez) o incompetente a causa
de enfermedad, el no consentimiento debe ser respetado.

5.1.3. Justicia.- la mayora de declaraciones utilizan la palabra acceso equitativo,

igualitario o justicia, para referirse a la necesidad de que la humanidad en su
conjunto puede beneficiarse de los productos y servicios generados de la
investigacin en gentica humana, independiente de sus costos y del carcter
privado de su desarrollo106. Otra manera de garantizar la justicia, como se
describi anteriormente en el anlisis de los principios de beneficencia y no
maleficencia, consiste en que la poblacin que participa en los estudios de
investigacin pueda gozar de beneficios directos de los resultados o aplicaciones
obtenidas, y no slo de los riesgos; esta premisa es aplicable tambin al uso de
la informacin gentica producto de la biodiversidad an conservada (a expensas
de un relativo atraso en el desarrollo econmico) de los pases en vas de
desarrollo. Este principio expresa tambin la garanta de participacin en los
estudios de investigacin de las personas subrepresentadas 3.

5.1.4. Diversidad y pluralidad.- se aplica a sus distintas manifestaciones

(biolgica, gentica, cultural), es un principio presente en la mayora de las
declaraciones, se le reconoce como necesaria y parte del patrimonio de la
humanidad. El Convenio sobre la Diversidad Biolgica menciona el trmino
recurso gentico como elemento relacionado con la biodiversidad y establece
lineamiento para su uso. sta, expresada como pluralismo, se reconoce en la
constitucin de los comits de tico-regionales, nacionales e institucionales,
debido a que los dilemas generados por la interaccin de la vida con la tecnologa
estn profundamente marcados en su resolucin en un sentido u otro por las
posiciones ideolgicas, incluyendo las religiosas.
La pluralidad es a su vez un antdoto contra otras formas de discriminacin y de
fundamentalismo cientfico, contra la creencia que la verdad es t slo en manos
de unos pocos. Los riesgos en la aplicacin de este principio son el de caer en el
relativismo o en el particularismo; como menciona Romeo Casabona en Hacia un
derecho transcultural para la gentica y la biotecnologa humanas son mltiples
las dificultades para encontrar principios que fundamenten una tica universal
incluso en aquellos invocados para este fin como el de la reciprocidad, exhortado
por Peter Singer, en One World, Ethics for Globalitation, siendo los derechos
humanos y en el caso concreto de la biomedicina las declaraciones sobre el
genoma humano y los datos genticos aquellas que podran cumplir con este
papel unificador con la debilidad que expresan una visin occidental
individualista, centrada en la persona y no en la colectividad.

5.1.5. Cooperacin y solidaridad.- estos principios tienen como principal

objetivo vencer las inequidades en la produccin y acceso a los beneficios
generados de la investigacin en gentica humana entre naciones desarrolladas
y en vas de desarrollo (la ciencia debe convertirse en un bien compartido
solidariamente entre todas la naciones), la proteccin contra posibles abusos y
la particularizacin del conocimiento a las necesidades especficas, as como la

3 Declaracin de Helsinki. Art. 5.

7
 proteccin de poblaciones con especial vulnerabilidad ocasionada por
enfermedades de ndole gentica, expresado en acuerdos bilaterales y
multilaterales, en las dimensiones intergubernamental, gubernamental y no
gubernamental. De igual manera, se promueve el libre intercambio de
conocimiento (que incluye incentivos a la publicacin), la evaluacin de riesgos y
de beneficios, aprovechamiento compartido de los beneficios de la investigacin
por parte de los sujetos de investigacin y la sociedad.

5.1.6. Proteccin a generaciones futuras.- el genoma humano es considerado

patrimonio de la humanidad, sin que en la Declaracin de Genoma Humano y
Derechos Humanos y en la Declaracin Internacional de Datos Genticos
Humanos sean mencionadas expresamente las generaciones futuras.
La declaracin de biotica y derechos humanos menciona expresamente las
generaciones futuras, al referirse al impacto de la ciencia de la vida en la
constitucin gentica de las futuras generaciones. La declaracin sobre la
ciencia y el uso del saber cientfico tambin hace mencin de la responsabilidad
con las futuras generaciones.
La declaracin sobre responsabilidades de las generaciones actuales para con las
generaciones futuras establece la responsabilidad que las generaciones
presentes tienen con las futuras con respecto a garantizar la salvaguardia de las
necesidades y los intereses de las generaciones presentes y futuras, la libertad
de eleccin, el mantenimiento y la perpetuacin de la humanidad, y los
recursos necesarios para la sobrevida, con mencin especial del genoma humano
y diversidad biolgica.4

5.1.7. Libertad cientfica.- se reconocen los inmensos beneficios que la

investigacin en gentica humana aporta a la calidad y esperanza de vida de las
personas, as como la necesidad de preservar la libertad cientfica, dndosele un
cariz neutro, es decir, una cosa es el conocimiento (ciencia) y otra su aplicacin
(tcnica); la dificultad radica en que precisamente en las ciencias
biotecnolgicas, como es el caso de la genmica, existe un lmite muy difcil de
establecer, casi una fusin entre el conocimiento y su aplicacin, de ah la
necesidad de establecer unos lmites ticos, que la promuevan pero que la
cuestionen y direccionen permanentemente con respecto a su servicio en pro
del bienestar de las personas y a la paz, la salvaguarda de la dignidad y los
derechos humanos y su desarrollo dentro de los ms altos estndares cientficos.
Esto supone una serie de responsabilidades especiales para los investigadores.
Juan Ramn La cadena, citando a Stetten, compara la libertad de investigacin
con la libertad de expresin, reconociendo su calidad de derecho inalienable con
lmites: ... es una cosa preciosa digna de ser alimentada y cuidada, pero, como
otras libertades, no es absoluta.

5.1.8. Proteccin a la propiedad intelectual.- paralelo a la proteccin de la

libertad cientfica se encuentra el respeto a la propiedad intelectual, producto de

4Protocolo de Cartagena sobre Seguridad de la Biotecnologa del Convenio sobre la Diversidad Biolgica
http//www.cbd.int/doc/legal/Cartagena -protocolo-es.pdf

8
los resultados de investigacin en gentica humana, en un sano equilibrio con el
acceso a la informacin por parte de pases en desarrollo; la proteccin incluye
los conocimientos ancestrales.

5.1.9. Inclusin.- aunque como los principios de inclusin y participacin no

aparecen en las declaraciones, hemos dado esta denominacin a una gua
especfica que se traduce de sus lecturas, en razn de que se insta a que las
personas en su conjunto tengan acceso a la informacin, la educacin y la
formacin referentes al tema, as como a los aspectos ticos y bioticos, como
una forma de hacer vivos los principios enunciados y de favorecer la participacin
de los ciudadanos a travs de debates plurales e inclusivos, debido al impacto en
las distintas dimensiones de la vida humana que tiene la investigacin en la
gentica humana y a la rapidez con la que se producen y se aplican los desarrollos
biotecnolgicos, en los cuales deben participar cientficos, polticos, ciudadanos,
medios de comunicacin, las distintas disciplinas y los sectores privado y pblico,
que permitan enfrentar los distintos dilemas ticos asociados, y que orienten la
investigacin pertinente.
De otra parte, existe una obligacin tica de publicar los resultados de
investigacin en seres humanos (positivos, negativos e inconclusos, as como la
informacin que pueda revelar posibles fuentes de conflicto de inters).

5.1.10. Precaucin.- un hallazgo llamativo es la ausencia del principio de

precaucin en las ms importantes declaraciones y convenios relacionados con
la investigacin en gentica humana (las declaraciones Internacional de
Derechos Humanos, de Genoma Humano y Derechos Humanos, Internacional de
Datos Genticos Humanos, sobre Biotica y Derechos Humanos), que contrasta
con su mencin en las declaraciones, convenios y tratados internacionales
relacionados con la proteccin del medio ambiente y la bioseguridad. En algunas
de estas declaraciones o convenios sobre el genoma humano se habla de la
seguridad implcita a este tipo de procesos que intervienen sobre. La materia
viva, asociada frecuentemente con el principio de precaucin. La Declaracin
sobre la Ciencia y el uso del Saber Cientfico advierte de los riesgos de la
interaccin de la vida con la tecnologa, los cuales incluso podran poner en
peligro la misma supervivencia del hombre, sin llegar a utilizar el principio de
precaucin dentro del texto. En la Declaracin de Biotica de Gijn se habla
expresamente de la precaucin como principio inspirador de las biotecnologas
(con referencia especfica a los alimentos genticamente modificados que
pudiesen afectar la salud humana).
Una de las ms importantes dimensiones del riesgo en las aplicaciones
biotecnolgicas es la incertidumbre, caracterizada por el conocimiento
incompleto, la ignorancia e indeterminacin (debido al origen multicausal o al
comportamiento catico de las causas). El filsofo alemn Hans Jonas plantea
que ante la precariedad y vulnerabilidad de la vida y el dao que el dominio del
hombre ha producido en la naturaleza, ste debe soportar la carga de la libertad,
la responsabilidad sobre sus actos. Jonas recurre entonces a la heurstica del
miedo, la cual expresa el temor de la combinacin de un poder tcnico
desmesurado, un vaco tico y un mnimo conocimiento, la cual implica

9
consultar antes a nuestros temores que a nuestros deseos. La tica de la
responsabilidad implica, paralelo al desarrollo del saber tcnico cientfico, un
saber predictivo que permita predecir el riesgo en trminos de gravedad y
probabilidad, en escenarios futuros que evidencian las consecuencias de las
acciones. Por esto, si existen dudas con respecto a los efectos futuros, debe
prevalecer la heurstica del temor: en caso de duda se obra acorde con el
escenario ms catastrfico. El problema radica en la complejidad del mundo
vital, el cual no se rige bajo las normas de causa-efecto.
Combinar cosas preciosas (personas) con peligrosas, tarde o temprano ocasiona
problemas; del conocimiento incierto y de la relacin que necesariamente existe
entre hombre y naturaleza, y que no est exenta de riesgo (ninguna actividad
humana tiene riesgo cero) e incluso traspasa el espacio temporal y se proyecta
en el futuro como una amenaza a la misma existencia del hombre, aparece otro
principio fundamental en la regulacin de la aplicacin de los desarrollos
biotecnolgicos, el de la precaucin o de la cautela, que sirve de engranaje entre
la ciencia y la tcnica, entre el conocimiento y la accin. La precaucin o cautela
se aplica especficamente en el mbito de la incertidumbre ante la posibilidad de
causar daos graves e irreversibles (relacionados con el carcter no renovable
del recurso, a largo plazo o de alto costo o cuando exista el riesgo de que
pequeos perjuicios acumulados produzcan a largo plazo un riesgo irreversible)
en lo referente a la salud, medio ambiente, bioseguridad y seguridad alimentaria,
en el marco de la incertidumbre cientfica; parte de la posibilidad de que se
cometan errores.
El principio de precaucin se acompaa de la libertad de pensamiento y la
libertad en la investigacin, los cuales propenden por el desarrollo cientfico,
relacionado con el desarrollo sostenible (que satisface las necesidades del
presente sin comprometer la capacidad de las generaciones futuras de satisfacer
las suyas), que beneficia a la humanidad.

10
 CAPITULO II: CLONACIN

2.1. DEFINICIN.
La clonacin puede definirse como el proceso por el que se consiguen copias idnticas
de un organismo ya desarrollado, de forma asexual. Estas dos caractersticas son
importantes:

Se parte de un animal ya desarrollado, porque la clonacin responde a un inters

por obtener copias de un determinado animal que nos interesa, y slo cuando
es adulto conocemos sus caractersticas.

Por otro lado, se trata de hacerlo de forma asexual. La reproduccin sexual no

nos permite obtener copias idnticas, ya que este tipo de reproduccin por su
misma naturaleza genera diversidad.

2.2. PORQUE ES POSIBLE LA CLONACIN?

La posibilidad de clonar se plante con el descubrimiento del DNA y el
conocimiento de cmo se transmite y expresa la informacin gentica en los
seres vivos.
Para entender mejor esto hace falta recordar brevemente cmo est hecho un
ser vivo. Un determinado animal est compuesto por millones de clulas, que
vienen a ser como los ladrillos que forman el edificio que es el ser vivo. Esas
clulas tienen aspectos y funciones muy diferentes. Sin embargo todas ellas
tienen algo en comn: en sus ncleos presentan unas largas cadenas que
contienen la informacin precisa de cmo es y cmo se organiza el organismo:
el ADN. Cada clula contiene toda la informacin sobre cmo es y cmo se
desarrolla todo el organismo del que forma parte.
2.3. LA CLONACIN HUMANA Y SUS IMPLICACIONES TICAS.- La
publicacin de la existencia de Dolly levant inmediatamente un debate sobre la
posibilidad de clonar personas. La proximidad biolgica hace pensar que la clonacin
humana sera posible desde un punto de vista tcnico, aunque haya factores
limitantes (principalmente el nmero de vulos necesarios: hicieron falta ms de
400 para conseguir a Dolly). El debate, por tanto, se sita en un contexto tico, no
en si es posible llevarla a cabo, sino en si es conveniente, si debe aprobarse. Son
muchas las consideraciones ticas que pueden hacerse en torno a la clonacin
humana. Una aproximacin sera considerar el fin de la clonacin: si es obtener un
nuevo ser desarrollado (clonacin con fines reproductivos) o un embrin que ser
destruido para proporcionar clulas o tejidos (clonacin humana con fines
teraputicos).
2.3.1. La clonacin con fines reproductivos.- Existe entre la comunidad cientfica una
actitud bastante generalizada de rechazo hacia la clonacin humana con fines
reproductivos, aunque slo sea por consideraciones prcticas: bajo porcentaje
de xitos, alto nmero de vulos requerido, posibilidad de alteraciones o

11
 enfermedades en los clones... Estas objeciones, que se centran en las
consecuencias negativas, no parecen tener suficiente fundamento, y con
frecuencia se oye a investigadores afirmar que si hubiese un motivo realmente
importante para clonar seres humanos no veran inconvenientes en que se
hiciera. Los argumentos con un fundamento de tipo antropolgico, y por tanto
ms slido, podran resumirse del siguiente modo:

La clonacin, incluso si no conllevara la muerte de embriones y tuviese un 100%

de xito dando lugar a un ser humano sin fallos, supone un atentado a la persona
as generada, que sufrira una manipulacin difcil de superar:

o El clonado sera seleccionado positivamente por otros, que han decidido

cul va a ser su dotacin gentica y sus caractersticas biolgicas.

o El clonado sera generado con un fin: emular a alguien cuyas caractersticas

interesan por algn motivo: un hijo fallecido al que se pretende sustituir, un
genio cuyas habilidades interesa mantener, etc. Las consecuencias
psicolgicas de esa presin seran imprevisibles.
o El clonado carecera de las relaciones elementales de familia: no tendra en
absoluto padre, ni propiamente hablando madre: tendra un hermano
gemelo mayor, una madre ovular (citoplsmica?) y una madre de alquiler.

Se puede formular positivamente lo expuesto diciendo que, cualquier ser humano tiene
derecho a que:

o Ningn tercero decida su componente gentico.

o Ser querido por s mismo y no para conseguir un fin, como emular o

reemplazar a alguien (planteamiento que supone, adems, un
desconocimiento total de cmo son los seres humanos).

o Tener un padre y una madre de los que procede, tambin biolgicamente

y que son responsables de l.

Dicho de otro modo: la clonacin reproductiva atenta a la libertad del clon, fija sus
condiciones biolgicas segn el criterio de otros, y en ese sentido es un ejemplo
difcilmente superable de manipulacin del hombre por la tcnica (manejada por
terceros).

2.3.2. La clonacin humana con fines teraputicos: el descubrimiento de las clulas

madre.- En el campo de la aplicacin teraputica de los embriones se encuentra
el verdadero debate que zarandea actualmente la opinin pblica y a la
comunidad cientfica. Para describir con detalle en qu consistiran esas posibles
aplicaciones hay que hacer referencia a algunos descubrimientos o avances
recientes, que no estn directamente relacionados con la clonacin.
Concretamente:

12
o La posibilidad de curar enfermedades llevando a cabo transplantes no con
rganos completos, sino con clulas, mediante la llamada terapia celular.
Esto parece una buena alternativa para determinadas enfermedades que son
el resultado del mal funcionamiento de una poblacin bien definida de
clulas. Consistira en reemplazar las clulas enfermas por otras sanas, sin
necesidad de trasplantar el rgano entero.

o Clulas madres embrionarias.- La posibilidad de obtener clulas madre

embrionarias. En el ao 1998 dos grupos de Estados Unidos publicaron la
obtencin de clulas madre embrionarias a partir de embriones humanos
que procedan de la fecundacin in vitro. Esos embriones estaban en la fase
llamada de blastocisto. Los blatocistos son embriones de 5-6 das y que
tienen un aspecto esfrico con una cavidad interna. Se diferencian en ellos
lo que es propiamente el embrin (un grupo de clulas llamado masa celular
interna), de las clulas que darn lugar a la placenta (llamadas trofoblasto).
Los logros de estos grupos fueron de tipo tcnico: tomaron masas celulares
internas de varios blastocistos (destruyndolos en el proceso) y las pusieron
en cultivo. Consiguieron por un lado que esas clulas, llamadas clulas madre
embrionarias, viviesen y se dividieran activamente en cultivo; y por otro
lograron una especializacin dirigida de esas clulas: tratndolas con
diferentes factores consiguieron que dieran lugar a clulas tipo piel
(ectodermo), tipo tubo digestivo (endodermo) o tipo msculo (mesodermo).

13
 CAPITULO III: PROCREACIN ASISTIDA

3.1. ASPECTOS PREVIOS.

El propsito de este informe es dar conocer las diferentes tcnicas de reproduccin

asistida que existen en nuestro mundo, las cuales pueden ayudar a las personas con
problemas de fertilidad u otros y brindarle la opcin de poder tener un beb, una
persona a quien traer al mundo, bien sea desde su propio vientre o el de otra
persona. Gracias a los grandes avances de la ciencia, ahora en nuestros das son
muchas las soluciones con respecto a la infertilidad, bien sea femenina o masculina.
Entre ellas tenemos:
3.1.1. INSEMINACIN ARTIFICIAL.

3.1.1.1. Definicin: Intervencin mdica por la cual se introduce el semen en

el organismo femenino de manera artificial, a fin de producir la fecundacin.

3.1.1.2. Clases: Pueden concretarse en tres:

Inseminacin fuera del matrimonio.

Inseminacin de una mujer casada con semen de su propio marido

(inseminacin homloga o intraconyugal).

Inseminacin de una mujer casada con semen de un tercero o donante

(inseminacin heterloga o supraconyugal).

3.1.1.3. Algunos problemas jurdicos.- En el Derecho Civil tenemos:

La filiacin.

La inseminacin post mortem.

La imposibilidad de acceso entre los esposos en el perodo legal de la

concepcin.

La exceptio plurium concumbentium.

3.1.1.4. Primeras inseminaciones.-

Se considera que este mtodo fue utilizado por primera vez por Hunter
en 1799, al aplicar a una mujer el esperma de su esposo.

El Dr. Mariom Sims, en 1866, perfecciona el mtodo inyectando el

esperma directamente en el tero.

En 1884 Pancoast realiz la primera inseminacin heterloga.

La Inseminacin Donante, sta es utilizada cuando el semen de la pareja

presenta caractersticas significativamente anormales.

14
3.2. LA FECUNDACIN IN VITRO.-

3.2.1. Definicin.- Procedimiento para lograr la fecundacin, que no se lleva a cabo

en los rganos genitales de la mujer sino en el laboratorio, y en una placa de cultivo.
Por lo comn el problema radica en la mujer. In Vitro literalmente significa en vidrio,
indicando que la fertilizacin se realiza en el laboratorio, en una cpsula que antes
era de vidrio, y se trata de fertilizacin extracorprea (fuera del cuerpo). FIV es un
mtodo de reproduccin asistida en el cual los espermatozoides y los ovocitos se
unen fuera del cuerpo en una cpsula de laboratorio. Si la fertilizacin ocurre, el
embrin resultante es transferido al tero donde se implantar por s solo. La FIV es
una razonable eleccin para parejas con varios tipos de infertilidad. En un principio
se utiliz para aquellas mujeres cuyas trompas se encontraban bloqueadas, daadas
o ausentes, pero actualmente su aplicacin se extiende a esterilidad causada por
endometrosis, factor masculino, causas inmunolgicas y esterilidad sin causa
aparente. La fecundacin In-Vitro o FIV, consiste sencillamente en juntar vulos y
espermatozoides en un medio de cultivo para que fecunden, cuando de forma
natural no pueden hacerlo por una disfuncin en el varn o en la mujer.

3.2.2. Tipos.-

3.2.2.1. FIVET o Fecundacin In Vitro con Transferencia de Embriones: en

estado de embrin es transferido al tero.

3.2.2.2. GIFT o Transferencia Intratubaria de Gametos: ambos gametos (vulo y

espermatozoide) son transferidos a las Trompas de Falopio.
3.2.3. Algunos problemas jurdicos.-

En el Derecho Civil:

3.2.3.1. El inicio de la vida.- La evolucin intrauterina llega su final con el

nacimiento. El nuevo ser nace con aproximadamente 200 billones de clulas, que
se han multiplicado y especializado a un promedio de cinco mil millones de
clulas por semana. El nacimiento determina el hecho de la separacin del feto
del cuerpo de la madre. Los antiguos griegos y los preceptos de la religin juda
sostienen que el nacimiento es el punto de partida de la vida humana, es decir
se es persona desde el nacimiento. Al parecer la discusin acerca del origen de
la vida terminara con el nacimiento, ello no es as. Cabe preguntarnos en qu
momento se produce el nacimiento? Al responder aquella pregunta algunos han
dicho que le nacimiento se produce con las contracciones; otros con la aparicin
del feto por las entraas de la madre, o cuando se ha salido totalmente; alguno
nos dicen que el nacimiento se produce con el corte del cordn umbilical o
cuando el nacido lanza su primer gemido. Estos momentos han sido analizados y
discutidos por cientficos y juristas, ello con la finalidad de precisar el momento
del nacimiento. Algn ala de la iglesia manifiesta que la vida humana comienza
en un momento de difcil precisin y el producto de la concepcin, adquiere
status jurdico de persona en el momento de su nacimiento. Para nuestra

15
legislacin el nacimiento origina la institucin importante. Con el nacimiento, el
sujeto de derecho que es el concebido-, pasa a ser persona natural.
3.2.3.2. El tratamiento jurdico del concebido.

3.2.3.3. Los preembriones.

3.2.3.4. El status jurdico del embrin in vitro.

3.2.3.5. La destruccin de embriones.

3.2.3.6. La manipulacin gentica. Tcnicamente, la manipulacin gentica es el

procedimiento que intenta modificar o alterar el patrimonio gentico de un ser
viviente, sea en su integridad como en sus sustancias o componente. ticamente,
manipulacin es aquella investigacin que sin implicar una variacin en el
genoma, atenta contra las leyes de la naturaleza y los principios valores. De ello
se infiere que manipular es maniobrar la estructura biolgica o gentica del ser
humano que lesiona, desconoce y conculca sus derechos. Este concepto es
manejado por quienes se oponen a la manipulacin, sin embargo, se ha llegado
a aceptar que la manipulacin tiene fines eugensicos o teraputicos, el
problema se presenta cuando, en el propsito de demostrar la cura, se
experimenta.

3.2.3.6.1. Caractersticas.-

Es un fin para la tcnica en la que se utiliza al hombre como un medio.

Es una intervencin no teraputica.

Atenta contra la identidad, integridad, individualidad y dignidad del ser

humano.

Es un acto ilcito al ser un acto contrario a la naturaleza. Atenta contra

el bien de la familia.

Lesiona los derechos del ser humano.

Es un acto injustificado. No trae ningn beneficio para la sociedad.

Es una prctica infrahumana y antihumana.

Busca transformar, modificar y alterar la naturaleza del ser humano.

Equivale a dao.

3.2.3.6.2. Efectos de la manipulacin.- El problema que se avizora con la

aplicacin de las tcnicas de manipulacin es que al tener el mundo un
orden en s mismo, dichas manipulaciones pueden desencadenar una
perturbacin y variacin irreversible. Casos de hombres en serie,
procesos de fertilizacin dirigidos o gestaciones rpidas y repetidas son
experimentaciones que en nada benefician a la humanidad, es ms,
traern perjuicios. Los casos de manipulacin gentica contraran la paz

16
 social, el orden pblico y las buenas costumbres por lo que deben ser
tipificados como delitos biolgicos, ya que por el principio de no
extensin de las normas penales por analoga no es posible asignarles una
sancin penal. Por otro lado atentar contra la dignidad del ser humano
significara aceptar que se trata de un objeto que puede ser utilizado
como un simple medio. Si el hombre es un fin en cualquiera de sus
estados, entonces se ha de prohibir toda clase de manipulacin en base
al principio de la no instrumentalizacin del ser humano.

3.2.3.6.3. Argumentos a favor.-

Permite encontrar el tratamiento y cura de diversas enfermedades.

Es un medio necesario para lograr el avance de la ciencia mdica en

beneficio del hombre.

Con ese mtodo se desarrolla la eugenesia.

3.2.3.6.4. Argumentos en contra.-

Atenta contra la identidad, individualidad e integridad del ser humano.

Es una prctica degenerativa que transgrede los principios de la persona

humana.

No es un medio lcito ni justificado, es un delito.

Solo responde a intereses cientficos.

3.2.3.7. El derecho a la identidad.- En 1989, el Dr. Carlos Fernndez Sessarego

present una ponencia con motivo del congreso internacional sobre El Cdigo
Civil Peruano y el Sistema Jurdico Latinoamericano. En dicha ponencia, se
analizaba y fundamentaba el derecho a la identidad personal. El derecho a la
identidad tiene dos perspectivas de anlisis. Por un lado, el derecho a la
identidad desde el punto de vista esttico. Desde el punto de vista esttico
tenemos el tema de la identificacin referido a los elementos que no varan como
el genoma, la huella digital, el lugar de nacimiento, el nombre de los
progenitores. De otro lado tenemos el derecho a la Identidad desde el lado de la
dinmica, es decir aquella identidad que evoluciona con el tiempo, la manera de
ser de uno. Son aspectos de la personalidad que se consolidan o se degradan. El
derecho a la identidad supone el derecho a conocer los lazos de parentesco
familiares. Los lazos de parentesco son variados y mltiples. Por lo tanto el
derecho a la identidad genera la institucin de la filiacin. A raz del avance de la
tecnologa sobre la evolucin biolgica natural de las especies y del medio
ambiente, es necesario establecer en el derecho la categora de las derechos
biolgicos de las personas y de la especie humana como tal, y de arbitrar los
medios legales y la formacin de la conciencia pblica necesaria para lograr su
proteccin eficaz. La aplicacin de las nuevas tcnicas de recombinacin artifici al
de materiales genticos provenientes de organismos vivos, llamada ingeniera

17
gentica, y de otras que tienen estrecha vinculacin con estas, tales como, la
biologa molecular, las tcnicas de procreacin mdicamente asistida y de
reproduccin artificial, la clonacin, la produccin de quimeras, seres mosaicos
o hbridos, la partenognesis, la ectognesis, las tcnicas de diagnstico prenatal
y terapia gnica, las de diagnstico gentico en general, la biotecnologa, la
biomedicina, la terapia fetal, la inmunoterapia, los transplantes, la sicociruga, el
diseo de protenas sintticas, etc. suscita gran inquietud. La biotecnologa en la
actualidad tiene la aptitud de conmocionar los mbitos gentico, biolgico,
social, tico y jurdico del origen, la transmisin, la conservacin y la finalizacin
de la vida.

3.2.3.8. El anonimato.

3.2.3.9. El concubinato.
3.2.3.10. La fecundacin post mortem.

3.2.3.11. La maternidad subrogada. El objetivo del presente trabajo ha sido

abordar la repercusin integral que las prcticas conocidas como alquiler de
vientres o maternidad subrogada que conllevan en nuestra sociedad. Ante la
conviccin de la importancia que para el estudio de este tema reviste la
actuacin interdisciplinaria y, esencialmente, la utilidad que para la ciencia
jurdica representa el auxilio de disciplinas tales como la medicina, tica,
psicologa y sociologa, entre otras, es que he intentado comprender los matices
de esta cuestin transitando el camino del anlisis jurdico, en el cual las ciencias
que operan como auxiliares del mismo juegan, en muchos casos, de atajos
instructivos que, merced a la luz arrojada mediante sus conceptos, permiten al
jurista aprender acabadamente el fenmeno objeto de investigacin, arribando
a un conocimiento cuasi completo del mismo. La novedad de las tcnicas de
manipulacin gentica, una de cuyas proyecciones es el llamado alquiler de
vientres, que ha suscitado un sinnmero de polmicas a nivel mundial atento los
derechos en juego y, fundamentalmente, el eje en derredor del cual giran y
confluyen todas sus consecuencias: la persona y su dignidad. Cuando de las
personas se trata, las conclusiones no deben ser tibias, ningn aspecto que
implique la dignidad y el honor puede quedar al desamparo y la suerte de
quienes detentan el poder en un determinado momento de la historia. La tarea
del cientfico consistir, desde esta perspectiva, no solo en desarrollar
descubrimientos que enaltezcan la calidad de vida sino, como contrapartida
necesaria, en velar porque los mismos no se conviertan en herramientas de
vulneracin y manejo de lo ms sagrado: la vida como objeto inseparable de la
persona humana y, por ello, desarrollada en plena libertad, sin otras influencias
salvo para quienes creemos en una fuerza superior- que hayan predeterminado
su origen y destino En su acepcin vulgar, el vocablo subrogar significa sustituir
o poner una persona o cosa en lugar de otra. Podramos hablar de una suerte de
reemplazo de una persona o un objeto que cumplen una funcin y que, por algn
motivo, son desplazados y suplantados por otros que llevarn a cabo la tarea

18
 asignada a los primeros. La ciencia mdica define a la maternidad como la
relacin que se establece por la procedencia del vulo a partir de la madre. A
su vez, distingue como maternidad gestacional a aquella otra referida a quien
ha llevado a cabo la gestacin5. La maternidad subrogada, portadora o de
alquiler, ha sido definida por el informe Warnock (Reino Unido) como la prctica
mediante la cual una mujer gesta o lleva en su vientre un nio para otra mujer,
con la intencin de entregrselo despus de que nazca. Esta tcnica que
posibilita el embarazo sin necesidad de que para ello exista cpula, puede
desarrollarse con las siguientes variantes:

La pareja comitente aporta el material gentico en su totalidad (vulo y

espermatozoide) y la madre sustituta recibe el embrin en su tero con
la finalidad de llevar a cabo la gestacin y el nacimiento.
La madre portadora, adems, aporta el material gentico, el cual podr
ser inseminado con esperma de la pareja comitente o de un tercero
annimo o conocido.
El material gentico es aportado por individuos (ambos o solo uno de
ellos) ajenos a la pareja contratante y la madre portadora cede su tero.

3.2.4. Primeros bebes probetas.- El 25 de julio de 1978 se produjo el nacimiento de

Louise Joy Brown, la primera beb probeta del mundo, en Inglaterra, siendo los
cientficos responsables Patricks Steptoe y Robert Edwards.

El 12 de julio de 1984, nace en Barcelona, Victoria Ana Perea, el primer beb

probeta espaol.

EN 1987, tambin en Espaa, nace el primer nio fruto de la implantacin de

un embrin congelado.

En el Per se produjo el nacimiento de una nia concebida mediante esta

tcnica el 27 de febrero de 1989, sin embargo, tanto la fecundacin como la
implantacin fueron realizadas en Colombia.

5 Conf. Diccionario de Medicina. Facultad de Medicina de la Universidad de Navarra. Espaa, siglo XXI,
2000. Los facultativos de ese pas aclaran que la m. subrogada es incorrecta debido a la violencia que
impone a la madre y a la cosificacin del hijo, debido a que luego de la gestacin y el establecimiento de
vnculos de afecto, la madre debe entregar al hijo a la pareja contratante.
19
 CAPITULO IV: EL APORTE DEL DERECHO GENTICO A LA
JURISPRUDENCIA

Sin duda alguna el aporte ha sido fundamental, sobre todo en materia de los Derechos
Humanos, los cuales se han visto afectados por las investigaciones genmicas, el uso de
la Ingeniera Gentica y de la Biologa Molecular. En muchos fallos se han establecido
criterios sumamente importantes en cuanto a los embriones congelados, a las tcnicas
de reproduccin asistida, al estatuto jurdico del concebido no nacido, a la
obligatoriedad de las pruebas genticas, a la valoracin e interpretacin de los
resultados de dichas pruebas, etc., lo que en definitiva constituye el contenido del
Derecho Gentico. En nuestro pas el Tribunal Constitucional ha hecho uso de esta
novsima rama del Derecho al menos en dos casos importantes: el primero, referido a la
PAE (pldora anticonceptiva de emergencia llamada comnmente pldora del da
despus, en donde se consider que el concebido no nacido goza de proteccin jurdica
y por esa razn el levonorgestrel fue impedido de ser vendido al ser un abortivo; y, el
segundo, se refiere a la declaratoria de inconstitucionalidad del Art. 260 de nuestra ley
sustantiva civil vigente, por cuanto esta norma violenta el derecho a la identidad
biolgica previsto en nuestra Constitucin.

No cabe duda alguna que en otras partes del planeta han avanzado mucho ms en esta
rama, la casustica ha sido mucha ms amplia y diversa lo que ha obligado que la justi cia
empiece a plantearse los dilemas bioticos de alta y baja complejidad y proceda a aplicar
la ley al caso concreto, dejando de lado la concepcin decimonnica del sujeto
jurisdiscente consisten en que el juez es la boca de la ley para asumir su funcin
creadora de derecho, sobre todo si su labor se desarrolla en un estado social y
democrtico de derecho. Por esta razn me permito poner en conocimiento de lector
una minscula parte de la jurisprudencia biotica extranjera en la que se deja de
manifiesto la labor interminable del jurista en los actuales momentos de la epopeya
gentica, ejemplo que debemos emular y mejorar porque el derecho no es esttico sino
dinmico. Sin ms prembulo, revisemos los siguientes fallos:

a. in re A.M.G. s/filiacin biolgica. Corte Suprema de Justicia de Mendoza. Sala I.

12/05/2005.

Temas: Filiacin. Impugnacin de la paternidad del marido de la

madre. Legitimacin del padre biolgico.

20
 En materia de legitimacin del padre biolgico para impugnar la paternidad del
marido de la madre del menor debe distinguirse cul es la situacin familiar de
cada caso concreto y, en consecuencia, si el menor goza de posesin de estado
respecto a su padre biolgico, corresponde otorgarle legitimacin para el
esclarecimiento de la verdadera paternidad; por el contrario, si el nio es tratado
como hijo por el marido de la madre, esa legitimacin debe ser negada; entre
otras razones, porque esta solucin es la que mejor concilia todos los intereses
en juego: el superior inters del nio y el derecho del padre biolgico a establecer
vnculos jurdicos con su hijo.

b. in re R., R.D. s/guarda de embriones congelados. Sala I de la Cmara de

Apelaciones de Buenos Aires. 3/XII/1999.

Temas: Derecho a la vida. Tcnicas de reproduccin asistida. Ser humano,

hombre, persona. Estatuto jurdico de los embriones congelados.

En suma, lo expuesto permite concluir sin hesitaciones que en nuestro sistema

legal el ser humano y todo ser humano es persona, susceptible de adquirir
derechos y contraer obligaciones; que reviste tal carcter no slo la persona
nacida sino tambin la persona por nacer; que ello es as desde el momento de
su concepcin: y que resulta irrelevante que esta ltima se produzca dentro o
fuera del seno materno. Tal persona, as entendida, es titular de derechos
esenciales, derivados de la dignidad inherente al ser humano. Ante todo del
derecho a la vida, derecho fundamental por excelencia en tanto la vida
constituye la condicin o presupuesto para el ejercicio de los dems derechos
subjetivos, sean personalsimos, familiares, reales o creditorios. Y tambin del
derecho a la integridad fsica y psquica, estrechamente ligado al anterior. En esta
lnea se inscriben -entre otras- la opinin del no menos renombrado genetista
Jerom Lejeune ("La vida humana", ('IAFIC ed., Bs. As., 1982; "Qu es el embrin
humano", Rialp, Madrid 1993), y en autos los informes producidos por la
Academia Nacional de Medicina (fs. 414/17) y la Universidad del Salvador (fs.
440/5); as como el Cuerpo Mdico Forense, al dictaminar que "la unin del
material gentico de ambos progenitores que se produce durante la singamia,
marca el inicio de una nueva vida con la potencialidad de generar un ser
humano" (fs. 461) Y bien, el Tribunal comparte en general los fundamentos
en que se sustenta esta interpretacin, habida cuenta de su conformidad con
nuestro derecho positivo. Al respecto cabe reiterar lo expuesto que en el Cdigo
Civil el comienzo de la persona acontece con la concepcin, buscando con ello su

21
proteccin a partir de un estado inicial, incipiente, primario, solucin reafirmada
en las modificaciones introducidas por la ley 23.264 y en la reforma de nuestra
Constitucin Nacional, con la incorporacin de la Convencin Americana de
Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) y la Convencin sobre
Derechos del Nio, esta ltima con el alcance fijado en la ley ratificatoria 23.849;
como tambin que resulta irrelevante que la concepcin acontezca dentro o
fuera del seno materno. Ciertamente, la relativa amplitud del trmino
concepcin no resuelve con precisin el interrogante en torno al momento del
surgimiento del nuevo ser, producido -segn lo registran los actuales
conocimientos cientficos- en el marco de un complejo y dinmico proceso. Pero
el mismo Cdigo Civil ofrece un criterio para responder a ese interrogante. Como
ya se puntualiz, el art. 51 expresa que "todos los entes que presenten signos
caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, son
personas de existencia visible". Y aunque es obvio que al incluirse esta norma no
se tuvo en miras la situacin aqu examinada, sino otras vinculadas a personas ya
nacidas y en funcin de sus rasgos morfolgicos o simplemente de antiguas
creencias sobre la existencia de monstruos o prodigios (Digesto, Lib. I, Tit. 5, L.
14: Partida 4a, Tit. 23, L.5), ello no obsta a que el criterio subyacente en dicho
precepto pueda aplicarse en casos distintos, no previstos entonces. Por el
contrario, una interpretacin analgica del mismo conduce a esa solucin (art.
16, Cd. cit.). Pues, en definitiva, aquel criterio implica tanto como admitir la
realidad de la persona ante cualquier "signo caracterstico de humanidad, sin
distincin de cualidades o accidentes"; y no parece dudoso que la existencia en
el embrin del cdigo gentico, determinante de su individualidad y conteniendo
las pautas de su ulterior desenvolvimiento, de suerte que en potencia ya est en
l -biolgicamente- todo el hombre que ser en el futuro, representa al menos
aquellos signos. Ello con independencia de "cualidades o accidentes", o sea de
las determinaciones fsicas, psquicas, sociales y morales que necesariamente lo
afectarn durante su posterior desarrollo, hasta la muerte.

En original y casi inslito pronunciamiento el juzgado de Primera Instancia en lo

Civil N 56 resolvi que hasta tanto se dicte la legislacin especfica, toda
actividad enderezada a proveer en el campo de la ciencia, la generacin de vida
humana en cualquiera de sus modalidades, por ejemplo la fecundacin asistida,
sea puesta en consideracin del juez en lo civil, para que, mediante su
intervencin se autorice el tratamiento y cada una de las etapas que lo
conforman, incluyendo el descongelamiento de vulos fecundados, aun en la
hiptesis de implantacin en la mujer y con prescindencia de las clusulas

22
 contractuales que la rigieran sobre el particular. La existencia de vida humana,
se especific, y por lo tanto la fecundacin in vitro, requiere de un control por las
implicancias que la medicina puede tener en la evolucin del ser en la etapa
embrionaria y dicho control, a cargo de la autoridad pblica, puede devenir o de
la ley que establece pautas apropiadas para el tratamiento de la fertilizacin
asistida o bien del rgano Judicial, si el Legislativo no ha dictado la normativa
pertinente. El contralor judicial, se aclar, no significa establecer medidas que
pudieran interpretarse como obstructivas al avance de la ciencia, pero tampoco
como libradas al arbitrio de cada profesional dispuesto a encarar la tarea, con el
solo lmite de quedar vinculado, ms all de lo aconsejable, con cuestiones
econmicas (Juzg. Primera Inst. Civ. N 56,26-4-95,L.L 1995-D-229). La solucin,
a nuestro criterio, invade facultades legislativas; la omisin del Congreso, en este
caso, no puede ser salvada por el juez desde que implica reglamentar
complicados aspectos cientficos que requieren de normas generales.

c. Sentencia SCC-C-133-1994 de la Corte Constitucional de Colombia.

Temas: El origen de la vida, proteccin jurdica del nasciturus.

La vida tiene una historia muy, muy larga, pero cada individuo tiene un
comienzo muy preciso, el momento de su concepcin se trata de un nuevo ser
humano dentro del vientre materno. La vida que la Constitucin Poltica
protege, comienza desde el instante de la gestacin, dado que la proteccin de
la vida en la etapa de su proceso en el cuerpo materno, es condicin necesaria
para la vida independiente del ser humano fuera del vientre de la madre. Por
otra parte, la concepcin genera un tercer ser que existencialmente es diferente
de la madre, y cuyo desarrollo y perfeccionamiento para adquirir viabilidad de
vida independiente, concretada con el nacimiento, no puede quedar al arbitrio
de la libre decisin de la embarazada..En otros trminos la Constitucin no slo
protege el producto de la concepcin que se plasma en el nacimiento, el cual
determina la existencia de la persona jurdica natural, en los trminos de las
regulaciones legales, sino el proceso mismo de la vida humana, que se inicia con
la concepcin, se desarrolla y perfecciona luego con el feto y adquiere
individualidad con el nacimiento.

d. Sentencia SCC-C-591 de 7 de diciembre de 1995, Corte Constitucional de

Colombia.

23
 Temas: Dignidad humana. Concepcin. Concebido no nacido.

se declara como exequibles los Arts. 90, 91 y 93 del Cdigo Civil Colombiano,
porque desconocen el principio de la dignidad humana, al establecer que el
principio de la existencia legal principia al nacer; al no reconocer que el ser
humano es considerado tal y por tanto beneficiario y titular de los derechos
humanos desde el momento mismo de su concepcin desconocindose por
tanto los derechos humanos como el derecho a la vida; al establecer una
desigualdad de condiciones, sobre todo jurdicas, entre el concebido y el nacido;
no ampara al beb probeta pero si al concebido no nacido; porque la legislacin
sustantiva vigente en Colombia es contraria a los tratados internacionales,
debidamente ratificados, que garantizan la vida de todo ser humano.

e. Sentencia nmero 116/1999, de fecha 17 de junio de 1999. Tribunal

Constitucional de Espaa.

Temas: Tcnicas de reproduccin humana asistida.

Ahora bien, tal como hemos recordado en el fundamento anterior, los no

nacidos no pueden considerarse en nuestro ordenamiento constitucional como
titulares del derecho fundamental a la vida que garantiza el Art. 15 de la
Constitucin, lo que, sin embargo, no significa que resulten privados de toda
proteccin constitucional, pues, los preceptos constitucionales relativos a los
derechos fundamentales y libertades pblicas pueden no agotar su contenido en
el reconocimiento de los mismos, sino que, ms all de ello, pueden contener
exigencias dirigidas al legislador en su labor de continua configuracin del
ordenamiento jurdico, ya sea en forma de las llamadas garantas institucionales,
ya sea en forma de principios rectores de contornos ms amplios, ya sea, como
en seguida veremos, en forma de bienes jurdicos constitucionalmente
protegidos (STC 212/1996, fundamento jurdico 3.). Esta es, justamente, la
condicin constitucional del nasciturus, segn se declar en la STC 53/1985
(fundamento jurdico 7.) y nos recuerda el citado fundamento jurdico 3 de la STC
212/1996, cuya proteccin implica, con carcter general, para el Estado el
cumplimiento de una doble obligacin: la de abstenerse de interrumpir o de
obstaculizar el proceso natural de gestacin, y la de establecer un sistema legal
de defensa de la vida que suponga una proteccin efectiva de la misma y que,
dado el carcter fundamental de la vida, incluya tambin, como garanta ltima,
las normas penales. Este es, en consecuencia, el marco constitucional desde el

24
 que procede enjuiciar los preceptos anteriormente enumerados, y a los que los
recurrentes imputan la vulneracin del contenido esencial del derecho
fundamental a la vida (Art. 15 C.E.).Nadie existe slo para s, como tampoco por
s solo; cada uno existe por y para los otros, sea intencionadamente o no.... La
vida es una respiracin incesante; aspiracin, espiracin, esto es tan exacto como
la vida fsica, en la intelectual. Existir para otro, con reciprocidad casi siempre,
constituye todo el comercio de la vida humana. La mujer existe para el hombre,
y ste a su vez para la mujer, los padres existen para los hijos; y stos para
aquellos6.

6Enrique Varsi Rospigliosi. Derecho Gentico: Principios Generales. Tercera edicin, Lima, editorial San
Marcos 1998.

25
 CONCLUSIONES

El derecho gentico es un campo muy amplio y aunque no abarcamos todos los temas
que este contiene, puedo decir que tocamos los de ms relevancia y debate en cuanto
cimiento a la carrera de Derecho concierne. Siendo de necesidad importancia el sealar
algunos puntos que se trataron en el presente trabajo, dir lo siguiente:

Tomando lo expuesto en esta monografa puedo decir que el derecho gentico

es el conjunto de normas e instituciones jurdicas que regulan la manipulacin
gentica e intervencin directa en la estructura gentica del ser humano, y de
los dems seres vivos, la sustitucin de genes, el aumento o disminucin de
genes y la mutacin de genes en el cdigo gentico.

El desarrollo del conocimiento genmico aplicado a la salud humana ofrece

grandes beneficios bajo la forma de medicina genmica, predictiva o reparativa;
sin embargo, conlleva profundas implicaciones de ndole social, poltica, tica,
econmica e ideolgica, las cuales requieren un marco regulatorio, que de
manera genrica se denomina derecho gentico.

Este trabajo pretende caracterizar el derecho gentico nicamente en lo

referente a las intervenciones en el genoma humano en el rea de la
biomedicina, desde los principios ticos y jurdicos que deben hacer parte de su
fundamentacin filosfica, para tal fin se analizaron las ms importantes
declaraciones emanadas por los organismos y las asociaciones de carcter
internacional relacionadas con el tema, para identificar los principios ticos y
jurdicos que deben orientar la caracterizacin del derecho gentico.

26
 BIBLIOGRAFA

Chvez Miranda, Gerson. Texto de Derecho Gentico. Universidad Catlica Los ngeles de
Chimbote. Chimbote, 2009.
Ana Isabel Gmez Crdoba. Principios Eticos y Juridicos del Derecho Genetico en las
Declaraciones Internacionales Relacionadas con las Intervenciones sobre el Genoma
Humano. Bogota 2010.
Declaracin de Helsinki. Art. 5.
http//www.cbd.int/doc/legal/Cartagena-protocolo-es.pdf
Conf. Diccionario de Medicina. Facultad de Medicina de la Universidad de Navarra. Espaa,
siglo XXI.
Enrique Varsi Rospigliosi. Derecho Gentico: Principios Generales. Tercera edicin, Lima,
editorial San Marcos 1998.

27