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1 El Fucionamiento de La Justicia Del Estado PDF
1 El Fucionamiento de La Justicia Del Estado PDF
NEOCONSTITUCIONALISMO Y SOCIEDAD
El funcionamiento
de la justicia del Estado
Luis Psara
(Editor)
El funcionamiento
de la justicia del Estado
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NEOCONSTITUCIONALISMO Y SOCIEDAD
El funcionamiento
de la justicia del Estado
Luis Psara
Editor
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Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos
Esther Almeida
Guillermo Fernndez-Maldonado Castro
Estefany Jurado Velastegu
Editor
Luis Psara
Correccin de estilo
Miguel Romero Flores
ISBN: 978-9978-92-987-2
Derechos de autor: 035501
Imprenta: V&M Grficas (02 3201 171)
Quito, Ecuador
1ra. edicin: marzo 2011
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Contenido
Presentacin .......................................................................................................vii
Jos Serrano Salgado, Ministro de Justicia, Derechos Humanos y Cultos
Introduccin........................................................................................................xi
Luis Psara
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Presentacin
Jos Serrano Salgado,
Ministro de Justicia, Derechos Humanos y Cultos
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J OS S ERRANO S ALGADO
zar el sistema de justicia secuestrado por dcadas por los partidos polticos
tradicionales.
Pero ese ejercicio es solo una parte del trabajo que el Gobierno
Nacional hace por recuperar para la gente este servicio pblico. Por delega-
cin del Ejecutivo, el Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos
publica este estudio serio y profundo que permite, de manera objetiva y
empricamente sustentada, diagnosticar, puntualizar y presentar soluciones
especficas en torno a las acuciantes dificultades que persistentemente coar-
tan el adecuado, gil y efectivo funcionamiento de la Administracin de
Justicia en el Ecuador.
El libro El funcionamiento de la justicia del Estado, transparenta y
pone en perspectiva los graves y complejos problemas que afectan a este
poder del Estado y por ende, a todos quienes formamos parte de la nacin.
El presente texto, editado por el reconocido profesor de la Universidad
de Salamanca, Luis Psara, autor de innumerables obras de investigacin en
toda la regin, constituye un valioso compendio de artculos y ensayos que
de forma tcnica, objetiva y sustentada retratan los principales inconvenien-
tes que hacen que la Justicia en el Ecuador an sea una tarea pendiente.
En estas pginas se presentan diagnsticos, estadsticas, teorizaciones,
casos reales y propuestas de gran utilidad para comprender adecuadamente
las fallas estructurales del sistema judicial ecuatoriano y, para con esta base,
formular soluciones que permitan hacer del Ecuador un Estado
Constitucional de Derechos y Justicia de verdad, ms all de cualquier
enunciado.
La Funcin Judicial en el Ecuador debe ser reestructurada de forma
integral y uniforme, para que los fiscales, los jueces, los defensores y dems
servidores cumplan su papel y resuelvan todos los asuntos a ellos sometidos,
desde aquellos que conciernen primordialmente al inters privado, hasta los
que cobran una inusitada trascendencia por sus implicaciones con el inters
pblico. Todo ello basado en Derecho y con fundamento en las actuaciones
procesales. Es decir, con plena e irrestricta observancia de la Constitucin,
los tratados internacionales y las leyes de la Repblica.
Esta investigacin es un esfuerzo del Gobierno Nacional para recuperar
la confianza en la Justicia y en sus operadores como servidores pblicos pro-
bos y de excelencia, con procesos giles y certeros, con controles disciplina-
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P RESENTACIN
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Introduccin
Luis Psara
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Entre las instituciones que han tomado parte en los diversos trabajos se
hallan DPK Consulting, ILANUD y la Comisin Andina de Juristas, ade-
ms de diversas universidades y fundaciones ecuatorianas, entre las que des-
tacaron la Corporacin Latinoamericana de Desarrollo y, sobre todo, la
Fundacin Esquel, ambas inactivas hoy.
Como resultado, existe un acervo de diagnsticos e informes sobre el
funcionamiento de la justicia, que han acompaado a propuestas o a activi-
dades de reforma. Sin embargo, el conocimiento resultante no ha sido capi-
talizado. Esto es, la informacin recogida y el anlisis efectuado no constitu-
yen un corpus conocido y accesible, que est siendo usado en el terreno aca-
dmico o en el de las acciones vinculadas a la reforma del sistema de justicia.
Usualmente generado a partir de proyectos sobre temas especficos, la mayor
parte de lo producido por ellos no se ha publicado y se halla archivado en
diversos lugares el ms importante de los cuales es Projusticia pero no
resulta fcilmente alcanzable por quien lo busque. Adems de no conocerse
la existencia de esos trabajos salvo por unas pocas personas que se han man-
tenido en el tema durante varios aos, llama la atencin que, en el umbral
de un nuevo proceso de transformacin de la justicia, la informacin prove-
niente de esos veinte aos casi no sea utilizada.
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I NTRODUCCIN
La primera parte del volumen recoge siete trabajos sobre la justicia ecuato-
riana de hoy. El primero, de Luis Psara, analiza la produccin judicial tanto
desde el punto de vista cuantitativo como valindose del examen de calidad
sobre una amplia muestra de sentencias recogida en 2009. Los dos estudios
siguientes estn dedicados a examinar los resultados de la reforma procesal
penal, introducida en Ecuador hace casi diez aos. Un anlisis comprehen-
sivo efectuado por la Fundacin Esquel se recoge aqu en lo concerniente a
la Funcin Judicial y resulta complementado por el examen de las respues-
tas del sistema penal a la criminalidad, que realiza Farith Simon. La justicia
constitucional es tambin objeto de dos trabajos: el primero, de Ramiro
vila Santamara, est centrado en el recurso de amparo, que es examinado
tanto en su diseo como en su prctica; el segundo, de Agustn Grijalva y
lex Valle, aborda el uso y funcionamiento de esta justicia especializada. El
estudio de Gloria Camacho y Kattya Hernndez extractado de un trabajo
mayor pone atencin en el asunto de la mujer ante el sistema de justicia,
desde la experiencia de las comisaras de la mujer en Cuenca. Finalmente,
Fernando Grafe examina la gestin y los recursos humanos en el Consejo
de la Judicatura, institucin que con diez aos de existencia ha sido erigida
en rectora del sistema de justicia por la Constitucin de 2008.
El lector habr de construir su propia versin acerca de la justicia ecua-
toriana de hoy a partir de estos estudios. Cada uno de ellos se sustenta en
informacin objetiva y verificable que, para ser discutida, requiere ser con-
trastada con ms informacin, dentro de un debate que entonces podr ser
informado y serio. se es uno de los objetivos de esta publicacin.
Pese a su diversidad, los siete trabajos referidos a la actualidad de la jus-
ticia estatal en Ecuador no cubren todos los mbitos de sta. Su publicacin
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La segunda parte del volumen pretende poner esa tarea en una perspectiva
de mediano plazo. A ese efecto, se ha extractado las partes ms relevantes de
tres informes internacionales, correspondientes a 1990, 1997 y 2002. El
primero, ya mencionado, tiene un carcter precursor y fue preparado por
Laura Chinchilla y David Schodt, con financiacin de USAID. El segundo
est referido especficamente a derechos humanos y administracin de jus-
ticia en Ecuador, y tiene un carcter institucional dado que fue producido
por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. El tercero pertene-
ce al Banco Mundial y ha sido traducido gentilmente por Ana Luca
Jaramillo.
Finalmente, la segunda parte se completa con la informacin prove-
niente de dos encuestas recientes. La primera, encargada por Projusticia,
proporciona en una versin condensada la visin del sistema de justicia que
tenan sus usuarios en 2007. La segunda, corresponde a la encuesta efectua-
da, en busca de la visin de los ciudadanos, por Vanderbilt University en
2008; el informe fue preparado por Juan Carlos Donoso.
El editor del volumen agradece los varios apoyos recibidos para realizar este
trabajo. Adems de los autores, debe reconocerse particularmente el estmu-
lo entusiasta de Ramiro vila Santamara, el acceso a documentacin y otras
facilidades prestadas por Ana Luca Jaramillo, la informacin facilitada por
Patricia Esquetini y las varias contribuciones de Boudewijn de Jonge.
Abril de 2010
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I
El funcionamiento del
sistema de justicia
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La produccin judicial: cifras y calidad
Luis Psara
EL ANLISIS CUANTITATIVO
* El autor agradece el apoyo de Boudewijn de Jonge en el trabajo estadstico, as como sus observa-
ciones y las de Ramiro vila Santamara, Mauricio Ramrez y Wilson Hernndez.
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1 Las cifras de juzgados, salas de cortes provinciales y jueces que son utilizadas en este trabajo han
sido obtenidas de fuentes indirectas, en razn de que la solicitud de estos datos, formulada al Con-
sejo de la Judicatura en noviembre de 2009, no recibi respuesta.
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Cuadro 1
Causas ingresadas por primera vez al sistema (2002-2008)
Ao Causas ingresadas
2002 132.478
2003 148.265
2004 218.710
2005 240.192
2006 279.554
2007 267.540
2008 333.729
Total 1.620.468
Fuente: Consejo de la Judicatura. Elaboracin propia.
2 Es el caso de Per, donde la frustracin social acumulada respecto del rendimiento del sistema de
justicia parece explicar que en 2005 el total de causas ingresadas por primera vez al sistema
(746.379) representara una cada de 8,7% respecto del ao anterior y que, en 2006, se produjera
otra cada equivalente a 7,5%.
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Cuadro 2
Total de causas ingresadas al sistema (2002-2008)
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Cuadro 3
Causas ingresadas a cortes provinciales (2002-2008)
Ao Causas ingresadas
2002 44.773
2003 56.731
2004 84.261
2005 37.974
2006 37.470
2007 35.403
2008 31.209
Fuente: Consejo de la Judicatura. Elaboracin propia.
Capacidad de resolucin
3 Aunque la estadstica del Consejo de la Judicatura ha optado por la expresin causas resueltas,
sta puede no ser la ms ilustrativa. En primer lugar, debido a que una porcin de las causas re-
sueltas mediante una sentencia de primera instancia son apelables y reingresan al sistema todava
en busca de solucin. En segundo lugar, en razn de que, como se ver en la ltima seccin de este
informe, aquello que se entiende por resolver ofrece un cuadro heterogneo en los tribunales
ecuatorianos y se halla sujeto a interpretaciones que, en los hechos, incluso pueden producir una
manipulacin estadstica.
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Cuadro 4
Causas resueltas en el sistema (2002-2008)
Ao Causas resueltas
2002 230.393
2003 237.686
2004 245.857
2005 237.130
2006 267.374
2007 233.370
2008 263.150
Fuente: Consejo de la Judicatura. Elaboracin propia
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las cifras de produccin las de ingreso. El cuadro 5 rene los datos de causas
ingresadas a todo el sistema con los datos sobre causas resueltas y anota la
diferencia que, como se discutir despus, debera encaminarse a engrosar el
rubro de causas pendientes.
Cuadro 5
Causas ingresadas vs. causas resueltas (2002-2008)
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Cuadro 6
Causas ingresadas vs. causas resueltas en tribunales penales (2002-2008)
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Cuadro 7
Causas ingresadas vs. causas resueltas en cortes provinciales (2002-2008)
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miento de cada tribunal. Sin embargo, es til tener presente que durante el
trabajo de levantamiento de informacin se pudo advertir la existencia de
grandes diferencias entre unos juzgados y otros, e igualmente entre tribunales,
que aqu no podrn ser examinadas, dada la naturaleza del presente trabajo.
En otras palabras, esto significa que, como ocurre con todo promedio, las
cifras pueden proporcionar una imagen engaosa en cuanto quedan ocultos
los casos de juzgados y tribunales que se hallan muy por encima o muy por
debajo de las cifras presentadas.
Al proceder al examen de la informacin disponible resulta apropiado
tratar separadamente el caso de los juzgados unipersonales de los tribunales
integrados por tres jueces. Los datos acerca de la productividad de los juzga-
dos unipersonales (civiles, penales, de trabajo, de inquilinato, de niez y ado-
lescencia, y de trnsito) se recogen en el cuadro 8.
Cuadro 8
Produccin y productividad de los juzgados unipersonales (2002-2008)
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Cuadro 9
Produccin y productividad en primera instancia (2002-2008)
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Cuadro 10
Produccin y productividad en los juzgados civiles (2002-2008)
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Cuadro 11
Produccin y productividad en los juzgados de inquilinato (2002-2008)
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Cuadro 12
Produccin y productividad en los juzgados de niez y adolescencia
(2004-2008)
Cuadro 13
Produccin y productividad en los juzgados penales
(2002-2008)
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En este caso, los mejores aos de produccin fueron 2002 y 2003, mien-
tras 2007 y 2008 aparecen con los niveles ms bajos de causas resueltas y, en
consecuencia, de productividad. En estos dos ltimos aos, el promedio de
decisiones por juez fue de menos de cuatro (3,66) por semana, mientras que
en el conjunto de los siete aos analizados se lleg a 5,39.
En los tribunales penales, encargados del juzgamiento, los resultados son
los que presenta el cuadro 14.
Cuadro 14
Produccin y productividad en los tribunales penales
(2002-2008)
5 Dividir el nmero de decisiones entre el nmero de miembros del tribunal corresponde a la forma
de trabajo de la mayora de tribunales, que reparten las causas entre sus miembros para luego re-
visarlas en conjunto y proceder a adoptar resolucin.
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Cuadro 15
Produccin y productividad en los juzgados de trabajo (2002-2008)
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Cuadro 16
Produccin y productividad en los juzgados de trnsito (2002-2008)
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Cuadro 17
Produccin y productividad en los tribunales
contencioso-administrativos (2002-2008)
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Cuadro 18
Produccin y productividad en las cortes provinciales (2002-2008)
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Cuadro 19
Produccin y productividad en primera y segunda instancias
(2002-2008)
6 Las cifras en U.S. dlares corrientes son las consignadas en el presupuesto del Estado. Para com-
pensar el efecto inacionario, a estas cifras se ha aplicado el deactor anual que aparece en la cuarta
columna del cuadro 20, que es establecido por el Banco Central y que permite establecer el valor
real de cualquier cantidad de dinero, convirtindola a su valor en dlares constantes del ao
2000. El resultado aparece en la siguiente columna y es el que permite medir el incremento real
en la suma asignada anualmente (ltima columna), as como calcular el aumento real de la suma
destinada a la Funcin Judicial a lo largo de todo el periodo.
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Cuadro 20
Recursos del Presupuesto del Estado destinados a la Funcin Judicial
(2002-2008)
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Cuadro 21
Causas resueltas vs. recursos destinados a la Funcin Judicial
(2002-2008)
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acumulando una cifra en torno al milln cien mil causas, segn puede verse
en el cuadro 22.
Cuadro 22
Causas pendientes en primera y segunda instancias (2002-2008)
Ao Causas pendientes
2002 1.144.690
2003 1.092.015
2004 1.062.426
2005 1.081.660
2006 1.088.885
2007 1.019.919
2008 1.130.811
Fuente: Consejo de la Judicatura. Elaboracin propia.
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Cuadro 23
Causas no resueltas vs. causas pendientes (2002-2008)
7 Un informe del Banco Mundial (Report No: 26259-EC, Implementation Completion Report
SCL-40660; TF-29208; TF-51227) sostiene que la depuracin de casos en abandono es una prc-
tica introducida en el sistema judicial ecuatoriano pero el trabajo de campo y las entrevistas efec-
tuadas para el presente estudio no encontraron evidencias que conrmen esa armacin.
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Dudas y reservas
8 Chinchilla, Laura y David Schodt, Evaluacin del Sector Justicia de Ecuador. Anlisis legal y admi-
nistrativo, Centro para la Administracin de Justicia, Florida International University, 1991. En
este mismo volumen se reproduce algunas partes de ese informe.
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9 Cdigo de Procedimiento Civil, Art. 398.- Los jueces o tribunales, de ocio o a peticin de parte,
ordenarn el archivo de los juicios que se hallaren en estado de abandono segn lo que anterior-
mente se seala, sin necesidad de artculo o incidente alguno ni la consideracin de otra cuestin
o cuestiones procesales, pues en el caso, la competencia del juez o tribunales se limitar a ordenar
tal archivo.
10 Diez aos atrs, en el Proyecto Piloto para la Modernizacin del Sistema Judicial (Tercer Informe de
Avances, 12 de mayo al 12 de agosto de 1999), se efectu una depuracin de causas en abandono
en materia civil y de delitos prescritos en materia penal. En el trabajo hecho en Cuenca, en el Juzgado
Quinto de lo Civil se elimin de esta forma 564 casos, en el Juzgado Octavo de lo Civil, 420 y en
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que se lleve a cabo un inventario de causas que depure las que se hallan
en abandono y en realidad no estn en trmite ni pendientes, y
que se generalice el sistema informtico a todo el pas y se adiestre al
personal para que la informacin sea ingresada con el mayor rigor po-
sible.
el Juzgado Segundo de lo Penal, 177. Estas experiencias piloto no se extendieron al conjunto de los
tribunales ni se mantuvieron con carcter regular en los pocos juzgados elegidos para el ejercicio.
11 En el informe de Chinchilla y Schodt, publicado en 1991 y que se reproduce parcialmente en este
mismo volumen, se alert respecto de las llamadas causas pendientes: Las cifras referidas a esta
categora de causas deben ser interpretadas con prudencia, ya que pueden incluir numerosas causas
legalmente prescritas o abandonadas sin la correspondiente anotacin o noticacin; segn las en-
trevistas realizadas esto suele ocurrir con bastante frecuencia en materia civil.
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12 Pese a la introduccin de apoyos informticos, la situacin se asemeja a la descrita, diez aos atrs,
en el informe del Proyecto de apoyo al Poder Judicial de Ecuador en materia de estadsticas judi-
ciales, preparado por los letrados del Consejo General del Poder Judicial de Espaa, Jaime Jimnez
Snchez y Manuel Elola Somoza, y presentado en abril de 2000. En ese texto se formula el siguiente
DIAGNSTICO DEL SISTEMA DE ESTADSTICAS JUDICIALES VIGENTE:
Los libros de las ocinas judiciales no responden a los requerimientos de informacin estads-
tica.
No existe una prctica uniforme sobre la forma en la que han de realizarse las anotaciones en
los libros.
Los rganos de inferior jerarqua carecen de los ms elementales recursos materiales y perso-
nales.
Los datos que facilitan los rganos informantes son incompletos y poco ables.
Los funcionarios que de hecho introducen la informacin en los libros, carecen frecuentemente
de la formacin necesaria para expresarla con rigor.
Los formularios estadsticos no satisfacen los requerimientos para el objeto al que estn desti-
nados.
No se consigue la remisin puntual y peridica de los formularios estadsticos.
No existen mecanismos para conseguir la subsanacin de los errores detectados en la informa-
cin remitida por los rganos judiciales.
Se carece de programas informticos para procesar y explotar los datos estadsticos.
Los medios de que dispone esta Ocina son obsoletos e insucientes.
La difusin y uso de la informacin estadstica es muy escasa.
La estructura y organizacin de la Ocina de Estadstica no es idnea para el desarrollo de la
funcin que tiene encomendada y entre sus integrantes no guran expertos en informtica ni en
derecho procesal. (p. 6-7).
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cuanto las cifras disponibles sobre carga o volumen de causas no son confia-
bles.
Conclusiones
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15 Una va para generar estndares aceptables de productividad por juez puede ser iniciada mediante
la comparacin entre el rendimiento actual de los juzgados, individualmente considerados. Como
se ha sealado en el texto, las cifras de productividad han sido trabajadas con promedios que resultan
engaosos respecto de las marcadas diferencias existentes entre un juzgado y otro, entre una sala de
corte provincial y otra. Por consiguiente, mediante la comparacin entre esos rendimientos indivi-
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El anlisis cualitativo
dualmente considerados, sera posible llegar a establecer rangos de productividad aceptables para
cada tipo de tribunal, por debajo de los cuales el juez decitario tendra que dar explicaciones.
16 Vase en este volumen los captulos titulados Visin de los ciudadanos y Visin de los usua-
rios.
17 Como en muchos otros pases de la regin, si se revisa proyectos y propuestas de reforma, lo usual
es identicar unos cuantos males entre los cuales el retraso es el principal, admitir que el recargo
creado por el volumen de causas es un problema central y sugerir que la provisin al sistema de
ms recursos, destinados a crear ms tribunales y nombrar ms jueces, constituye la direccin ade-
cuada para mejorar la administracin de justicia.
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cipal del accionar del sistema las decisiones judiciales ha sido una preocu-
pacin limitada exclusivamente a las sentencias de la Corte Suprema, hoy
Corte Nacional, que deciden una porcin mnima del conjunto de problemas
que llegan a la justicia; porcin que, debido a varias razones, no es represen-
tativa del universo de la carga judicial. De este modo, las decisiones que afec-
tan a la mayora de la poblacin y que son atingentes a sus problemas
cotidianos cobro de una obligacin, pensin de alimentos, robos y hurtos
no han sido objeto de atencin, anlisis y evaluacin, ni de parte de los centros
acadmicos, ni por entidades del propio sistema de justicia, aparte de la revi-
sin a cargo de la instancia superior en los casos de apelacin o casacin que
operan respecto a un sector reducido de sentencias de primera instancia18.
Como consecuencia, hasta ahora no se saba casi nada acerca de la calidad
de las sentencias ecuatorianas, ms all de las impresiones y ancdotas refe-
ridas por actores del sistema. La falta de claridad acerca del contenido de la
justicia efectivamente impartida constituye un vaco fundamental en el abor-
daje del tema. Se sabe que la justicia es lenta pero, si al final de un largo pro-
ceso, la decisin judicial no es la mejor posible, lo que se ha considerado
como uno de los problemas fundamentales de la justicia el retardo puede
llegar a ser secundario.
Este desconocimiento, de la justicia efectivamente provista por el Estado
a la poblacin, debilita la base para emprender cualquier accin de reforma.
Si no se conoce la calidad de aquello que los jueces hacen, cmo saber de
dnde se parte, qu cambios merecen atencin y, en el futuro, cmo evaluar
el estado que alcance la justicia como consecuencia de las reformas que se
pongan en ejecucin. De all que realizar un estudio sistemtico de las deci-
siones judiciales ecuatorianas, estando en el umbral de un proceso de trans-
formacin de la administracin de justicia, fuera considerado un objetivo
fundamental del proceso de puesta en ejecucin del Cdigo Orgnico de la
Funcin Judicial.
Para realizar el estudio se elabor una muestra19, a partir de una tcnica
de muestreo probabilstica que utiliza un proceso de dos pasos para dividir
18 En 2008 ingresaron por primera vez al sistema de justicia 333.729 causas; ese mismo ao fueron
apeladas ante las cortes provinciales 31.209, esto es 9,35% de las que fueron a primera instancia.
19 La preparacin de la muestra estuvo a cargo de Ana Llaguno Ribadeneira, funcionaria del Minis-
terio de Justicia y Derechos Humanos.
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Cuadro 24
Sentencias recogidas segn materia e instancia
20 En materia penal la muestra estuvo dirigida a los tribunales penales, dado que los juzgados penales
no producen sentencias. Debe advertirse que, como el tamao de la muestra de casos penales fue
proporcional al universo de casos ingresados a los tribunales penales, la materia penal qued sub-
representada con respecto al peso de los conictos en el sistema de justicia. La explicacin reside
en el Ministerio Pblico, que se ha constituido en una suerte de presa donde la mayor parte de las
denuncias quedan retenidas, aparentemente en fase de investigacin, mientras slo una porcin
menor pasa a los juzgados penales, de la cual, en un momento ulterior, una parte an menor pasa
a juzgamiento en los tribunales penales. Al trabajar la muestra sobre esta ltima estacin del pro-
ceso, la importancia de lo penal dentro del sistema de administracin de justicia resulta inevita-
blemente recortada. En este mismo volumen, el trabajo de Farith Simon revela que del total de
denuncias recibidas por el MP entre julio de 2001 y diciembre de 2007 y que no fueron desesti-
madas (891.165), slo 3,41% recibi algn tipo de respuesta del sistema penal pero apenas 1,28%
fue objeto de una sentencia.
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Cuadro 25
Sentencias recogidas segn materia y provincia
Provincia Civil y Niez y Penal Trabajo Inquilinato Contencioso- Fiscal Constitucional Totales
comercial adolescencia administrativo
Azuay 100 58 26 2 4 190
Carchi 12 5 17
Chimborazo 28 18 2 1 1 50
El Oro 38 19 18 8 2 7 92
Guayas 126 72 89 3 10 6 7 18 331
Loja 51 16 5 2 5 79
Manab 66 82 14 4 2 168
Pichincha 136 37 39 27 13 15 21 9 297
Tungurahua 37 27 5 5 73
Sucumbos 7 6 3 16
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Cuadro 26
Ao de resolucin en primera instancia de sentencias muestreadas
Ao Sentencias (%)
2006 594 (51,65)
2007 404 (35,13)
2008 114 (9,91)
2009 38 (3,3)
Cuadro 27
Ao de resolucin en primera instancia, segn materias
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Cuadro 28
Ao de resolucin en segunda instancia de sentencias muestreadas
Ao Sentencias (%)
2006 94 (58,02)
2007 42 (25,92)
2008 17 (10,49)
2009 9 (5,55)
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Prueba
qu debe probarse,
quin debe probar,
cmo debe probarse, y
qu anlisis debe desarrollar el juez acerca de hechos y pruebas.
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fallo de la causa (art. 119). Acaso la regla pueda ser extendida por interpre-
tacin analgica a otras materias pero, en cualquier caso, debemos entender
que el mandato implcito de la norma citada es que el juez debe expresar en
su resolucin la valoracin de aquellas pruebas que fueron decisivas para re-
solver; esto es, que el juez debe no slo apreciar las pruebas como un proceso
intelectual de carcter interior sino que, en la sentencia, tiene que comunicar
su razonamiento probatorio: qu elementos le produjeron conviccin acerca
de qu hechos alegados. En palabras de las resoluciones de la Corte Suprema
(ahora Corte Nacional), que en materia penal se han reiterado en mltiples
resoluciones, se trata de lo siguiente:
El Juez debe consignar las razones que lo llevan a tener por acreditados o no,
ciertos o falsos los hechos que constituyen los elementos materiales del delito,
enunciando las pruebas de que se sirve en cada caso y expresando la valora-
cin que haga de ellas, es decir, la apreciacin sobre si lo conducen relativa-
mente al supuesto del hecho investigado o a una conclusin armativa o
negativa. [] para ser motivada la resolucin en los hechos, debe suministrar
las pruebas en que se fundan las conclusiones fcticas, esto es demostrarlas.
(Corte Suprema de Justicia, Tercera sala de lo penal, Expediente 360, 9.8.06,
Registro Oficial 102, 11.6.07)
Se analiza las pruebas? En casi uno de cada cinco casos (18,58%) no se en-
contr anlisis de pruebas en la sentencia; si a este dato se agrega el de los
casos en que se hall slo algo de anlisis (17,59%), ms de un tercio del
total de sentencias examinadas (36,17%) no alcanz las categoras positivas
de bastante anlisis o anlisis en detalle.
Un caso tal vez extremo, pero demostrativo, es el de un cobro por ttulo
ejecutivo (0017-2006, 29.11.07) en el que la sentencia ni siquiera establece
cul era el ttulo ejecutivo por el que se demand ejecutivamente el pago del
capital adeudado, ni tampoco la cantidad por la que se plante la demanda.
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Se sopes adecuadamente los medios de prueba relevantes en relacin con los he-
chos materia del conflicto? Los resultados fueron similares a los de la pregunta
anterior: las categoras algo y nada afectaron a 29,39% de la muestra. En
materia penal, el porcentaje descendi a 20,54%, correspondiente general-
mente a casos donde los medios de prueba acerca de la responsabilidad de
los acusados se limitaban a los partes de aprehensin o algn testigo.
Un caso penal particularmente ilustrativo (56-06, 8.12.06) fue el del
asalto y robo a un camin que transportaba pollos y en el que el acusado no
fue reconocido por los agraviados, quienes se limitaron a indicar que los asal-
tantes fueron jvenes trigueos. La nica prueba contra el acusado un joven
trigueo fue el parte de aprehensin, en el que se sostuvo que se lo encontr
transportando gavetas con pollos presumiblemente robados y que, cuando
se le dio el alto, emprendi la fuga. Contra este testimonio policial no slo
estuvo la declaracin del acusado sino la de varios testigos que sostuvieron
que los tripulantes del camin solicitaron al acusado ayuda para cargar las
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Manejo jurdico
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26 En un caso de asesinato (395-06, 16.3.07), la sentencia cit doctrina sobre agrancia siendo as
que este elemento no se daba en el caso bajo juzgamiento.
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Prcticas judiciales
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27 Vase Cdigo de Procesamiento Civil, Art. 86.- A personas cuya individualidad o residencia sea im-
posible determinar se citar por tres publicaciones que se harn, cada una de ellas en fecha distinta,
en un peridico de amplia circulacin del lugar; de no haberlo, se harn en un peridico de la capital
de la provincia, asimismo de amplia circulacin; y si tampoco all lo hubiere, en uno de amplia cir-
culacin nacional, que el juez seale. La publicacin contendr un extracto de la demanda o solicitud
pertinente, y de la providencia respectiva. La armacin de que es imposible determinar la indivi-
dualidad o residencia de quien deba ser citado, la har el solicitante bajo juramento sin el cumpli-
miento de cuyo requisito, el juez no admitir la solicitud.[...] Los citados que no comparecieren
veinte das despus de la ltima publicacin, podrn ser considerados o declarados rebeldes.
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prueba del abandono de hogar mediante dos testigos. En relacin con el di-
vorcio demandado en razn del abandono del hogar, otra prctica judicial
reiterada consiste en aceptar como prueba suficiente lo dicho al respecto por
dos testigos. En la mayor parte de los casos de este tipo que quedaron com-
prendidos en la muestra, los testigos no eran una de las pruebas presentadas
28 La alta incidencia de la citacin mediante la prensa en asuntos como divorcio por abandono y
prescripcin extraordinaria adquisitiva de dominio, en conjuncin con la complacencia judicial
ante el uso de testigos para probar los hechos alegados, evoca el difcil tema de la corrupcin en la
administracin de justicia. Las sentencias no son la va ms apropiada para abordarla porque es
obvio que no es en ellas donde podr hallarse sus huellas ms importantes. Pero, sin duda, las com-
probaciones efectuadas a lo largo de este trabajo emprico, indican reas prioritarias de atencin a
cualquier accin especca sobre la corrupcin judicial.
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terial que deja efectos tuvo lugar a todo lo largo del periodo exigido por la
ley (entre otros, 198-2006, 11.10.07).
Igual que en el caso del divorcio por abandono de hogar, si la facilidad
para probar la posesin durante el lapso legalmente requerido se combina
con la citacin del demandado (usualmente el propietario) mediante la
prensa, se est ante una figura con una significativa potencialidad de impacto
sobre el acceso y la distribucin de la propiedad.
cuando hay acuerdo de las partes, el juez lo aprueba sin ejercer control sobre
el contenido. Trtese de la liquidacin de una sociedad conyugal, un acuerdo
entre los cnyuges en materia de pensiones para sus hijos, o cualquier otro
asunto, lo que sugieren las sentencias examinadas es que el juez se limita a
aprobar el acuerdo, como lo hara un notario cuya funcin se restringe a dar
fe de la identidad de los intervinientes y la autenticidad de sus firmas. Esto
es, el juez usualmente no supervisa la legalidad del contenido de los acuerdos
o, siendo as que se trata de un proceso judicial, que en stos se haya respe-
tado los derechos de las partes o de terceros afectados por aqullos. Esto l-
timo es lo que resalta en los casos de pensiones de alimentos, donde el inters
del menor puede no hallarse debidamente salvaguardado mediante el acuerdo
al que llegaron los padres. No obstante, la intervencin del juez consiste en
incorporar como decisin propia aquello que fue acordado por las partes,
sin ejercer control de legalidad sobre los trminos del acuerdo. Entre los casos
integrantes de la muestra que pusieron en evidencia esta prctica judicial, en
asuntos de niez y adolescencia, se pueden sealar: 41-2006, 12.9.06; 171-
2006, 9.6.06; 557-2006, 18.9.06; 946-2006, 19.7.07 y 515-206. 17.11.06.
En este ltimo caso, como parte del acuerdo entre las partes, el padre acept
la paternidad, adems de la pensin de alimentos. Al aprobar el acuerdo, el
juez incluy la declaracin de paternidad sin sealar los fundamentos legales
por los que proceda declararla.
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valor probatorio decisivo del testimonio policial; condena sin otra prueba. El
peso que el juzgador otorga al testimonio policial se hace evidente en dos
tipos de situacin. Una es cuando aquello que dice el parte de aprehensin
y sus autores ratifican ante el tribunal resulte contradictorio con otros ele-
mentos de prueba. El juez tender a dar mayor importancia al testimonio
policial. La otra situacin es cuando el parte de aprehensin es el nico ele-
mento de prueba. El juez, en este caso, considerar suficiente lo que la polica
dice para considerar probado el hecho. Con gran frecuencia, esta prueba
nica de origen policial que da lugar a la condena aparece en materia de dro-
gas, donde a menudo un individuo en actitud sospechosa o a partir de
una llamada telefnica annima o de informacin reservada es interve-
nido por dos agentes, quienes al registrarlo encuentran en algn lugar de su
vestimenta unas bolsitas cuyo contenido, luego de ser enviado al laboratorio,
se comprueba que es una sustancia prohibida. Que el individuo tena en su
poder la droga es algo que slo se prueba a travs del dicho de los policas.
Para los jueces, usualmente, es suficiente.
En contrario a la tendencia sealada, el Segundo Tribunal Penal del
Guayas utilizaba, en las sentencias muestreadas, el criterio de que el informe
investigativo es nicamente referencial y por tanto insuficiente al momento
de constituirse como nica prueba de cargo, consideraba con fundamento
doctrinario que se lo debe valorar como un testimonio propio ms, sin brin-
darle peso decisivo. De tal postura, que giraba en torno a la presuncin de
inocencia y fue desarrollada con fundamentos doctrinarios, son ejemplo las
sentencias 296-06, 29.8.07; 73-06,15.8.06; 309-06,26.7.07; y 210-06,
31.7.07.
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Algunos de los elementos que han ido sealndose en este informe suman,
al perfil profesional que antes se ha trazado acerca del juez que las sentencias
expresan, un componente actitudinal que gira en torno a su pasividad. Entre
tales elementos podemos listar la falta de iniciativa para ordenar pruebas
cuando as se requiere para alcanzar la verdad de los hechos, la inhibicin
para ejercer el control de legalidad sobre los acuerdos alcanzados por las partes
en el proceso y el dejar, con cierta frecuencia, asuntos sin resolver o dudosa-
mente resueltos en el pleito del que conoce.
Un caso que ilustra esa caracterizacin es el de impugnacin de paterni-
dad (181-2006, 5.2.07) en el que el actor demand tanto a la madre como
a quien haba registrado al hijo como suyo, pero no al hijo. La jueza no or-
den aclarar o completar la demanda, en uso de las facultades que le otorga
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la pasividad del juzgador. As, en materia laboral, resalta la falta de uso del
art. 577 del Cdigo del Trabajo, que faculta al juez para ordenar la realiza-
cin de pruebas que estime procedentes para establecer la verdad de los he-
chos materia del juicio. Del mismo modo, como se ha sealado, en materia
penal entre los casos examinados no se encontr uno solo en el que el presi-
dente de un tribunal penal se valiera del art. 301 del Cdigo de Procedi-
miento Penal, que estableca la facultad de llamar a cualquier persona para
interrogarla y de ordenar que se exhiban ante el tribunal los objetos o docu-
mentos que considere necesarios para esclarecer el hecho o alguna circuns-
tancia alegada por las partes.
A la pasividad hay que sumar algo ms sutil. Se trata de un encastillamiento
en un mundo de legalidad que lo distancia de la posibilidad de responder ade-
cuadamente a los rasgos del mundo real en el cual se desenvuelven los actores
de los conflictos concretos que el juzgador debe resolver. Una ilustracin puede
ser proporcionada por el caso de divorcio por abandono de hogar durante ms
de tres aos (448-2006, 6.3.07), en el que la demandada es citada por la prensa
y no comparece a lo largo de todo el proceso; sin embargo, la sentencia entrega
a ella la custodia del hijo menor de edad de la pareja.
En materia de menores, aparecieron con cierta frecuencia casos en los
que, de los elementos de prueba disponibles, pareca dudoso que el padre
pudiera cumplir con la obligacin de pagar la pensin alimenticia impuesta
en la sentencia. Sin embargo, el juez que tena ante s los elementos de juicio
para formarse un cuadro de situacin usualmente no recurri a los obligados
sustitutos que el Cdigo de la Niez y Adolescencia estableci (art. 129) y
cuyo orden de prelacin fue modificado por ley posterior para incluir, en esa
colocacin, a abuelos, hermanos mayores de edad y tos.
La forma de la sentencia
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ciada del hecho punible de los actos del acusado que el Tribunal estime pro-
bados; en verdad la extensa sentencia, si los contiene entre mezclados con
muchas transcripciones del acontecer de la audiencia de juzgamiento que
inexplicablemente forman parte de la sentencia sin ser necesaria su narracin;
razn por las que la Sala llama la atencin al Tribunal para que tengan ms
cuidado en la redaccin organizada de la sentencia.
(Corte Suprema de Justicia, Tercera sala de lo penal, Expediente 401, 28.8.06,
Registro Oficial 103, 12.6.07)
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autores ante el tribunal penal. El parte formaliza los testimonios de los agen-
tes participantes en los hechos posteriores al delito y contiene algo as como
la teora del caso que formula la polica. Result frecuente en las sentencias
integrantes de la muestra que la versin policial de los hechos fuera recogida,
para resumir las declaraciones de denunciante y acusado, y apropiada por el
juzgador para ser convertida en la versin que de tales hechos haca suya la
sentencia.
En algunas de las sentencias examinadas en la muestra, no hay otra evi-
dencia para respaldar la acusacin y, en su momento, la condena que la
teora del caso formulada por la polica y respaldada por el testimonio de los
agentes participantes. Tal es el caso de un asalto (230-06, 15.11.06) en el
que dos personas son vctimas del despojo de sus pertenencias personales por
cuatro asaltantes que usaron un arma de fuego. Los agraviados solicitaron el
auxilio de un patrullero que localiz minutos ms tarde a tres de los supuestos
asaltantes que slo tenan en su poder una billetera vaca que no fue identi-
ficada por los agraviados. En la sentencia tampoco consta que los agraviados
reconocieran a los acusados, a quienes no se les encontr ninguna arma y
ningn objeto de los robados. Ellos sostuvieron que acababan de salir de una
fiesta cuando fueron detenidos. Ninguno registraba antecedentes. A dos de
ellos se les impuso la pena de cinco aos y al tercero, 9 meses de prisin. En
otro caso de asalto (70-06, 11.10.07) la nica prueba para dictar condena
consisti en el parte de aprehensin, en el que los policas dieron fe de que
el agraviado reconoci al acusado.
Otro rasgo de las sentencias penales, que ya ha sido adelantado como
prctica judicial, es la falta de razonamiento de la pena. En ms de un tercio
de los casos en los que se impuso una condena (37,28%) no hubo razona-
miento alguno sobre la pena impuesta y en otro 56% la pena tuvo como res-
paldo un razonamiento superficial, generalmente restringido al sealamiento
de la existencia del atenuante de la falta de peligrosidad del sujeto.
La ausencia de razonamiento de la pena y los marcados contrastes entre
condenas impuestas en las sentencias de la muestra sugirieron examinar el
asunto con mayor atencin en 81 sentencias condenatorias. La mayor parte
de ellas correspondan a robos y hurtos (37), drogas (11), delitos sexuales
(10), y homicidios (9). Sometidos estos casos a examen y cotejo, aparecieron
dos aspectos llamativos. De una parte, las altas penas aplicadas en casos de
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29 Las altas penas aplicadas en casos de drogas forman parte de una poltica del sistema penal que
persigue estos delitos de manera desproporcionada. En el trabajo de Farith Simon incluido en este
volumen se observa cmo, en materia de drogas, en el ao 2007 se produjeron 937 denuncias,
que representaban apenas 0,47% del total de denuncias, pero se emitieron 507 sentencias, que
constituyeron 18,55% del total de sentencias penales producidas en ese ao.
30 El examen que puede hacerse de este asunto slo a partir de la sentencia dista de ser completo. Sin
embargo, pese a sus limitaciones, este examen llama la atencin acerca de disparidades que pueden
ser estimadas como poco razonables y, en consecuencia, desde el lado de la sospecha social alimen-
tan el problema de credibilidad de la justicia y, tratndose de los casos que reciben penas relativa-
mente menores, robustecen la percepcin de un sistema corrupto.
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Como en cualquier otro caso, lo primero que el juez debe precisar son
los hechos, en los que, tratndose del amparo, debe constatar segn lo dis-
puesto por el art. 95 de la Constitucin de 1998 si se est ante un acto u
omisin ilegtimos de una autoridad pblica, que viole o pueda violar cual-
quier derecho consagrado en la Constitucin o en un tratado o convenio in-
ternacional vigente, y que, de modo inminente, amenace con causar un dao
grave. En las sentencias analizadas el juez tena dificultades para reconstruir
los hechos en una versin propia. En varias ocasiones se limit a exponer las
versiones de la parte actora y de la parte demandada, sin sacar una conclu-
sin, pero en la mayora de los casos nicamente se expuso la versin de una
de las partes. Como consecuencia, el juez resolvi los casos sin citar las prue-
bas respecto de los hechos alegados o citando medios de prueba escasos, que
no analizaba. En slo seis de las 33 sentencias se da por probado o no el acto
o la omisin y apenas un tercio del total de resoluciones hace referencia a
algn medio probatorio.
El caso 708-2006 puede resultar ilustrativo. El accionante solicit que
se dejase sin efecto la suspensin del cargo de rector de un colegio en razn
de que tal acto fue adoptado sin haberse verificado la veracidad de las de-
nuncias y comprobado las circunstancias. El juez consider que: En el pre-
sente caso la concurrencia simultnea de los elementos sealados en el
considerando anterior, deben estar presentes en el acto impugnado, esto es
el acuerdo Nro. 006-AJ de 16 de noviembre de 2006, emitido por el Subse-
cretario Regional de Educacin, el emplazado []. El actor ni en su escrito
de demanda, ni en la audiencia pblica llevada a cabo supo establecer la vio-
lacin de ninguno de sus derechos individuales garantizados en la Constitu-
cin Poltica del Ecuador, pues el acto impugnado emitido por el
Subsecretario Regional de Educacin, cumple con todos los requisitos legales
que esta clase de actos requieren para su validez. Ms all de si efectiva-
mente se prob la existencia del acto (que no consta en la sentencia), el juez
omiti reconstruir los hechos y dej de analizar el contenido del acto im-
pugnado con el objeto de establecer las razones por las que se haba emitido,
cumpliendo los requisitos legales y sin producir una violacin de derechos.
Una razn que podra considerarse para explicar por qu los jueces no
establecen los hechos que son alegados en los recursos de amparo puede estar
referida a los tiempos establecidos en la Constitucin de 1998. Parecera que
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La calidad del patrocinio con el que contaban las partes no fue objetivo cen-
tral del estudio pero respecto a l se recogi cierta informacin, al efectuar el
anlisis de las sentencias muestreadas. Aunque el texto de la sentencia no es
la entrada ms completa para evaluar la actuacin de los abogados de las par-
tes, en ocasiones en la resolucin judicial hay claros indicios de la calidad de
su participacin. Por de pronto, se encuentra indicios desfavorables al pa-
trocinio prestado en cada uno de los casos en los que la parte demandante
equivoc la base legal de su pretensin, algunos de los cuales han sido ya re-
feridos.
Entre los asuntos civiles destac, respecto a esta temtica, uno de divorcio
por abandono (116-08, 24.6.08) en el que tanto en primera como en se-
gunda instancia, la defensa de la demandada no organiz la prueba necesaria
para que el juez tuviera por disuelto el vnculo. En primera instancia, el juez
concluy en que no se haba probado la fecha del abandono; apelada esta
decisin, la sala concluy en que no se haba probado, por los testigos, que
el abandono ocurriera de forma voluntaria y sin causa alguna. Que la defensa
dejara la prueba librada a lo que ocurriera en el proceso perjudic severa-
mente a la clienta. Asimismo, en la muestra aparecieron varios casos (entre
otros, 398-06, 5.4.06) en los que la defensa present extemporneamente
las excepciones.
En materia penal, cuando el acusado no se acoge a su derecho constitu-
cional a guardar silencio, el abogado defensor parece desempear usualmente
un rol pasivo al que no corresponde, por ejemplo, el ofrecimiento de pruebas.
Desde esa actitud, la defensa se circunscribe con frecuencia a ofrecer testi-
monios de buena conducta que brindan quienes conocen al acusado y, en el
mismo sentido, el certificado emitido por el centro de rehabilitacin social
donde hubiere estado detenido. Otra prctica de la defensa penal, en aquellos
casos donde el hecho no llega a culminar el propsito delictivo del agente
debido a la accin policial persecutoria, es sostener que se trata de tentativa,
para luego solicitar la aplicacin de una menor pena.
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Conclusiones
32 La excepcin de negativa pura y simple de los fundamentos de hecho y de derecho, usada ruti-
nariamente, en ocasiones se contradice con determinadas armaciones formuladas en la contesta-
cin de la demanda o en la etapa probatoria.
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33 Un cruce entre los datos hallados sobre ambos temas mostr que 11,42% del total de sentencias
muestreadas padeca tanto de problemas en la base normativa como de insuciencia probatoria.
Estos casos constituiran el ncleo profesionalmente ms endeble de la muestra. El siguiente crculo
estara conformado aproximadamente por otro 30% con dicultades tcnicas importantes, entre
las que aparecen asuntos normativos y debilidades probatorias.
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Anexo A
Causas ingresadas, resueltas y pendientes, segn tipo de tribunal
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Anexo B
Ficha analtica de sentencias
MATERIA y ASUNTO:
Civil y Comercial ___ Cobro por ttulo ejecutivo ___ Divorcio ___ Otro ___
Niez y A. ___ Pensin alimenticia ___ Paternidad ___ Tenencia ___ Otro ___
Penal ___ Contra la vida ___ Contra la propiedad ___ Drogas Otro ___
Laboral ___ Despido intempestivo ___ Otro ___
Inquilinato ___
Fiscal ___
Contencioso-Administrativo ___
Constitucional ___ Accin de proteccin ___ Amparo constitucional ___
1.1. Luego de leer la primera media pgina de la sentencia, es posible saber quines
son las partes y cul es el asunto materia de litigio? S __ No __
1.2. Establece la sentencia claramente cules son todos los hechos bajo juzga-
miento? S, todos ___ S, algunos ___ No ___
1.3. La sentencia se refiere a las diversas versiones de los mismos o a los aspectos
controvertidos que fluyen del expediente? S ___ No ___ N/A ___
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1.5. La sentencia ubica todos los hechos en los supuestos normativos pertinentes?
S ___ No ___
Por qu no? ____________________________________________________
_______________________________________________________________
2. PRUEBA:
2.1. Cules son las pruebas relevantes de las que se da cuenta en la sentencia?
_______________________________________________________________
_______________________________________________________________
2.2. Alguna de ellas fue ordenada por iniciativa del juez? N/A ___ No ___ S ___
Cul/es?
_______________________________________________________________
_______________________________________________________________
2.3. Se analiza las pruebas? En detalle ___ En buena medida ___ Algo ___ Nada ___
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3.2. En caso de haber interpretacin de las normas, es slo literal? S ___ No ___
N/A ___
3.4. En caso de que se haya usado otra interpretacin que la literal, cul es? cmo
se us? N/A _____________________________________________________
_______________________________________________________________
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3.7. Se invoc algn principio general del derecho? No ___ S ___ Cul? _____
________________________ Era pertinente? S ___ No ___
4. CALIDAD DE LA DECISIN:
4.2. Cuntas veces tuvo que leer la sentencia? Una ___ Dos ___ Tres ___ Ms ___
4.3. Cun clara es la sentencia? Muy clara ___ Clara ___ Poco clara ___ Nada
clara ___ Ejemplo de falta de claridad: _________________________________
_______________________________________________________________
4.4. Cun repetitiva es la sentencia? Muy repetitiva ___ Repetitiva ___ Poco re-
petitiva ___ Nada repetitiva ___
4.5. A la luz de los elementos disponibles en la propia sentencia, era posible tomar
una decisin que diera al caso una solucin distinta? No ___ S ___ Mejor? ___
Explicacin: _____________________________________________________
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4.6. Era posible dar una mejor fundamentacin a la solucin dada en la sentencia?
No ___ S ___ Explicacin: _________________________________________
_______________________________________________________________
4.9. El caso fue decidido en ms de una instancia? No__ S__ Se tuvo acceso a la
otra sentencia? No ___ S ___ Ambas sentencias son similares? No ___ S ___
En qu difieren? _________________________________________________
_______________________________________________________________
5.1. Algn aspecto del caso o algn planteamiento formulado por las partes se
dej sin resolver? S ___ No ___ Cul? ________________________________
_______________________________________________________________
5.4. Recomendara esta sentencia para ser destacada en un informe o para ser
usada como material de enseanza? No ___ S ___ Por qu? ________________
_______________________________________________________________
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4. Se razon la pena impuesta? En detalle ___ En buena medida ___ Algo ___
Nada ___
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2
La justicia vista desde la reforma procesal penal
Fundacin ESQUEL
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Infraestructura
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Administracin institucional
de los despachos judiciales
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34 Para ms informacin, vase La Evaluacin del Sistema Procesal Penal en el Ecuador, Fondo Justicia
y Sociedad,Fundacin Esquel-USAID.
35 Entre los problemas anotados en la Primera Evaluacin se encuentran: un modelo conservador
que no lleg a compartir efectivamente los recursos humanos, los auxiliares judiciales de varios
juzgados estn en un mismo espacio fsico, pero cada equipo se ocupa del trabajo de sus despachos
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judiciales; no hay secretaras compartidas, el archivo sigue separado por juzgados con un responsable
perteneciente a cada despacho, cada juzgado mantiene personal propio en las ventanillas de revisin
de documentos y atencin al pblico, etc.
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minos generales una gran cantidad de actividades que antes cumplan los
juzgados, hoy en da carecen de sentido o de facto han pasado a la Fiscala.
Es evidente que no se puede pensar en un cambio estructural profundo
al esquema administrativo-funcional, sin una reforma integral de la norma-
tiva orgnica funcional y de la posicin de los distintos funcionarios dentro
de la institucin, pero un anlisis de la normativa referente a la estructura
interna, comenzando por la propia Ley Orgnica Funcional de la Funcin
Judicial y sus distintos reglamentos, hasta instrumentos internos como el Or-
gnico Funcional de la Funcin Judicial, muestran que una reforma profunda
no se ha producido. De hecho la normativa sigue regulando jerarquas para
todas las otras reas del sistema judicial.
De la misma manera que ciertas actividades propias del perfil de ciertos
cargos desaparecen o su relevancia disminuye radicalmente, con el nuevo sis-
tema procesal han surgido necesidades que para su satisfaccin demandan la
inclusin de personal tcnico en profesiones distintas al derecho. Es preocu-
pante que a nivel normativo y fctico no se haya revisado estructuralmente los
cargos, perfiles, funciones y actividades asignadas a cada funcionario; es ms,
cuando de manera excepcional se ha creado un nuevo cargo, en lugar de defi-
nirlo y darle su propia jerarqua administrativa, se lo ha asimilado a un cargo
ya existente. Este es el caso, por ejemplo, de los coordinadores de los juzgados
corporativos a quienes se les has concedido el rango de oficial mayor.
El diseo corporativo en la prctica no afect al empleo de recursos hu-
manos. Si bien el orgnico posicional de la Funcin Judicial, proporcionado
por el Consejo de la Judicatura, muestra que existen variaciones importantes
en el nmero de funcionarios entre los distintos juzgados penales del pas,
un estudio ms detenido refleja que esto no se debe a que el diseo corpora-
tivo ha permitido reducir el personal de apoyo por juzgado. De hecho, la
proporcin de personal existente entre los juzgados corporativos y tradicio-
nales de Quito refleja que la diferencia en lo absoluto se debe a esta causa,
pues el promedio de personal muestra que los juzgados corporativos, en esta
ciudad, poseen 6,25 funcionarios, en tanto que los tradicionales 5,6. Por
tanto, los juzgados corporativos no produjeron un recorte de personal de
apoyo o un aumento de juzgados que permitiesen capitalizar las economas
de escala ofrecidas. La oferta realizada al momento de la introduccin del
diseo corporativo, referente a que con tareas administrativas afrontadas por
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36 Por ejemplo, como ya se dio cuenta en la Primera Evaluacin, en la ciudad de Guayaquil existen
funcionarios que transcriben palabra por palabra las actas de los juicios.
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entonces tengo que ver un electricista, si est daado el bao tengo que ver
al personal adecuado para repararlo.
P: De ese 100 por ciento cunto calcula que se va en estas actividades?
R: Creo que un 50 por ciento.
P: El otro 50 por ciento en qu actividades se ira?
R: Solucionando problemas de los compaeros, conversando con ellos, aparte
de eso algo importante son los archivos.
P: Qu hace en ese aspecto?
R: Ahora les voy a dar directrices para que todos los archivos se homologuen.
P: Qu porcentaje de tiempo le tomara esta reorganizacin?
R: La gente est renuente al asunto, no quiere adoptar este sistema que, por
ejemplo, en los juzgados civiles funciona bien;
P:Qu ms hace en el 50 por ciento de tiempo del que estamos hablando?
R: Pasar informes, llevo un registro de permisos, asistencia y tengo a mi cargo
el reloj marcador; todos los empleados marcan en un reloj digital y mensual-
mente tengo que sacar un reporte y pasar al Consejo de la Judicatura, pero
es poco, en el mes me tomar una maana. Cuando hay deciencias de per-
sonal, incluso, apoyo a los compaeros en la atencin al pblico.
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P: Cul es su formacin?
R: Soy doctor en jurisprudencia y tambin egresado de periodismo.
P: Al no ser profesional en administracin, recibi alguna capacitacin en
esta materia antes de empezar a realizar su funcin?
R: En realidad no, pero tuve experiencia porque siempre intent colaborar
dando ideas al coordinador de los juzgados civiles.
P: Alguno de sus compaeros coordinadores tiene formacin en adminis-
tracin, ingeniera comercial o alguna rea afn?
R: No, todos son abogados, hay uno que todava no termina derecho, pero
todos se han preparado en esta rama
P: Cree que es una debilidad el que no hay administradores o cree que es
ventajoso que sean abogados?
R: En ciertos asuntos me ayuda ser profesional del Derecho, porque entiendo
las cosas que pueden ocurrir en el despacho, eso me permite un mejor con-
trol. Naturalmente en el aspecto administrativo, debe haber muchas falencias
que nosotros no percibimos y que si hubiera la posibilidad de que un admi-
nistrador nos indique esto se debe hacer de esta forma o a esto hay que darle
un cambio y que nos diera muestras de que eso va a dar resultados positivos,
estaramos encantados.
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P: Con qu criterio se jan las audiencias, preere ciertos das, las maanas
o tal vez las tardes?
R: Aqu se maneja el criterio de la coordinacin, el manejo de la agenda lo hace
al compaero coordinador, l nos pone todos los das a consideracin para que
no se den cruces. Pero tambin se considera, por ejemplo, que las personas pri-
vadas de libertad tienen un trato prioritario y urgente. Con respecto al horario,
37 Durante la reunin de validacin de esta investigacin, que se realiz con la Red de Justicia de
Guayaquil, se indic que desde la segunda semana de julio de 2006 existe un coordinador del rea
penal tambin en Guayaquil.
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P: Hay ocasiones en las que no puede asistir a una audiencia porque debe
ir a otra, y de ser as, existe algn criterio para dar preferencia a una de ellas?
R: S, en este caso damos preferencia a las audiencias de juicio, porque como
usted conoce, cuando la defensa pblica no asiste a estas audiencias la misma
ley faculta a que se nos multe, entonces damos preferencia a stas y las pre-
liminares jadas el mismo da lamentablemente tienen que suspenderse.
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Marco legal
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Consideraciones generales
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38 Durante la reunin de validacin de esta investigacin, realizada con operadores de justicia, se re-
calc lo problemtica que resulta esta situacin, pues temas como la provisin de insumos pueden
tardar semanas en resolverse, como consecuencia de una administracin centralizada. Un ejemplo
de esta situacin es lo ocurrido durante varias semanas de enero en Guayaquil: cuatro salas de au-
diencias tuvieron que funcionar sin aire acondicionado debido a que no llegaban los repuestos de
Quito.
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Sin negar que las labores tradicionales estn siendo mejor atendidas por un
organismo encargado especficamente de su realizacin, la Funcin Judicial
requiere que el Consejo de la Judicatura asuma el papel de responsable de la
gestin de juzgados y tribunales. Lamentablemente existen indicios de que
esta labor no est siendo cumplida a cabalidad. La no incorporacin ni la
eliminacin de un solo juzgado corporativo, desde que Projusticia y los or-
ganismos de crdito externos dieron por terminado el proyecto, conlleva una
reflexin profunda sobre la forma como se est cumpliendo la tarea admi-
nistrativa.
La debilidad anotada va mas all de la divergencia de criterios que puede
haber con respecto a si el modelo corporativo es conveniente para un sistema
oral, pues deja en evidencia que el Consejo de la Judicatura no ha asumido
un verdadero liderazgo en el diseo de gestin. Si la posicin fuese que el di-
seo corporativo no es el adecuado, debera haberse producido una extensin
de la experiencia a otros juzgados y, a la inversa, si la posicin fuese que el
diseo no responde a las necesidades del sistema oral, debi haber un proceso
de reestructuracin funcional o un proyecto alternativo.
Las entrevistas confirman la inexistencia de una preocupacin real por
el modelo funcional de la justicia penal. Reproducimos un extracto obtenido
de una entrevista a un funcionario del Consejo de la Judicatura, que abarca
la opinin recogida entre los actores de la Funcin Judicial:
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A manera de conclusin
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3. Conclusiones
Con el fin de comparar los resultados de la investigacin del 2002 con los
del 2004, tomaremos los mismos temas que fueron analizados en la I Eva-
luacin del Sistema Procesal Penal.
La Funcin Judicial en este periodo, al igual que cuando se llevo a cabo
la I Investigacin sobre el Sistema Procesal Penal, no ha realizado ningn
cambio en sus mtodos de gestin y sistemas de trabajo; nicamente se puede
sealar que a partir del 2002 se cre un nuevo tribunal penal y cuenta con
un presupuesto considerablemente mayor.
En cambio, la Fiscala increment el nmero de fiscales, hizo mejoras
en la infraestructura, mobiliario y medios tecnolgicos. Desarroll un pro-
grama de depuracin de denuncias que permite no solo dar una respuesta
inmediata al usuario sino tambin descongestionar el sistema. Este programa
se aplica en Quito y Cuenca.
La Polica Judicial contina dependiendo de la Polica Nacional y en su
relacin con la Fiscala sigue primando el formalismo. En la I Evaluacin se
sealaba las consecuencias de la alta movilidad de los miembros, circunstan-
cia que no ha cambiado y que influye en la capacitacin y en la relacin con
los fiscales. Los mtodos de trabajo con el Ministerio Publico se pueden de-
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Los datos que constan en esta investigacin sirven nicamente para evi-
denciar la necesidad urgente de realizar un anlisis profundo sobre la etapa
intermedia y su objetivo dentro del sistema procesal penal ecuatoriano.
Respecto a la organizacin de audiencias, los datos nos indican que el
problema persiste y se ha agudizado ms en este periodo, pero el nmero de
audiencias que se llev a cabo aument. Por ejemplo, en 2002 se realizaron
59 audiencias frente a 2005 que hubo 82; esta variacin representa un in-
cremento de un 149%. Si analizamos las tres ciudades, vemos que en Gua-
yaquil el incremento es de 21 ms que en 2002, y en cifras totales existe una
mejora de 217%; en Quito hubo dos audiencias mas y en Cuenca una ms.
Pero si analizamos las audiencias fallidas versus las audiencias programa-
das, constatamos que hay un problema grave en la realizacin de audiencias
que desgasta al sistema y repercute en la calidad del servicio que se est brin-
dando a la ciudadana. Los datos nos dicen que en 2002, en Quito el 47 por
ciento de audiencias s se realizaban, ahora solo se llevan a cabo el 23,7 por
ciento; en Guayaquil era del 12 por ciento en 2002, ahora es el 10,9 por
ciento; en Cuenca hay un retroceso grande, porque en 2002 se realizaban el
71,40 por ciento de audiencias, mientras que en 2005 solo se desarroll el
26,8 por ciento.
Hay varias causas por las cuales hay audiencias fallidas; entre estas tene-
mos la no presencia del acusado, del fiscal, de peritos o testigos y policas
que no llegan a las audiencias. Estas causas las hemos dividido en: divisin
de responsabilidades y modelo de gestin.
La divisin de responsabilidades se refiere al problema que se suscita
cuando ninguno de los actores asume realmente la obligacin de que las au-
diencias se den. Esta responsabilidad debe ser compartida por los actores,
pero lastimosamente ellos no lo conciben de esa manera; por lo tanto los tri-
bunales notifican y los fiscales esperan para ver si vienen los testigos.
Respecto al modelo de gestin, entre la Primera y Segunda evaluacin
no ha existido ningn cambio sobre la organizacin de audiencias, stas no
son responsabilidad de ninguna de las partes, solo hay un cumplimiento de
las formalidades.
Para dar una solucin a este problema es necesario crear una unidad que
se encargue de organizar las audiencias, lo que implica asegurarse de la pre-
sencia de los testigos, peritos, no solo por medio de notificaciones sino uti-
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lizando todos los medios que se requiera para contar con la asistencia de
estos. Adems, se requiere llevar a cabo todos los aspectos logsticos que per-
mitan que las audiencias fallidas sean una excepcin y no la regla.
Otro punto que se debe tomar en cuenta es el manejo de las agendas de
las audiencias, que no pueden ser administradas por cada juzgado o tribunal,
sino tener un sistema que permita que todos manejen la misma informacin
y por lo tanto se evite cruces en los tiempos de los operadores.
En las prcticas que afectan el sistema veremos los adelantos o retrocesos
respecto a 2002, en cuanto a la oralidad y al principio acusatorio. Cuando
hablamos de la oralidad queremos saber si las pruebas se estn practicando
en audiencias o los operadores introducen la prueba como en el anterior sis-
tema. En trminos generales, la investigacin nos demuestra que existe un
retroceso de los datos de 2002, que sin ser muy profundo, es necesario tra-
bajarlo por medio de la capacitacin de los operadores.
Respecto a los peritos, contina la prctica que se detect en 2002, en
la cual no haba una acreditacin del perito, presentacin del peritaje con
especificidades como, por ejemplo, la tcnica que utiliz o una contradic-
cin de este informe, sino nicamente se solicita el reconocimiento de su
firma.
En cuanto a las sentencias, la decisin del tribunal se debe conocer in-
mediatamente de terminada la audiencia, pero esto no se da en la prctica.
En 2002 la notificacin de la sentencia tardaba de cuatro a seis das en Quito;
de cuatro a diez en Guayaquil, y en Cuenca se daba despus de cuatro das.
En 2004, esta notificacin se la hizo en 21 das en Quito, 13 en Guayaquil
y cinco en Cuenca, datos que nos demuestran que sobre todo en Quito hay
un retroceso bastante fuerte. Cabe aadir que en siete casos de Quito y cinco
de Guayaquil, no se pudieron introducir los datos relacionados con la sen-
tencia, a pesar de que se esper dos meses en Quito y un mes en Guayaquil,
pues los tribunales no dictaron sentencias.
Estos tiempos nos demuestran que los miembros de los tribunales revisan
los expedientes antes de dictar sentencia y sobre la base de sta resuelven y
no sobre lo que sucede en la audiencia de juicio.
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mbitos de Intervencin
Para conseguir que el sistema procesal penal tenga una aplicacin efectiva y
oportuna, es necesario trabajar en los siguientes mbitos.
1.- Las reformas del Cdigo de Procedimiento Penal son fundamentales para
la aplicacin del sistema, pues no solo que la ley tiene normas contrarias
a ste sino que adems limita su aplicacin.
2.- Es necesario contar con la Defensa Pblica Nacional, no solo porque es
una de las partes fundamentales del sistema, sino tambin porque es ne-
cesario mejorar el acceso a la justicia de las personas por medio de una
defensa tcnica y humana.
3.- Se requiere implementar nuevas reformas de gestin tanto en la Funcin
Judicial como en la Fiscala, porque son elementos esenciales que deben
estar acordes a las demandas del nuevo sistema.
4.- Se requiere reactivar a la Comisin para la Aplicacin de la Reforma Pro-
cesal Penal como un espacio estatal que permita dar una visin en con-
junto, permanente y continua de la aplicacin del sistema.
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5.- La proteccin a vctimas y testigos debe ser una prioridad del Ministerio
Pblico, programa que se debe desarrollar de forma descentralizada y
ampliando sus reas de trabajo.
6.- Capacitacin especializada a los operadores de justicia en temas que se
han identificado en las diversas evaluaciones y estudios que se han llevado
a cabo.
7.- Mejorar la relacin de la Fiscala con la Polica, para que realmente sean
un equipo de trabajo que garantice la persecucin del delito cumpliendo
las garantas del debido proceso.
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3
Criminalidad y respuestas del sistema penal
39 Rico, Jos M., Crimen y justicia en Amrica Latina, Editorial Siglo XXI, Quinta edicin, Mxico
D.F., 1998, p. 32.
40 Ibdem.
41 Ibdem, p. 33.
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42 El ndice de conanza en la justicia en el ao 2006 era en Ecuador de 32,8 sobre 100 puntos; haba
cado en 8 puntos desde 2004. Vase Seligson, Mitchell y otros, Informe Auditora de la Democracia:
Ecuador 2006, Vanderbilt University, 2007.
43 CYMACIT, Encuesta de victimizacin DMQ 2008, Quito: MDMQ, 2008, Internet,
http://www.observatorioseguridaddmq.net/anteriores/2-informe_enc_vic.htm, Acceso: 1 julio 2008.
44 La Corte Interamericana de Derechos Humanos entiende a la impunidad como la falta en su
conjunto de investigacin, persecucin, captura, enjuiciamiento y condena de los responsables de
las violaciones de los derecho protegidos por la Convencin Americana, toda vez que el Estado
tiene la obligacin de combatir tal situacin por todos los medios legales disponibles ya que la im-
punidad propicia la repeticin crnica de las violaciones de derechos humanos y la total indefensin
de las vctimas y de sus familiares. Entre otras sentencias, la Corte se ha pronunciado sobre la im-
punidad en los casos: Bulacio vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 18 de
Septiembre de 2003. Serie C No. 100, prrafo 120; Caso Juan Humberto Snchez vs. Honduras.
Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 7 junio 2003. Serie C No. 99,
prrafos 143 y 185. Caso Las Palmeras vs. Colombia. Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 no-
viembre 2002. Serie C No. 96, prrafo 53.a); y, Caso del Caracazo vs. Venezuela. Reparaciones y
Costas. Sentencia de 29 agosto 2002. Serie C No. 95 prrafos 116 y 117.
45 Caso Bmaca (prrafo 201) fondo.
46 No se considera que el derecho a la verdad existe como derecho autnomo; por eso se encuentra
ligada al debido proceso.
47 Gmez Paquiyauri 230. Cfr. Caso Tibi, supra nota 3, prr. 257; Caso de los Hermanos Gmez
Paquiyauri, supra nota 251, prr. 230, y Caso 19 Comerciantes, supra nota 254, prr. 261. Caso
Molina eissen. Reparaciones, supra nota 9, prr. 81. Caso Myrna Mack Chang, supra nota 2,
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prr. 274; Caso Trujillo Oroza. Reparaciones, supra nota 51, prr. 114; Caso Bmaca Velsquez.
Reparaciones, supra nota 51, prr. 76.
48 Simon, Farith, Administracin de Justicia y Seguridad ciudadana: la ley del ms dbil. Boletn
Ciudad Segura, n 6, 2006.
49 Gutirrez, 1973; citado por Rico, Jos M., op. cit., p. 33.
135
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136
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50 Vase Fundacin Esquel, La Evaluacin del Sistema Procesal Penal en el Ecuador, Fondo Justicia y
Sociedad, Quito, 2003 y 20006, Internet, www.esquel.org.ec o en www.cejamericas.org.
51 CEJA, Informe sobre el Estado de la Justicia de las Amricas 2004-2005, Santiago de Chile,
2005.
137
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52 En el artculo 10 del Cdigo Penal se establece que las infracciones son los actos imputables san-
cionados por las leyes penales y se dividen en delitos y contravenciones, segn la naturaleza de las
pena particular.
53 De acuerdo al artculo 32 del Cdigo de Procedimiento Penal, la accin penal es de tres clases: p-
blica de instancia ocial, pblica de instancia particular y privada.
54 El Cdigo de Procedimiento Penal se aprob el 11 de enero del 2000, se public en el Registro
Ocial de 13 enero del mismo ao y entr en vigencia el 13 de julio de 2001.
138
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Cuadro 1
Nmero de denuncias 2001-2007
Ao Denuncias Incremento
2001* 56.037 --
2002 122.542 --
2003 136.826 11.66%
2004 160.830 17.54%
2005 178.611 9.96%
2006 180.332 0.95%
2007 199.019 9.39%
Total 1034.197 ---
Fuente: Ministerio Pblico (2008). Elaboracin propia
*julio-diciembre
Del total de denuncias presentadas, hay que separar aquellas que fueron
desestimadas, como se hace en el cuadro 2. La desestimacin puede implicar
una de tres situaciones: que la denuncia no constituye delito; que existe algn
obstculo legal para el desarrollo del proceso (Cdigo de Procedimiento
Penal, art. 38); o que, si bien se trata de un delito, se lo considera no inves-
tigable.
139
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Cuadro 2
Denuncias y desestimaciones
140
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Grfico 1
Incremento porcentual de las desestimaciones
0,35
0,30
0,25
0,20
0,15
0,10
0,05
0,00
2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007
Incremento desestimaciones por ao
Los sistemas procesales penales ms consolidados slo llevan a juicio una pe-
quea porcin de los casos que reciben, pero tienen una diversidad de res-
puestas a los mismos. Una respuesta al procesamiento de un caso puede ser,
en sentido estricto, tanto una salida anticipada, el cierre del caso por sobre-
seimiento o la sentencia (sea sta absolutoria o condenatoria) (Simon, 2006).
Los datos de estos aos demuestran un incremento importante en el ren-
dimiento del Ministerio Pblico. Las respuestas a las denuncias han crecido
significativamente, incluyendo las desestimaciones, las cuales obviamente no
son una respuesta a la criminalidad. Conforme se aprecia en el grfico 2,
mientras en 2002 el sistema dio respuesta a slo 4,18% de casos, en 2007
haba llegado a responder a ms de un tercio de los casos recibidos (37,19%).
Sin embargo, una comparacin de este rendimiento resulta muy desfavorable
para el Ministerio Pblico ecuatoriano. Mientras en el Ecuador, incluyendo
las desestimaciones, en 2007 se dio respuesta a 37,19 % de las denuncias, en
Chile el promedio de respuesta es mayor a 89% en todas las etapas de im-
plementacin del nuevo sistema procesal penal (Vargas, 2008).
141
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Grfico 2
Respuesta del sistema a casos recibidos (%)
40.00%
37.19
35.00%
30.00%
25.00%
20.00% 18.52
15.00% 15.06
12.60
10.00% 9.98
5.00% 4.18
0.00%
Ao 2002 Ao 2003 Ao 2004 Ao 2005 Ao 2006 Ao 2007
Cuadro 3
Respuestas a denuncias no desestimadas
142
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143
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Algunas hiptesis
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56 Los datos citados corresponden al estudio de victimizacin realizado por FLACSO en marzo del
2008. Tambin se puede encontrar datos en la Encuesta de victimizacin de Quito, Guayaquil y
Cuenca, realizada en mayo del 2003 (Villacrs, 2004). Lamentablemente, las diferencias en las me-
todologas utilizadas y los mbitos de estudios diversos no permiten una comparacin de resultados.
57 CYMACIT, Encuesta de victimizacin DMQ 2008, Quito: MDMQ, 2008, Internet,
http://www.observatorioseguridaddmq.net/anteriores/2-informe_enc_vic.htm, Acceso: 1 julio 2008.
58 El ndice de Percepcin de Inseguridad (IPI) indica el porcentaje de hogares que han manifestado
cualquiera de las siguientes opciones: se sienten nada o poco seguros al caminar en su barrio; creen
que en los ltimos seis meses no habido alguna mejora en la seguridad ciudadana; calican al ser-
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vicio de la polica del sector como malo o regular; se han organizado en el barrio para mantener la
seguridad; en las ltimas semanas han tenido alguna conversacin sobre delincuencia y seguridad.
59 Seligson, Mitchell y otros, Informe Auditora de la Democracia: Ecuador 2006, Vanderbilt University,
2007.
146
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60 En una encuesta de la Polica Nacional citada por Alfredo Santilln, 42% de las personas encues-
tadas dicen que harn justicia por mano propia si detienen a personas que han cometido un robo.
Vase Santilln Alfredo, Ajusticiamiento popular en tiempos de la seguridad ciudadana, Boletn
Ciudad Segura, n 22, FLACSO, Quito, 2008.
61 Incluye Fiscala, Corte Suprema, Tribunal Constitucional y Defensora del Pueblo.
62 Un dato relevante es la necesidad de pago de sobornos: 45,5 % de las personas reportan haber pa-
gado coimas en la justicia. Vase Seligson, Mitchell y otros, op. cit.
63 Uno de los temas que ha estado en el centro del debate seguridad-inseguridad ciudadana en nuestro
pas es el papel de la justicia, tanto en las alegaciones acerca de su mal funcionamiento y de su
contribucin, de acuerdo con diversas opiniones, en la expansin del delito y de la delincuencia,
como en la bsqueda de soluciones para enfrentar el asunto, sea por medio de una casi fallida re-
forma procesal penal, o posteriormente a travs del establecimiento de ciertas reformas legales, es-
peccas y desordenadas, que han respondido a una mirada exclusivamente legalista-represiva.
147
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Referencias bibliogrficas
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4
Diseo y prctica del amparo constitucional
Introduccin64
149
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los derechos derivados de los contratos, en los que jurdicamente las personas
tienen igualdad de condiciones; en este Estado, las garantas de los otros de-
rechos, como los sociales o del buen vivir, son protegidos slo cuando hay
daos graves e inminentes. En cambio, en un Estado constitucional de de-
rechos y justicia, las garantas protegen con particular nfasis los derechos de
las personas ms dbiles de la sociedad, que se encuentran en situacin de
opresin, vulneracin, subordinacin, sumisin o discriminacin. En este
Estado se amplan tanto los derechos como las personas protegidas.
La Constitucin del ao 1998 instituy el amparo, que era una garanta
jurisdiccional de naturaleza cautelar que tena como objetivo prevenir, cesar
y restaurar las violaciones de derechos provenientes de acciones u omisiones
de autoridad pblica o de particulares que prestaban servicios pblicos
(Constitucin de 1998, art. 95)66. La Constitucin de 2008 ampli las po-
sibilidades de la garanta jurisdiccional e introdujo la figura de la accin de
proteccin, que es una accin de conocimiento que tiene como objetivo re-
parar integralmente la violacin de derechos provenientes de autoridad p-
blica o particulares (sin importar si prestan servicios pblicos). El cambio
normativo, entonces, no fue solo de nombre67. Existen muchas diferencias
en el diseo normativo entre el amparo y la accin de proteccin que no
sern analizadas en este trabajo68. Pero, si se trata de semejanzas, una de ellas
es que los mismos operadores de justicia que resolvan el amparo ahora estn
resolviendo la accin de proteccin y, muy posiblemente, con los mismos
criterios y la misma actitud con la que resolvan el amparo.
66 A lo largo del trabajo se analizar los elementos del amparo con ms detenimiento.
67 El amparo constitucional no equivale a la accin de proteccin y se parece ms bien a las medidas
cautelares de la vigente Constitucin, art. 87.
68 Vase Silva Portero, Carolina, Las garantas de los derechos invencin o reconstruccin?, en
vila Santamara, Ramiro (editor), Neoconstitucionalismo y Sociedad, Serie Justicia y Derechos Hu-
manos, Tomo 1, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, Quito, 2009; vila Santamara, Ra-
miro, Las garantas: herramientas imprescindibles para el cumplimiento de derechos. Avances
conceptuales en la Constitucin de 2008, en vila Santamara, Ramiro, Rubn Martnez y Agustn
Grijalva, Desafos constitucionales. La Constitucin ecuatoriana de 2008 en perspectiva, Ministerio
de Justicia y Derechos Humanos, Serie Justicia y Derechos Humanos, Tomo 2, V&M Grcas,
2008; Los retos de la exigibilidad de los derechos del buen vivir en el derecho ecuatoriano, en
vila Santamara, Ramiro y Christian Courtis, La proteccin judicial de los derechos sociales, Serie
Justicia y Derechos Humanos n 12, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2009.
150
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151
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La legitimacin activa
69 En contraste con esta visin restringida, que solo permite presentar la accin al titular del derecho
individual, el sistema interamericano de proteccin de derechos y la Constitucin de 2008 esta-
blecen un modelo abierto, bajo la premisa de que las violaciones a los derechos humanos no pueden
ser toleradas por la colectividad ni tampoco se puede esperar niveles de conocimiento de las vctimas
para interponer el recurso. Ms an cuando en nuestro pas las violaciones son masivas y no nece-
sariamente vinculadas a grupos con identidades histricas, como los indgenas. Pinsese, por ejem-
plo, en el problema de la mortalidad infantil y la desnutricin crnica.
152
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Cuadro 170
Legitimacin activa en amparos
Las cifras revelan que, despus de cinco aos, el peso del derecho subje-
tivo en la legitimacin activa y el uso de la accin con carcter individual no
variaron. Segn este anlisis comparativo no hubo cambios en este aspecto,
a pesar de que la Constitucin de 1998 permita la legitimacin abierta en
los derechos colectivos y difusos.
Legitimacin pasiva
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Cuadro 2
Legitimacin pasiva en amparos
Las cifras revelan que, pese al paso de cinco aos, sigui predominando
la teora clsica. En lo que respecta a amparos contra particulares, el caso del
ao 2000 fue contra una petrolera por parte de una comunidad indgena y
corresponde a derechos colectivos. El caso de 2005 neg el amparo por falta
de legitimacin activa (no abord siquiera el tema de la legitimacin pasiva).
Llama la atencin este dato en un pas como Ecuador, donde las violaciones
a los derechos humanos contra grupos sociales constituyen un hecho evidente
y ms cuando existen movimientos que reivindican el tema en sus luchas po-
lticas.
72 Los derechos fundamentales son derechos contra poder, que funcionan como lmites y vnculos a
los derechos secundarios, no se pueden transigir, disminuir y son universales; en cambio, los derechos
patrimoniales son derechos poder, que tienen que ser limitados y vinculados porque de lo contrario
se acumulan hasta el punto de violar los derechos de los ms dbiles; estos derechos son transigibles
y particulares; entre ellos Ferrajoli menciona a los derechos patrimoniales, a las libertades de comercio
y los derechos de ciudadana. Vase Ferrajoli, Luigi, Derechos fundamentales y patrimoniales, en
Los fundamentos de los derechos fundamentales, Editorial Trotta, Espaa, 2001, pp. 29-35.
154
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155
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Cuadro 3
Amparos segn derechos invocados
75 Si bien los derechos laborales se consideran como intangibles y no renunciables, los entendemos
como derechos secundarios por haber una va administrativa y jurisdiccional diseada para la pro-
teccin de los derechos laborales y por reducir las pretensiones a cuanticaciones econmicas o
patrimoniales (remuneracin, indemnizacin, multa). Esto no obsta para considerar, en otras cir-
cunstancias, que el derecho al trabajo pueda tener dimensiones de derecho primario, en casos tales
como la discriminacin laboral, la esclavitud, el trabajo forzado, el despido sin debido proceso y,
en general, cuando las pretensiones son no patrimoniales.
156
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Argumentacin jurdica
157
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gran arbitrariedad por parte de los jueces y juezas. Cuando esto sucede, se
suele denominar a esta omisin como un salto argumental.
En cambio, en una administracin de justicia ms tcnica, las premisas
del silogismo deben ser sometidas a verificabilidad (en el caso de la premisa
mayor) y a verificacin (en el caso de la premisa media o hechos). La verifi-
cabilidad y la verificacin implican que el derecho y los hechos pueden ser
sometidos a demostracin y refutacin77. La premisa normativa requiere in-
terpretacin y la premisa fctica requiere prueba. En este razonamiento ju-
dicial, que es propio de sistemas que exigen de jueces y juezas motivacin en
sus resoluciones, encontramos argumentacin jurdica y fctica previa a la
subsuncin.
En la justicia constitucional, el problema de la argumentacin es ms
complicado, en razn del tipo de normas que se debe aplicar. La justicia or-
dinaria suele aplicar normas que se les denomina hipotticas o simplemente
reglas, que son aqullas provenientes del legislador y que prevn en su es-
tructura una hiptesis de hecho y una obligacin como consecuencia. La jus-
ticia constitucional, en cambio, suele aplicar normas que la doctrina
denomina tticas78 o principios y que, en su estructura, carecen de hiptesis
de hecho y de consecuencia; tal como se enuncian, por ejemplo, los derechos
humanos79. En las reglas, el juez o la jueza simplemente deben subsumir y,
en los principios, deben, previamente a aplicar la norma, construir una regla
o una norma hipottica. Para arribar a la creacin de una regla a partir de un
principio, la jueza o el juez deben valerse de mltiples fuentes normativas,
tales como los instrumentos internacionales de derechos humanos, la juris-
prudencia nacional e internacional, y la doctrina. De ah que se diga que en
la justicia constitucional los jueces deben ser activos y creativos.
Para evaluar la diferencia entre un razonamiento formal simple y un ra-
zonamiento complejo, como el que exige la justicia constitucional, utilizare-
mos un parmetro sencillo (aunque harto incompleto), que es la invocacin
de fuentes, bajo la consideracin de que la construccin de normas a partir
77 Vase Ferrajoli, Luigi, Cognotivismo o decisionismo, en Derecho y razn, Teora del garantismo
penal, Trotta, Sptima edicin, Madrid, 2005, pp. 33-70.
78 Ferrajoli, Luigi, Los fundamentos de los derechos fundamentales, Trotta, Madrid, 2001, p. 34.
79 Vase, por ejemplo, el derecho al hbitat, art. 30 de la Constitucin vigente: las personas tienen
derecho a un hbitat seguro y saludable.
158
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Cuadro 4
Argumentacin jurdica
Reparacin
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Cuadro 5
Medidas de reparacin
160
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Cumplimiento
Una vez que el TC resuelve un caso de amparo, como sucede con cualquier
otro rgano jurisdiccional, lo decidido debe ejecutarse. Todo juez o jueza
tiene mecanismos contemplados en la ley para que pueda cumplirse lo que
la sentencia ordena. Si no fuese as, la garanta no tendra sentido.
La Constitucin de 1998 inclua, en su texto, un amplio abanico de po-
testades para garantizar el cumplimiento de la resolucin: la orden de ser eje-
cutada de inmediato permita la inclusin legal sanciones de carcter
violaciones de derechos humanos, Serie Justicia y Derechos Humanos n 10, Ministerio de Justicia
y Derechos Humanos, 2009.
81 Vase Gaceta Constitucional, n 18, marzo de 2005, p. 114.
161
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163
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En trminos formales, todos los jueces y juezas, sin distincin, tienen com-
petencia en Ecuador para resolver sobre derechos humanos en los casos que
conocen (Constitucin de 1998, art. 272) y algunos, en particular, resuelven
82 Judicatura penal, Cdigo de Procedimiento Penal, Registro Ocial Suplemento No. 360, 13 de
enero de 2000, art. 16; judicatura civil, Cdigo de Procedimiento Civil, Codicacin No. 11, Re-
gistro Ocial Suplemento No. 58, 12 julio 2005, art. 59; judicatura de inquilinato, Ley de Inqui-
linato, Resolucin Legislativa, Registro Ocial No. 196, 1 noviembre 2000, art. 42; judicatura
laboral, Cdigo del Trabajo, Codicacin No. 17, Registro Ocial Suplemento No. 167, 16 di-
ciembre 2005, art. 568; judicatura de trnsito, Ley de Trnsito y Transporte Terrestre, Ley No. s/n
Registro Ocial No. 1002, 2 agosto 1996, art. 92; judicatura tributaria, Cdigo Tributario, Codi-
cacin No. 9, Registro Ocial Suplemento No. 38, 14 junio 2005; judicatura de niez y adoles-
cencia, Cdigo de la Niez y Adolescencia, Ley No. 100, Registro Ocial No. 737, 3 enero 2003,
art. 255; judicatura contencioso administrativa, Ley de la jurisdiccin contencioso administrativa,
Ley 35, Registro Ocial No. 338, 18 marzo 1968, art. 8.
83 De ah la necesidad de superar la nocin de accin cautelar para pasar a una de conocimiento,
como en efecto sucedi en el ao 2008, cuando se determin que en el juicio de proteccin se
prueba y se declara la violacin de derecho en sentencia (art. 86, 3).
164
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165
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Cuadro 6
Juzgados (Pichincha)84
84 Los datos de 1997, 1998, 1999 y 2006 fueron obtenidos a travs del Consejo Nacional de la Ju-
dicatura, Direccin Nacional de Personal, del documento Distributivo de sueldos 1997. No
existe un registro ni estadstica sobre el nmero de jueces y su distribucin nacional segn los aos.
85 Vase Internet,Acceso, julio 2007.
86 Consejo Nacional de la Judicatura, Direccin Nacional de Personal, Reporte de Juzgados y Tri-
bunales, abril de 2007, obtenido mediante peticin de acceso a la informacin.
166
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Cuadro 7
Nmero de jueces segn tipos de justicia
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Cuadro 8
Causas ordinarias y amparos conocidos por juzgados civiles de Quito, 2006.
90 Ocina de Sorteos y Casilleros Judiciales, Palacio de Justicia, lista de causas ingresadas por cada
judicatura, de 2 de enero de 2006 hasta el 31 de diciembre de 2006. Informacin obtenida me-
diante peticin de acceso a la informacin.
91 Departamento de Informtica del Consejo Nacional de la Judicatura, Ocio N. DI-CNJ-DDP-
2007-R151, de 17 de abril de 2007.
168
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92 Entrevistas a 15 de los 18 jueces de lo civil en el cantn Quito, realizadas entre mayo y julio de
2007.
169
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93 La proporcin de estos jueces de aceptado/negado, fue respectivamente: 20/80, 25/75, 2/98, 1/99,
10/90, 10/90, 30/70, 10/90, 20/80, 1/99, 10/90.
170
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tados, seis dijeron no recibir ni un caso de stos; cuatro dieron datos inferiores
a 3%; uno afirm que 80% de los amparos tienen que ver con derechos la-
borales; otros dos dijeron que muy pocos y tres jueces dijeron no saber.
Preguntamos a los jueces si consideraban la competencia constitucional
como un reto, una carga, una funcin social, les era indiferente, si se vean
en ella como garantes de los derechos humanos o si consideraban una atri-
bucin impertinente por la materia que son especialistas.
Cuadro 9
El amparo visto por los jueces
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Conclusiones
172
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173
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94 Sobre este tema vase vila Santamara, Ramiro, Cultura jurdica, facultades de derecho y funcin
judicial, en Andrade, Santiago y Luis vila, La Transformacin de la Justicia, Ministerio de Justicia
y Derechos Humanos, Serie Justicia y Derechos Humanos, Tomo 8, V&M Grcas, 2009.
95 Lpez Medina, Diego Eduardo, Teora impura del derecho, la transformacin de la cultura jurdica
latinoamericana, Universidad de los Andes y Universidad Nacional de Colombia, Legis, Bogot,
2004, p. 449.
174
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5
Uso y funcionamiento de la justicia constitucional
175
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Amparo
96 El presente trabajo fue realizado sobre una muestra de 455 acciones de amparo apeladas ante el
TC entre los aos 1997 y 2004, muestra que proviene de una base de datos de un total de 6.399
expedientes. La muestra fue seleccionada por la economista Nancy Medina, experta en mtodos y
clculos estadsticos, quien realiz ponderaciones en relacin al nmero de salas, los casos resueltos
por el Pleno del TC y segn el ao calendario, para obtener una muestra representativa con un
margen de error correspondiente al 10% (ver anexo estadstico al nal del captulo).
176
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Grfico 1
250
248 NUMERO DE DIAS
200 217 PROMEDIO DE DIAS DE
TODOS LOS AOS
150
151
100 120
101 100 94
92
50
0
1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004
177
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Grfico 2
Origen jurisdiccional
450
CASOS
400
84.84%
350
300
Casos
250
200
150
100
50 14.73% 0.44%
0
Juzgados Contencioso Otros
ordinarios
178
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179
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Grfico 3
Origen geogrfico
200
CASOS 168
150
97
100
50 37
25
19 16 12 14
0 8 8 4 7 6 9 9 3 5 1 3 4 0
0
s) y ar ar hi xi o o as as ra ja s b o o z a a s a e ja
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Guayas 21%
Loja 4%
Pichincha 38%
Manab 8%
180
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 181
poblacin segn datos oficiales del INEC100. Pichincha por s sola concentra
casi 40% del total de apelaciones, cuando segn el censo de 2001 represen-
taba solo 19.62% de la poblacin nacional. En definitiva, hay un relativo
centralismo, o al menos una parcial marginacin de varios provincias en el
procesamiento de apelacin de los amparos, seguramente en razn de las ma-
yores dificultades de acceso a un organismo ubicado en la ciudad de Quito.
Estos datos indican que la reforma introducida por la Constitucin de
2008 en cuanto a la apelacin del amparo o recurso de proteccin a nivel
provincial es correcta. Al transferir a las cortes provinciales101 la competencia
para conocer apelaciones de amparos se est acercando la justicia constitu-
cional a los ciudadanos, especialmente en el caso de las provincias ms rele-
gadas, en las cuales derechos como los econmicos y sociales pueden sufrir
mayores violaciones. La mayor cercana de los jueces al lugar donde aconte-
cen el acto violatorio o su efecto, sin duda, provee una condicin ms ade-
cuada para conocer estas apelaciones.
100 Instituto Nacional de Estadsticas y Censos del Ecuador. Censo poblacional 2001, Internet,
http://www.inec.gov.ec/web/guest/ecu_est/est_soc/cen_pob_viv
101 El artculo 86.3 establece en la parte pertinente que Las sentencias de primera instancia podrn
ser apeladas ante la corte provincial ().
181
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 182
Grfico 5
32.75%
31.43%
80
60
5.71%
3.74%
13.19%
40
2.64%
1.54%
1.32%
0.44%
7.21%
20
0%
0
Empleado
pblico
Polica
Militar
Particular
ONGS o similar
Sindicatos
Empresario
(p. natural)
Empresario
(p. jurdica)
Indgenas
Gremios
Profesionales
Otros
De otra parte, se puede constatar que la apelacin en la accin de amparo
por parte de organizaciones no gubernamentales, indgenas, gremios y sin-
dicatos, es mnima. Por ejemplo, pese al fuerte desarrollo de los derechos co-
lectivos y de las organizaciones indgenas en el periodo, estas casi no han
acudido al TC para reclamar por violaciones a sus derechos; tampoco recu-
rren al amparo como opcin primaria las ONG, los sindicatos o los gremios
profesionales. Esta baja utilizacin del amparo por parte de las organizaciones
de la sociedad civil se corrobora ms adelante, al verificar que el amparo casi
no se utiliza para reclamar violaciones a derechos sociales, como el derecho
a la salud, la educacin o la vivienda, que son reivindicaciones propias de
tales organizaciones. Dicho de otra manera, el uso prevaleciente del amparo
es marcadamente individualista, pues atiende a titulares de derechos indivi-
duales, marginando a los titulares colectivos.
182
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 183
Grfico 6
250
200
55.82%
Casos
150
100
8.79%
19.56%
3.52%
3.74%
2.86%
2.64%
1.54%
0.66%
0.66%
0.22%
50
0
Fuerzas
Armadas
Polica
Administracin
Pblica
Municipio
Concejo
Provincial
Particular
(persona)
Particular
(persona)
Juez
Presidente de
la Repblica
Congreso
Otros
183
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 184
Grfico 7
Diferencia entre legitimarios pasivos
particulares y funcionarios pblicos
Otro
6
Administracin
Pblica
94
Grfico 8
Civil 9.23%
184
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 185
Grfico 9
Tipos de derechos
50
45
40
35
30
25
20
15
10
5
0
1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004
185
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 186
Grfico 10
Vida 0.44%
Debido proceso 4.40%
Otros derechos
civiles 1.76%
Otros tipos de
derechos 90.77%
102 En algunos casos investigados los legitimarios activos aducan una violacin al debido proceso y al
derecho al trabajo; siendo este ltimo el de fondo, fueron codicados en esta categora, ya que el
accionante reclamaba primordialmente su reintegro al trabajo u otra solucin laboral.
186
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 187
Grfico 11
Vida 4.76%
187
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 188
Grfico 12
Otros derechos
sociales 1.76%
Otros tipos
de derecho
78.02%
Si comparamos estos derechos sociales entre s, con apoyo del grfico 13,
sorprende que en reas como la salud, donde hay graves violaciones a los de-
rechos constitucionales, el amparo llegue apenas a 0,44% del total de casos
analizados y a 2% del total de casos sobre derechos sociales. Esta situacin
contrasta con casos como el de Colombia, donde un significativo nmero
de tutelas se interponen contra los servicios de seguridad social en los que se
incluye los servicios de salud103.
Tambin el porcentaje correspondiente a educacin (1,32%) en el total
de casos (grfico 12) es llamativamente bajo, as como su reducido porcentaje
comparativo (6%) con relacin al total de derechos sociales (grfico 13). Sin
embargo, es conocido que en la prctica en el pas existen violaciones a este
derecho, sea mediante impedimento o discriminacin en el acceso a la edu-
cacin, como por situaciones discriminatorias creadas por la normativa dis-
ciplinaria o las polticas de las autoridades de los establecimientos educativos.
Estas violaciones de derechos constitucionales son resueltas administrativa-
mente y en la mayora de casos ms bien diluidas, en las propias escuelas
o colegios, o por las autoridades del Ministerio de Educacin. Muy rara vez
se recurre a la garanta constitucional. Los padres de familia y estudiantes no
conocen suficientemente sus derechos ni las garantas para reclamarlos. El
103 Alrededor de 12% de las tutelas son interpuestas por esta razn. Vase Garca, Mauricio, Justicia
Constitucional y Accin de Tutela, Universidad de los Andes, Bogot, 1996.
188
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 189
Grfico 13
Educacin 6.00%
Otros 8.00%
Salud 2.00%
Vivienda 28.00%
Trabajo 56.00%
189
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 190
104 No todos los problemas jurdicos relativos al derecho de propiedad implican violaciones directas a
la Constitucin, sino solo aquellos que representen violaciones a derechos constitucionales, tales
como el derecho a acceder a la propiedad. Si los problemas de propiedad son puramente patrimo-
niales y estn regulados por la ley, su conocimiento corresponde a la justicia ordinaria y no al Tri-
bunal Constitucional.
105 vila Ramiro, El amparo Constitucional: entre el diseo liberal y la prctica formal, en Un Cam-
bio Ineludible: La Corte Constitucional, Tribunal Constitucional del Ecuador, Quito, 2007.
190
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 191
Grfico 14
Otros 1.63%
Propiedad 73.98%
191
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 192
Grfico 15
Medio 50.00%
192
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 193
Grfico 16
Amparos por tipo de derecho poltico
8
7 63.64%
6
CASOS
5
4
27.27%
3
2
9.09%
1 0%
0 D. voto D. candidato D. partido D. ejercer
poltico cargo
Grfico 17
Se concede la accin de amparo?
80
70 63.92%
60
50
CASOS
DESISTIMIENTO
PARCIALMENTE
40
DEVUELVE
INADMITE
30 23.39%
20
NO 8.24%
10 SI
1.56% 2.67%
0.22%
0
193
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 194
Grfico 18
15 14.28% 14.28%
12.38%
11.43% 11.43%
10 9.52%
7.62%
194
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 195
106 Morales, Marco, La accin de amparo y su procedimiento en el Ecuador, Ed. Pealoza, Machala,
2003, pp. 98 y 99.
107 Muchos de los casos resueltos por el TC se basan en precedentes jurisprudenciales que hacen refe-
rencia a la falta de alguno de los requisitos de forma; no se entra entonces al anlisis individual del
caso concreto y se procede directamente a rechazar la accin.
195
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 196
Grfico 19
Variables de argumentacin
196
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 197
casos apelados se identifica en forma clara los derechos reclamados por el ac-
cionante. El grfico 20 presenta estos resultados.
Grfico 20
Se identifica el derecho con claridad?
500
88.08%
450
400
350
300
Casos
250
200
150
100 11.92%
5
00
NO SI
Grfico 21
Resolucin sobre la accin de amparo
Se neg el amparo Suspendi acto
motivadamente administrativo 10.77%
37.80%
Orden medidas
positivas de accin
4.62%
Orden medidas
de inaccin 0.44%
Orden suspensin y
medidas pos de accin
3.08%
Se limit a conceder o
negar el amparo 43.30%
197
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 198
198
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 199
Hbeas Corpus
109 El presente trabajo fue realizado sobre una muestra de 277 recursos de hbeas corpus apelados ante
el TC entre los aos 1997 y 2004, muestra que proviene de una base de datos de 620 expedientes.
La muestra tambin fue seleccionada por la economista Nancy Medina, experta en mtodos y cl-
culos estadsticos, quien realiz ponderaciones en relacin al nmero de salas, casos resueltos por
el Pleno del TC y segn el ao calendario, para obtener una muestra representativa con un margen
de error de 10%.
110 Los resultados de la presente investigacin han orientado la determinacin de los elementos for-
males y de fondo en la elaboracin de la nueva Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control
Constitucional, previendo los cambios necesarios para corregir aspectos como la falta de celeridad
y ecacia del hbeas corpus.
199
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 200
Grfico 22
NUMERO DE DIAS
200
PROMEDIO DE DIAS DE
TODOS LOS AOS (97)
150
101
100
49 44
50 38 41 39
200
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 201
Grfico 23
Origen geogrfico
200 188
150
CASOS
100
50
30
14
0 0 3 1 2 2 4 1 5 7 1 1 6 7 0 3 0 0
2
0 s) y ar ar hi xi o o as as ra ja s b o o za a s a e ja
go ua lv a rc pa raz Or ld ay u Lo s Ro ana tiag Nap asta inch bo rahu chip Lo
pa Az Bo C Ca oto bo El era Gu bab n P ich cum gu hin eva
al C him m Im Lo M o Sa P Su un C Nu
(G C Es o n T a
ln or or
m
. Co M Za
ch
Ar
201
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 202
Grfico 24
Guayas 5%
Resto del Pas 16%
Manab 5%
Pichincha 68%
202
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 203
Grfico 25
Hbeas Corpus por tipo de Accionante
250
82.67%
200
150
Casos
100
50
10.47%
5.42%
1.44%
0
Por si mismo Por interpuesta Abogado Otros
persona Patrocinador
203
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 204
Grfico 26
Hbeas Corpus por tipo de Accionante
250
75.45%
200
150
Casos
100
18.41%
50
6.14%
0
Hombre Mujer Nio(a)
Adolecente
111 Las cifras incluyen a personas condenadas, procesadas y contraventoras. Direccin Nacional de
Rehabilitacin del Ecuador, Internet.
204
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 205
Grfico 27
Hbeas Corpus segn el tipo de Legitimario
300
89.17%
250
200
Casos
150
100
50
1.44% 5.42% 1.44% 2.17%
0.36%
0
Juez
Autoridad
Administrativa
Polica
Militar
Particular
en el proceso
No consta
La mayor parte de causas apeladas (89,17%) corresponden a hbeas cor-
pus contra decisiones de jueces penales que ordenaron las detenciones o en
su defecto que no dispusieron la libertad correspondiente ante el mandato
constitucional del artculo 24 numeral 8, referente a la caducidad de la prisin
preventiva. 5,42% corresponden a las detenciones arbitrarias realizadas por
la polica sin orden de juez competente, 1,44% a jueces de contravenciones,
y 1,44% a militares que detuvieron a civiles. Finalmente tenemos que en casos
de delitos flagrantes han actuado los particulares con 0,36%, casos en los cua-
les est involucrada tambin la denominada justicia indgena. En 2,17% de
los casos se desconoce el origen por falta de registro en el expediente.
El alto porcentaje de hbeas corpus contra decisiones de jueces penales
sugiere que muchos detenidos o sus abogados prefieren interponer un hbeas
corpus constitucional antes que el amparo de libertad establecido en el C-
digo de Procedimiento Penal, cuya apelacin se realizaba ante el presidente
de la respectiva corte superior. Posiblemente, esta preferencia se deba a la
mayor agilidad procesal que en algunos lugares se puede lograr interponiendo
el hbeas corpus ante el alcalde en lugar de echar mano al amparo de libertad
ante el presidente de la corte superior. Este alto porcentaje revela tambin
problemas en cuanto al cumplimiento del debido proceso por parte de ope-
radores jurdicos especializados que deberan garantizarlo.
205
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 206
Grfico 28
8
6
4
2 3.25%
0
Alcalde Alcalde Delegado
titular encargado
206
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 207
Grfico 29
Posibles causas de detencin
80
27.44%
70
60
18.05%
50 16.61%
Casos
40
10.83%
30 8.30% 7.58%
6.86%
20
4.33%
10
0
Drogas
Delitos
contra la
propiedad
Delitos
contra las
personas
Delitos
de trnsito
Delitos
contra la
fe pblica
Delitos
contra la
Adm. pblica
Fines
investigacin
Otros
el Expediente
No consta en
112 Garca Berni, Aida, El hbeas corpus, en Oyarte, Rafael, Procesos Constitucionales en el Ecuador,
Corporacin Editora Nacional, Quito, 2005, p. 148.
207
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 208
208
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 209
Grfico 30
Motivo de la solucitud de Hbeas Corpus
100
32.13% 31.77%
9
8
7 23.10%
6
5
4
3
6.50% 6.14%
2
1
0.36%
0 Inexistencia Incumplimiento Mujeres en Si es mayor Retardo Archivado
de orden de requisitos gestacin de 65 aos injustificado por libertad
privativa
209
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 210
negados. 3,28% de casos fueron devueltos al inferior por falta de ciertas for-
malidades o luego de ordenar su resolucin en primera instancia. 0,73% no
fue admitido por falta de competencia o de requisitos.
Finalmente, 10, 22% de los casos fueron archivados porque los detenidos
que plantearon el recurso de hbeas corpus ya haban sido puestos en libertad
por medio de otras acciones legales. El tiempo de demora en la resolucin
de los recursos de hbeas corpus, desde la detencin hasta al momento de
resolver, es tan prolongado que muchas veces los detenidos recobran su li-
bertad antes de que se pronuncie el TC; esto haba ocurrido en uno de cada
diez casos de recursos negados (10,47%), entre los comprendidos en la mues-
tra, segn se puede advertir en el grfico 32. En otros casos se archiva el ex-
pediente porque los detenidos no constan registrados en ningn centro legal
de detencin del pas.
Grfico 31
Se concede el recurso de Hbeas Corpus?
200
68.61%
150
Casos
100
17.15%
50
10.22%
3.28%
0.73%
0
No S Devuelve Inadmite Archivo
210
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 211
Grfico 32
100
80
Casos
60 18.41%
14.08%
40
10.47% 10.47%
20 3.25%
2.17%
0.72% 0.36%
0
Presentacin
de orden de
detencin
Existencia de
prisin
preventiva
Observancia al
debido proceso
Exclusin de
HC para casos
de droga
Omitir
disposicin
constitucional
Se orden la
libertad del
recurrente
Incumplimiento
del plazo de
caducida de PP
Prisin en firme
Recurso de
Como se ve en el grfico 32, el mayor porcentaje de recursos negados HC aceptados
211
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 212
Grfico 33
Resolucin sobre el recurso de HC
200
64.98%
150
Casos
100
18.41%
50 12.64%
3.97%
0
Se limit a Orden Orden Archivo de
negar o medidas medidas expediente por
conceder sustitutivas positivas improcedente
a la prisin
212
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 213
Hbeas Data
213
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 214
Grfico 34
1997
1.39%
1998
2004 8.33%
36.81%
1999
16.67%
2003
6.94% 2000
18.06%
2002
6.25%
2001
5.56%
113 Garca Berni, Aida, La Accin de Hbeas Data, en Oyarte, Rafael (coordinador), Procesos Cons-
titucionales en Ecuador, Corporacin Editora Nacional, Quito, 2005, pp. 165-166.
214
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 215
Grfico 35
NO
59.04%
Si parcialmente
4.99%
Acciones de inconstitucionalidad
215
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 216
Grfico 36
Nmero de das promedio en los que el TC
resuelve inconstitucionalidades
300 278
NUMERO DE DIAS
250 PROMEDIO DE
TODOS LOS AOS (163)
206
200 191
Casos
148 167
150 132
116
100
6
5
0
1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004
216
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:03 Pgina 217
Grfico 37
Acciones de inconstitucionalidad segn tipo de actor
300
42.91%
250
200
Casos
150 20.61%
17.91%
100
9.63%
7.94%
5
0.51% 0.17% 0.00% 0.34%
0
Presidente
Congreso
Corte
Suprema
Gobierno
Seccional
Mil
ciudadanos
Defensor
del Pueblo
Informes de
inaplicabilidad
Miembros de
fuerza pblica
Otros
Estos datos muestran que los rganos e instituciones pblicas (Presi-
dente, Congreso, Corte Suprema, etc.) muy rara vez recurren como legiti-
marios activos a la accin de inconstitucionalidad. 20,61% de acciones de
integrantes de la fuerza pblica corresponden a demandas de inconstitucio-
nalidad en los primeros aos del Tribunal Constitucional, planteadas por po-
licas y militares contra decisiones de darles de baja o sancionarlos. En los
aos siguientes estas impugnaciones usaron el amparo.
Son principalmente los ciudadanos, individualmente o de forma colec-
tiva, quienes demandan la inconstitucionalidad de normas jurdicas; a ellos
corresponde 60,82% del total de demandas, si sumamos las demandas pre-
sentadas por particulares y por grupos de mil ciudadanos. Esto no significa
que quienes demandan lo hagan exclusivamente por intereses individuales
privados o en calidad de particulares, puesto que, como veremos ms ade-
lante, en la gran mayora de casos se trata de ciudadanos dirigentes o repre-
sentativos de organizaciones y movimientos sociales.
La Constitucin de 1998, en el artculo 277 numeral 5, estableca como
requisito para que un ciudadano demandase la inconstitucionalidad un in-
forme previo y favorable de procedibilidad por parte del Defensor del Pue-
blo114. Este informe no haca sino retardar u obstaculizar innecesariamente
114 El Reglamento de Trmite de Quejas de la Defensora del Pueblo estableca (art. 41) que deban
constatarse, entre otros datos, el nombre y la calidad del demandante, la entidad que dict la
217
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 218
218
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 219
Grfico 38
Acciones de inconstitucionalidad segn
tipo de accionante poltico
250
200 53.33%
150
Casos
28.06%
100
5 11.11%
4.44%
3.06%
0
Legisladores Dirigentes Dirigentes o Combinacin Otros
de un partido miembros de de los accionantes
poltico un movimiento anteriores
social
116 El artculo 275 de la Constitucin de 1998 estableca que un vocal del TC deba ser designado de
una terna enviada por las centrales de trabajadores y las organizaciones indgenas y campesinas, y
otro vocal de una terna enviada por las cmaras de la produccin.
219
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 220
Grfico 39
Acciones de inconstitucionalidad segn
tipo especfico de accionante
6
24.40%
5
18.66%
4 17.70%
15.31%
Casos
3
11.00%
2
7.18%
3.83%
1
0.96% 0.96%
0
Sindicatos y
Cooperativas
Empresarios
Campesinos
Indgenas
ONG o
similar
Funcionario
pblico
individual
Educadores
Gremios
profesionales
Otros
accionantes
polticos
En el grfico 40 se presenta los diversos tipos de normas o actos admi-
nistrativos que han sido objeto de demanda de inconstitucionalidad. El
mayor porcentaje (30,67%) corresponde a resoluciones administrativas; se-
guidas de actos administrativos117 (17,55%); estas dos variables suman casi
la mitad del total (48,22%).
Grfico 40
Acciones de inconstitucionalidad segn tipo de
norma o acto jurdico demandado
200
30.67%
180
160
140
120
Casos
17.55%
100 14.54%
80
10.82%
60 8.16%
6.91%
40 4.61% 4.08%
20 1.60%
0.71% 0.35%
0
117 Como se ha indicado, a partir de 1997 y durante los primeros aos del TC se presentaron numerosas
demandas de inconstitucionalidad de actos administrativos que daban de baja a miembros de la Po-
lica Nacional y de las Fuerzas Armadas. Posteriormente se us el amparo para estos efectos.
220
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 221
Tales cifras significan que la mitad de los casos que el Tribunal resuelve
por demandas de inconstitucionalidad tiene relacin con la actividad admi-
nistrativa pblica, frente a lo cual el control constitucional sobre leyes y re-
glamentos aparece como marginal. Cabe preguntarse cuntos de estos
problemas sobre materia administrativa implican realmente conflictos cons-
titucionales y no exclusivamente legales, y cuntos de ellos, incluso teniendo
relevancia constitucional, podran ser mejor conocidos y resueltos por la jus-
ticia contencioso-administrativa.
Al igual que en el caso del amparo, son muy numerosos los casos admi-
nistrativos que congestionan al rgano de control constitucional. Es entonces
indispensable una reforma de la normativa y de la institucionalidad de lo
contencioso-administrativo que permita canalizar estos casos hacia una efi-
ciente solucin en la justicia administrativa, y que brinde as al Tribunal o
Corte Constitucional mejores condiciones para concentrarse en el control
constitucional de la ley.
En este sentido, la Constitucin de 2008 marca cierta pauta innovadora
al establecer, en su artculo 436 numeral 4, que la Corte Constitucional tiene
competencia solo para conocer actos administrativos con efectos generales118.
Si el acto administrativo tiene solo efectos particulares lo que procedera es
el amparo o recurso de proteccin, cuyas sentencias ya no se apelan ante la
Corte Constitucional sino ante las cortes provinciales. De esta forma, las
competencias de la Corte Constitucional deberan diferenciarse y especiali-
zarse respecto a las de la justicia administrativa.
Respecto de las acciones de inconstitucionalidad planteadas ante el TC
contra normas con carcter general, las leyes ordinarias registran el mayor
porcentaje con 14,54%; luego tenemos a los decretos ejecutivos con 10,82%;
los reglamentos con 8,16%; las ordenanzas con 6,91%; las leyes orgnicas
con 4,61%; los decretos ley con 1,60%; los estatutos con 0,71%; las leyes
interpretativas con 0,35%; otro tipo de normativa suma 4,08%. La adicin
de las normas que provienen del legislativo (leyes ordinarias, leyes orgnicas,
ley interpretativa) llega a 19,5%, mientras que la suma de las normas que
provienen del ejecutivo (reglamentos, decretos con fuerza de ley y decretos
ejecutivos) llega a 20,58%.
118 Sobre este asunto en la Constitucin de 1998, vase Trujillo, Julio Csar, Teora del Estado en el
Ecuador, Corporacin Editora Nacional, Quito, 2006, pp. 225-226.
221
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 222
Grfico 41
Casos de alta relevancia poltica
500
74.83%
400
300
200
17.57%
100
7.60%
0
No Si No se identifica
119 Puesto que la demanda se dirige contra la norma y no contra quien la emite, la denominacin de
legitimado pasivo es ms bien inexacta, y la usamos aqu con propsitos referenciales.
222
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 223
Grfico 42
Acciones de inconstitucionalidad segn el tipo de legitimario pasivo
120 19.89%
16.87% 17.41%
100 15.99%
6 9.41%
6.75%
4
5.33% 5.15%
2 3.20%
0
Presidente
Congreso
Ambos (Ley
orgnica
ordinaria y
decreto ley)
Ministro
Organismos
autnomos con
participacin
del Ejecutivo
Organismos
de control
Gobiernos
seccionales
y locales
Fuerza
Pblica
Otros
223
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 224
Grfico 43
Acciones de inconstitucionalidad segn la
materia de la normativa demandada
300
45.73%
250
200
Casos
150 22.60%
100 14.59%
8.90%
5 4.45%
3.74%
00
Econmicas
Partidos
polticos
Derechos
civiles y
polticos
Derechos
sociales o
colectivos
Reserva
legal
No consta
en la
demanda
Electoral /
224
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 225
Grfico 44
Aceptacin de las demandas de inconstitucionalidad
450 58.84%
400
350
300
250
Casos
200
150
37.91%
100
3.25%
5
00
No Si, parcialmente Si, totalmente
225
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 226
Anexo
Npqz2
n=
N - 1e2pqz2
Donde:
N = Poblacin o universo
z = Variable normal tipificada, z ~ N ( = 0, s2 = 1) (corresponde a
un nivel de 1- %)
e = Nivel de error
p = Probabilidad de acierto
q = Probabilidad de desacierto
226
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 227
muestra para cada ao. Luego para cada ao se hizo un muestreo ponderado
segn la participacin de casos en cada sala. Esto significa que se calcul un
tamao de muestra individual por cada ao y luego un ponderado por sala.
En todos los casos se utiliz para la frmula un margen de error de 10%
y con el ello el valor de la variable z el que corresponde al 90% de confianza
(1,645). Se consider igual probabilidad de acierto y de desacierto, es decir,
los valores de las dos probabilidades corresponden a 50%. Y, finalmente, el
universo especfico para cada ao. De los clculos mencionados se obtuvieron
los resultados presentados en el cuadro A.
Cuadro A
Tamao de la Muestra por ao
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Cuadro B
Tamao de la Muestra por ao
228
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6
Comisaras de la mujer
y acceso a la justicia en Cuenca
Este artculo centra su atencin en el impacto que han tenido las Comisaras
de la Mujer y la Familia (CMF) en la sociedad y en la vida de las mujeres
que acuden a ella, tanto en trminos de facilitar el acceso a la justicia como
de detener la violencia por parte de su pareja. En primer lugar, haremos una
breve revisin del contexto en que surgen estas instancias; de las percepciones
sobre acceso a la justicia que tienen las usuarias de las CMF y otros actores
relacionados. Analizaremos luego los distintos caminos que siguen las mujeres
buscando poner fin a la violencia. Finalmente examinaremos la respuesta ins-
titucional que reciben las mujeres que acuden a denunciarla. Todos estos as-
pectos formaron parte de una investigacin120 que tuvo tres objetivos
esenciales: 1) indagar en qu medida estas instancias especializadas han con-
tribuido a que las mujeres en situacin de violencia puedan acceder a la jus-
ticia; 2) investigar hasta qu punto las comisaras de la mujer (CM) sirven
para eliminar la violencia domstica; y 3) producir informacin para mejorar
las polticas pblicas en este mbito, tanto a nivel nacional como regional.
En Ecuador, la investigacin fue ejecutada en el cantn Cuenca y estuvo
a cargo de un equipo interdisciplinario del CEPLAES121 y cont con el apoyo
de la Corporacin Mujer a Mujer (Cuenca) COMAM. La seleccin de este
cantn se bas en los criterios definidos a nivel regional: que las CM locales
tuvieran un funcionamiento de alrededor de cinco aos, que fueran represen-
120 Investigacin realizada en el marco del proyecto Acceso a la justicia para mujeres en situacin de
violencia. Estudio comparativo de las Comisaras de la Mujer en Amrica Latina, ejecutado en
Brasil, Ecuador, Nicaragua y Per, entre octubre de 2007 y agosto de 2009.
121 El equipo estuvo conformado por las autoras y cont con el apoyo de Vernica Redrobn.
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JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 230
tativas del conjunto de comisaras especializadas del pas, que atendieran a po-
blacin urbana y rural, que a la vez fuera representativa de la diversidad pobla-
cional, y que tuvieran apertura o iniciativa de participar en el estudio.
Al igual que en el estudio comparativo regional, la investigacin en
Cuenca recogi las perspectivas de los distintos actores relacionados con las
comisaras especializadas de la localidad: mujeres usuarias y funcionarios/as
de las CMF, actores estatales y de la sociedad civil relacionados, organizacio-
nes de mujeres, movimiento feminista, formuladores de polticas pblicas y
poblacin femenina en general.
La dimensin de gnero constituy la entrada principal para el anlisis
y la reflexin, en tanto sta nos acerca a las relaciones desiguales de poder
que se entretejen, entre otras, dentro de las relaciones de pareja y que dan
origen a la violencia contra la mujer. Este enfoque ha sido conjugado con
otras categoras analticas como poder, violencia domstica, ciudadana, de-
rechos y justicia de gnero; y variables como la diversidad socio-cultural.
Como es sabido, el concepto de gnero plantea que los contenidos de
ser hombre y ser mujer no responden a un determinismo biolgico sino
que el contexto histrico, social, econmico y cultural define las identidades
de gnero, otorgndoles valoraciones desiguales que producen discrimina-
ciones, sobre todo contra las mujeres. Estas categoras marcan la distribucin
del poder que es tambin una construccin histrico-social que incluye un
juego de relaciones asimtricas no slo en el mbito pblico, sino tambin
en las relaciones cotidianas entre los sujetos, lo que se traduce en relaciones
inequitativas y jerrquicas entre hombres y mujeres. Para este estudio se
asume que las construcciones de gnero atribuyen poder a lo masculino y
ah se encuentra la base explicativa de la violencia domstica.
Por otro lado, se entiende aqu la ciudadana como una construccin so-
cial dinmica en estrecha relacin con el tema de los derechos. En este te-
rreno, el Estado juega un papel central, como responsable de crear los
mecanismos y ofrecer las garantas para que las personas puedan defender y
ejercer sus derechos. Esto nos lleva a incluir la categora de la justicia de g-
nero, que relaciona de manera crtica la justicia con los derechos, la ciuda-
dana y las relaciones entre los sexos, buscando garantizar la igualdad de todas
las personas no slo a nivel discursivo, sino en la prctica legal, social e ins-
titucional. Desde esta perspectiva, el gnero, la ciudadana, el derecho y la
230
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 231
justicia de gnero estn ligados al tema del poder. Desde all proviene un po-
sicionamiento crtico y poltico frente a la violencia contra las mujeres.
En trminos metodolgicos, el estudio del caso se apoy en un enfoque
cualitativo y cuantitativo que combin tcnicas de investigacin socio-an-
tropolgicas y de anlisis estadstico. Para obtener una mirada micro y macro
a la vez, de una parte, se recogi testimonios y se aplic entrevistas a mujeres
usuarias de las CMF de Cuenca, funcionarios/as de dichas dependencias y
distintos actores relacionados con el tema, y de otra parte, se aplic una en-
cuesta dirigida a la poblacin femenina del cantn. La temtica explorada
mediante estos instrumentos gir en torno a las percepciones y concepciones
respecto a la violencia, los derechos de las mujeres y el acceso a la justicia
para mujeres que viven maltrato de pareja, as como la calidad del servicio
de las CMF y sus aportes para hacer frente a esta problemtica.
El proceso de investigacin incluy un mapeo nacional de los modelos
vigentes de las CMF, la realizacin de la encuesta poblacional en el cantn
(rea urbana y rural), con representatividad de toda la localidad. En seguida
se realiz, a la salida de las CMF, 30 entrevistas cortas a usuarias para recoger
las primeras impresiones sobre la calidad del servicio. La siguiente fase fue
de corte cualitativo, centrada en la realizacin de 25 entrevistas en profun-
didad a las mujeres usuarias de las CMF, 5 entrevistas a funcionarios/as de
las CMF del cantn, y 17 entrevistas a otros actores y servicios locales rela-
cionados, tanto gubernamentales como no gubernamentales. Se comple-
ment la informacin con varias visitas de observacin a las CMF.
Finalmente, se realiz un foro en Cuenca para socializar los resultados del
estudio y recoger recomendaciones que contribuyeran a mejorar las polticas
pblicas para que las mujeres ejerzan su derecho a una vida sin violencia.
231
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 232
232
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 233
123 En los aos noventa se consolidaron tres organizaciones nacionales: el Foro Permanente de la Mujer
Ecuatoriana (1994), la Coordinadora Poltica de Mujeres (1996) y el Movimiento de Feministas
por la Autonoma (1997).
124 Centro de Estudios y Desarrollo Social, CEPAR, Violencia de Gnero. Encuesta Demogrfica y de
Salud Materno Infantil - ENDEMAIN 2004, Quito, 2006.
233
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 234
Las CMF
125 Ibdem.
126 En 2009 se aprob el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial que dispone la unicidad del sistema
judicial, a partir de lo cual las CMF deben integrarse a la Funcin Judicial; sin embargo, este man-
dato an no se ha hecho efectivo.
234
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 235
tituye en una poltica de Estado que cuenta con recursos econmicos espe-
cficos para su implementacin.
Se enfrenta as una problemtica que afecta a un gran porcentaje de mu-
jeres ecuatorianas y del cantn Cuenca, donde de forma similar a lo que
acontece en el resto del pas la violencia contra la mujer es un problema de
grandes dimensiones, como lo atestiguan las 6.580 denuncias presentadas
por las mujeres en las CMF de este cantn entre 2005 y 2007. Tanto la so-
ciedad civil como el Municipio de Cuenca127 han emprendido acciones para
enfrentar esta problemtica; lo propio se ha hecho desde el Estado que cre
en dicho territorio 2 CMF: la primera en 1994, y la segunda en 2004. Desde
1999, con la conformacin de la Red interinstitucional de atencin y pre-
vencin de la violencia intrafamiliar (RIAP-VIF), integrada por 32 organi-
zaciones de la sociedad civil, se han realizado varios aportes a estas instancias
desde sectores como salud, educacin y asesora legal.
A lo largo del siglo XX, con la crisis del Estado liberal, el tema de la justicia
y de los derechos fundamentales de las personas como simple declaracin de
principios fue puesto en cuestin: desde diversos sectores se plante que la
consagracin formal de los derechos no garantiza su plena realizacin y se
busc avanzar hacia el establecimiento de garanta plenas para el ejercicio de
tales derechos, como responsabilidad directa del Estado. A partir de este cues-
tionamiento se inici un debate que no ha logrado construir un solo signi-
ficado o definicin de justicia y acceso a la justicia, ms all de reconocer a
este ltimo como un derecho que hace posible exigir el conjunto de los de-
rechos humanos.
No todos ven el acceso a la justicia de la misma manera. Por un lado,
estn quienes privilegian la igualdad legal en el acceso a la justicia. Esta po-
sicin es ampliamente cuestionada por diversos movimientos sociales entre
ellos los de mujeres y los feministas porque no toma en cuenta la desigual-
dad socioeconmica ni la distinta posicin que, respecto al acceso efectivo a
la justicia, ocupan los diferentes sujetos socioculturales. Planteando el re-
127 Desde 2002 el Municipio cuenta con el Plan de igualdad de oportunidades para mujeres y hombres,
marco desde el cual ha apoyado el trabajo de las CMF y de la RIAP-VIF.
235
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236
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128 Rico, Nieves, Violencia de gnero: un problema de derechos humanos, Serie Mujer y Desarrollo, Uni-
dad Mujer y Desarrollo, Santiago de Chile: Naciones Unidas, 1996.
237
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129 Al referirnos, en general, a las mujeres en situacin de violencia aludimos a un colectivo diverso
tanto por razones de edad, pertenencia tnica, situacin socioeconmica, nivel de instruccin, etc.
En atencin a esa diversidad, en el estudio se procur entrevistar a mujeres diferentes en razn de
edad, rea de residencia y nivel socioeconmico.
130 Camacho, Gloria y Kattya Hernndez, Derechos, violencia, Comisaras de la mujer y acceso a la
justicia. Percepciones de las mujeres del Cantn Cuenca, CEPLAES, Quito, 2009, Internet,
www.ceplaes.org.ec/AccesoJusticia/
241
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 242
antes de que se dicte prisin para los agresores, era tambin la ms generali-
zada entre las mujeres cuencanas que acudan a las CMF, independiente-
mente de su edad, nivel de instruccin, rea de residencia e incluso de su
experiencia particular de violencia.
Pero para muchas de estas mujeres vctimas de la violencia, acceder a la
justicia tambin significa que alguien con autoridad las escuche sin juzgarlas,
que crean en lo que ellas dicen y, sobre todo, que las ayuden a ver que ellas
no son culpables de lo que est sucediendo y que tienen razn en defenderse.
Esta nocin de acceder a la justicia no se corresponde, en ciertos casos, con
el servicio brindado por los funcionarios de la CMF, en razn de que entre
algunos de ellos prevalecen determinadas ideas sobre la familia, el deber ser
femenino y los roles de gnero que inciden de manera negativa en su actua-
cin, al anteponer el supuesto bienestar familiar y el de los hijos/as, a los de-
rechos de las mujeres. En definitiva, en estas actitudes se encuentra otro
importante obstculo para que las mujeres accedan a la justicia.
Otro enfoque desde el cual es visto el acceder a la justicia por las mujeres
usuarias de la CMF se vincula fuertemente con la reparacin del dao cau-
sado, consistente en obligar al agresor a pagar por los perjuicios ocasionados
y proteger as econmicamente a las mujeres agredidas y a sus hijos/as. Esta
idea es un elemento clave para las mujeres ya que, en el comn de los casos,
son ellas quienes se quedan a cargo de su prole y asumen solas los gastos del
hogar; situacin que viene a ser uno de los mayores obstculos para salir de
la violencia.
A pesar de que, entre las mujeres vctimas de violencia, prevalecen las
nociones analizadas, tambin hay mujeres que expresan que se accede a la
justicia si se sanciona al agresor. Sin embargo, son pocas las que plantean de
manera categrica esta idea y, por lo general, son aqullas que han recibido
el apoyo de una organizacin, de algn profesional o de familiares. Las mu-
jeres que vinculaban acceso a la justicia con sancin al agresor eran, en
trminos gruesos, por un lado, mujeres adultas (de ms de 45 aos) que han
pasado por una larga experiencia de violencia domstica y que, luego de no
lograr detenerla mediante diversos esfuerzos, la denunciaron y frenaron; y,
por otro, mujeres jvenes que acudieron a la CMF luego de los primeros epi-
sodios de violencia y que tenan cierta independencia econmica.
242
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 243
Nuestra indagacin mostr que las mujeres, debido a mltiples factores, re-
accionan de distintas maneras y siguen diversos caminos para frenar el mal-
trato. Lamentablemente, estas acciones no han sido visibilizadas ni
reconocidas suficientemente; prevalece an la opinin de que las mujeres son
vctimas pasivas y hasta cmplices de la violencia, ignorndose tanto su ca-
pacidad de accin como los varios factores que entran en juego para inhibirlas
o impulsarlas a tomar una determinada decisin/accin. De ah nuestro in-
ters en evidenciar la actuacin de estas mujeres, analizando los distintos ca-
minos incluidas las CMF que ellas recorren y las estrategias que utilizan
en busca de poner fin a la violencia. De sus testimonios se desprenden,
cuando menos, cuatro momentos clave por los cuales ellas transitan, en cada
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JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 244
uno de los cuales actan una serie de factores que obstaculizan, facilitan o
restringen su accionar. Las opciones y decisiones que tomen dependern de
diversas circunstancias como la peligrosidad de la violencia, las ayudas y opor-
tunidades a su alcance, sus expectativas frente a la relacin, su percepcin
sobre el sistema de justicia, las barreras que deben superar, la informacin
que manejan, su concepcin sobre la violencia, sus derechos, la familia, etc.
As, ante los primeros actos de violencia, o lo que ellas denominan al
principio (momento 1), la gran mayora de entrevistadas (22 de 25) no acu-
di a presentar ningn tipo de denuncia. En general, ellas caracterizan a
este momento como un periodo en el que vivieron esta situacin solas y en
silencio, o la comentaron muy poco con personas muy allegadas, para no
preocupar a la familia, por miedo a l, porque me daba vergenza, por-
que yo vea que mi mami tambin se quedaba callada. Sin embargo, aunque
estas mujeres manifestaron no haber hecho nada, de sus relatos se des-
prende que todas adoptaron ciertas medidas en el intento de lograr que su
pareja cambiase y que la violencia cesara. Entre stas se encuentran: el si-
lencio casi total frente al agresor, el cambio de actitud propia pensando que
all podra estar la solucin, limitarse a escuchar y evitar hacer cosas que po-
dran disgustar a su pareja, tratar de ignorar la situacin, conversar con l
para que reflexione, reclamarle por su comportamiento, buscar un refugio
espiritual, comentar muy superficialmente a alguna persona, etc. El testi-
monio siguiente permite observar algunas de las actitudes tomadas por mu-
chas mujeres:
244
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bien, sufro mucho, pero no le deca que me pegaba (Florencia, 38 aos, rea
urbana).
245
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Hay que tener en cuenta, igualmente, las diversas y grandes barreras que
las mujeres enfrentan cuando deciden separarse de su pareja o presentar la
246
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247
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 248
nos dan odo a nosotros, es poca importancia, pero ya cuando estn de terno
all le toman atencin (Yazmn, 38 aos, rea rural).
248
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pausas marcadas por cada mujer, que sern terminadas ante nuevos actos de
violencia, los que harn que el proceso tome nuevos matices y direcciones.
El grado de mayor peligrosidad que va adquiriendo la violencia se consti-
tuye en uno de los detonantes para que las mujeres se acerquen a las CMF, de-
cididas esta vez a no tolerar ms las agresiones (momento 4). Por lo general
toman esta medida luego de haber vivido largos aos de violencia y haber hecho
hasta lo imposible para que su pareja cambie, o cuando ellas mismas se sien-
ten en una situacin lmite al ver que su vida corre peligro, o cuando su esposo
tambin agrede a sus hijos/as. En estos casos, las mujeres no slo solicitan la
boleta de auxilio, sino tambin la orden de alejamiento del agresor, dada la gra-
vedad de las circunstancias. Tal paso implica la decisin de separarse de su pa-
reja y de poner fin a su relacin, si bien esto no significa necesariamente que
se continuar el proceso para que el agresor vaya a prisin.
Hay quienes tambin emprenden otras acciones (divorcio, juicios de ali-
mentos), en distintas instancias de administracin de justicia, pero estas mu-
jeres son pocas. Por lo general, estas ltimas han transitado varias veces por
la comisara y han recibido ayuda psicolgica y se han fortalecido; de all que
empiecen a plantearse de manera ms decidida la defensa de sus derechos y
la de sus hijos/as, por sobre la defensa de la supuesta unidad familiar. Como
resultado, tambin han repensado los significados de acceder a la justicia,
dndole nuevos significados: a la nocin de proteccin se suman entonces
las nociones de sancin, reparacin del dao y, quizs, la restitucin de de-
rechos. Por ello sealan que:
249
JUSTICIA PARTE 1:Layout 1 02/04/11 9:04 Pgina 250
mantener a su prole si se produjera una ruptura con su pareja. Por otro lado,
estn las barreras de carcter cultural, social e ideolgico que se asocian
con otras concepciones de justicia o con las visiones que privilegian la uni-
dad familiar y que vienen por intermedio de la presin social y familiar, y
se refuerzan con el desconocimiento de la ley, la desconfianza del sistema
judicial, etc.
Tambin se encuentran las barreras institucionales que incluyen defi-
ciencia en la atencin, dilacin de los procesos, respuesta no siempre efectiva
de la polica, prcticas de funcionarios/as que reproducen la discriminacin
y el maltrato, formalismos que predominan sobre la defensa de los derechos.
Y, finalmente, estn las barreras personales o internas, resultantes de las con-
cepciones de gnero prevalecientes y de la propia situacin de violencia.
En contraposicin a estos factores, existen elementos facilitadores que
posibilitan el acceso de las mujeres a la justicia: las redes familiares y sociales
de apoyo (cuando stas no constituyen un obstculo) y la ayuda o proteccin
brindada por la CMF y por otros servicios u organizaciones vinculadas. De
all la importancia de contar con una red de organizaciones pblicas, privadas
y personales que trabajen de manera coordinada en pro de la defensa de los
derechos de la mujer, y de reforzar no slo las instancias especializadas como
la CMF, sino tambin otros servicios.
250
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La respuesta institucional
Aunque las expectativas de las mujeres al acercarse a las CMF son diversas,
todas ellas buscan proteccin, detener las agresiones y esperan alcanzar cierta
tranquilidad y paz en sus vidas. Por esto, una de las principales demandas de
132 Conformada por 32 organizaciones tanto de la sociedad civil como del Estado.
251
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para ayudarlas en el proceso legal, sino en el proceso interno que ellas viven.
Slo as se evitar afectar su ya lastimada autoestima y se abonar para que
se reconozcan como sujetos de derechos.
Al igual que ocurre en el nivel nacional, en el cantn Cuenca existe una
disparidad entre la gran cantidad de casos atendidos (denuncias) y el nmero
de casos que concluyen el procedimiento, pues de acuerdo con los registros
de la DINAGE, para el periodo entre 2005 y 2007, slo 2,4% de los casos
han concluido con una sentencia condenatoria y slo en 1,8% se dictamin
prisin, la cual debe ser ejecutada por la Polica. Cmo se explican esos
datos, que en ocasiones son percibidos como una falta de decisin o como
un comportamiento contradictorio de las mujeres? Es necesario recordar la
discrepancia entre las expectativas de la mujer vctima de violencia y aquello
que el sistema de sanciones puede ofrecerle. Las mismas sanciones que
pueden ser impuestas no son demasiado duras (mximos de siete das de pri-
sin y de USD 28 de multa). Asimismo, debe tenerse presente la vigencia de
una concepcin que otorga mayor valor al mantenimiento de la unidad fa-
miliar que al derecho a vivir libre de violencia. Sin embargo, tal vez uno de
los mayores impedimentos para concluir el proceso sean los diversos y gran-
des obstculos que deben superar estas mujeres para obtener una sentencia
o una resolucin, sumados a los costos y al tiempo que debe destinarse al
proceso.
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En esta ltima seccin del artculo, se pondr atencin a los efectos que las
CMF han tenido en la vida de las mujeres usuarias y se indagar por los cam-
bios que han producido en la poblacin y en la sociedad en general. Se parte
del reconocimiento de que las CMF han contribuido a visibilizar el problema
de la violencia contra las mujeres como un asunto pblico, colectivo y puni-
ble, pero se propone la hiptesis de que no han logrado reducir menos an
eliminar la violencia, ni garantizar el acceso por parte de estas mujeres a la
justicia.
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En cuanto a los efectos en la sociedad en general, las CMF han sido funda-
mentales para visibilizar la magnitud de la violencia contra las mujeres como
un problema social que demanda y requiere de la intervencin de mltiples
actores, en particular del Estado. Demuestra esta afirmacin el que un alto
porcentaje de mujeres rurales y urbanas del cantn Cuenca sepa tanto de la
existencia de las CMF (98%) como de la ley 103 (86%), segn la encuesta
cantonal. 45% de las mujeres encuestadas sealan haber tenido noticias de las
CMF a travs de los medios de comunicacin, lo que muestra el carcter des-
tacado que stas han tenido pblicamente, debido sobre todo al trabajo de las
ONG y del movimiento de mujeres para que estas instancias se conozcan y
para que quienes sufren violencia de pareja rompan el silencio y defiendan sus
derechos133. Resalta tambin el papel jugado por otras mujeres en la divulga-
cin de estos hechos, pues 31% menciona que conocieron de las comisaras
por medio de amigas y 27% dice que recibieron dicha informacin de sus ve-
cinas, dato que, al tiempo que indica de la importancia de las redes informales,
revela que el problema es un tema de preocupacin entre las mujeres.
Estos datos reflejan no slo que las CMF son ampliamente conocidas por
la poblacin, sino que el accionar de estas instancias, junto con la promulga-
cin de la ley 103 y las acciones desplegadas por diversos actores que hemos
mencionado, han contribuido a que el problema de la violencia contra las
mujeres cada vez ms se conciba como un asunto pblico que debe ventilarse
en el mbito del Estado, lo que mostrara que se ha iniciado un proceso de
desnaturalizacin por lo menos de la violencia fsica134. Desde esa perspectiva,
la violencia contra las mujeres dentro del hogar ha dejado de ser annima y
callada, se ha puesto al descubierto sus causas y las discriminaciones de gnero
que la sustentan y se ha evidenciado que es un problema social que demanda
el trabajo de mltiples actores para solucionarlo135.
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hay una orientacin a las mujeres en torno a sus derechos, poniendo el acento
en las barreras y dificultades que enfrentan quienes se acercan a denunciar.
Probablemente, quienes respondieron as vivieron directamente tales dificul-
tades o acompaaron algn caso en que la experiencia en las comisaras fue
negativa al no obtenerse los resultados esperados.
Al consultar sobre si las CMF han aportado a reducir la violencia hacia
la mujer, la opinin del personal que trabaja en los distintos servicios y en
las propias comisaras, es diversa. Aunque todos comparten el criterio de que
la existencia de esta instancia ha contribuido a la lucha para erradicar la vio-
lencia a las mujeres, hay quienes tienen un balance ms positivo:
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las agresiones y, por tanto, una mayor capacidad para frenar la violencia o
salir de ella. En cambio, otras personas entrevistadas relativizan los logros de
las CMF, en cuanto a eliminar el comportamiento agresivo de los hombres:
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En los casos que conocimos, por medio de las conversaciones con las
usuarias de las CMF, vimos que, con mucho esfuerzo, con dolor, en medio
de contradicciones, de idas y vueltas, hay mujeres que logran romper el cr-
culo de la violencia; y que, en ese proceso, las comisaras especializadas y los
servicios de apoyo jugaron un rol sumamente importante, sobre todo aque-
llos que tienen un compromiso especfico con la defensa de los derechos de
las mujeres, y donde las mujeres se sintieron comprendidas y respaldadas:
Despus de tanto problema, me senta bastante mal pero, gracias a Dios, con
todos los papeles que yo hice, le logr ganar y, desde ah, eso fue como un
pare ya, ni ms. La comisara me ha ayudado porque desde ah nunca ms
me ha vuelto a decir nada, nada. Fue un cambio drstico porque siempre me
llamaba, me encontraba en la calle, donde sea me insultaba, pero ahora ya
no, ya no me est insultando nada (Cristina, 29 aos, rea urbana).
S, s hubo un cambio. Yo sobreentiendo que a l ya le hicieron llegar el
escrito porque ya no ha venido Cuando yo llegaba del trabajo, a eso de la
diez que s llegar, l ya estaba parado detrs del poste de luz, esperndome;
pero, luego de que fui a la comisara de la mujer, hasta la fecha no se ha aso-
mado. (Susana, 22 aos, rea urbana).
tuve miedo de tomar la decisin y me aguant un mes ms. Al siguiente
mes, despus de una serie de problemas con el padre de mis hijos, volv a la
C.M., y el doctor Favio [Comisario] me dijo: Doa Brbara, es la segunda
vez que usted viene, y que usted tiene oportunidad, tome la decisin, la de-
cisin que usted va a tomar es dura. Y l me ayud, me ayud tanto, me
dio todas las facilidades. Vine a esta casa, le tuve que mandar sacando al padre
de mis hijos, despus de haber sufrido tanto fsico, pero ms fue el psicol-
gico el vivir en un eterno maltrato. Ahora estoy viviendo duro en lo eco-
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Hay algunos casos de reincidencia en los que he puesto mucho inters. Hay
seoras que regresan y te hablan del insulto, la amenaza y de cmo ha parado
137 Jacinta (nombre cticio de la informante) es madre de una mujer que vive violencia por parte de
su esposo, y es quien se acerc a la CMF a denunciar esta situacin.
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140 Ibdem, p. 6.
141 Vanse Arroyo, Roxana y Ana Luca Herrera, op. cit.; Torres, Andreina, Justicia condicionada: po-
breza y gnero en espacios de encuentro entre mujeres y justicia, Concurso de becas CLACSO-
CROP, 2006; Centro Ecuatoriano de Promocin y Accin de la Mujer, CEPAM, Anlisis de las
encuestas sobre calidad de la atencin en las Comisaras de la Mujer y la Familia, Quito, 2005.
142 Como se indic, en el gobierno de Rafael Correa se han adoptado algunas medidas que pueden
contribuir en este sentido (Decreto 620, cambio de estatus de las CMF a juzgados contravencio-
nales, auspicio a los servicios especializados en algunos cantones), cuyo impacto est pendiente de
evaluacin, pues se trata de medidas recientes, en proceso de concretarse.
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En cuanto al acceso a la justicia todo fue bueno, todo fue bien clarito, rpido.
Yo no me puedo quejar. La justicia se port muy bien con el caso que yo
ped [boleta de auxilio], con lo que necesitaba (Liliana, 21 aos, rea urbana).
ayudar a todas las mujeres maltratadas para que puedan llegar a la justicia,
ayudarlas porque nos apoyan bastante all [en CMF]... uno psicolgicamente
se dice, bueno pues yo tambin, yo soy mujer y yo no quiero seguir maltra-
tada nos ayuda en la comisara es como ponerle un alto (Nancy, 38 aos,
rea urbana).
Mejor me siento apoyada por el sistema, lo que signica tener un lugar de
poder ir a denunciar y poder ser escuchada y no sentirse solita, que alguien
viene hace lo que le da la gana y encima est muy campante (Clara, 40
aos, rea urbana).
Yo creo que [las CMF] s ayudan a frenar estas cosas creo que s hay jus-
ticia porque as se para que le maltraten, no ve que por falta de conocimiento
estas cosas van en cadena? porque cuando una est sola, tiene miedo pero
si ya hay quien le ayude, entonces ya no (Dolores, 43 aos, rea urbana).
Yo, por m, s veo que se est haciendo justicia por lo que l me ha hecho. Es
justicia porque no se qued no ms ah en la audiencia, como yo crea que
era, sino que fue un trmite largo para ver si realmente hubo agresin o no
(Norma, 23 aos, rea urbana).
Yo le gan porque inclusive l puso falsos testigos y en la CM, en lo que
van declarando, los testigos se confunden y dicen fechas equivocadas, enton-
ces ah estaba clarito que eso era mentira sali perdiendo l y yo le gan
porque el abogado de l no pudo hacer nada, en eso s fue lo justo. Slo a
una audiencia fue y despus l ya slo mandaba al abogado porque ya estaba
con orden de captura (Cristina, 29 aos, rea urbana).
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La denuncia ya como est hecha, por esa parte estoy tranquila, porque s que
la boleta est hecha y que mediante la boleta cualquier agente me va ayudar;
en eso no tuve problema, o sea los agentes estuvieron en el momento en que
requera, o sea en ese aspecto l rpido fue detenido y todo; pero cuando l
sali fue la peor decepcin para m porque como se dice, con dinero se mova
todo y no poda hacer nada. se fue el problema que tuve, que no se logra
realmente hacer justicia, sino ms bien el caso quedo as como que no hubiera
pasado nunca, ni con las mismas leyes se pudo hacer nada (Rosario, 27 aos,
rea urbana).
Nadie pasa en vano por el fuego reza un dicho popular que refleja bien lo
que acontece con las mujeres que han vivido violencia de pareja y han logrado
salir de ella mediante, entre otros factores, el proceso seguido en la CMF.
Por eso puede proponerse como hiptesis que una mujer que pasa por un
proceso formalizado contra su pareja experimenta cambios en sus percepcio-
nes, valoraciones, actitudes y en muchos otros aspectos de su vida. En nues-
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Como se indic antes, un cambio radical para buena parte de las usuarias
es haber terminado la relacin con su cnyuge o conviviente y haber roto as
el crculo de violencia en el que estuvieron atrapadas y del cual no crean que
podran salir. Aunque no se trata de procesos lineales y sin contradicciones,
varias mujeres narraron cmo fueron alcanzando cierto bienestar, despojn-
dose de las ataduras que las sometan:
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guntaba por el pap de noche, fue duro, pero ahora como l ya viene a verle
al nio, ya es una tranquilidad para m (Norma, 23 aos, rea urbana).
Ahora ya vivo ms tranquila con mis hijas, claro que un poco ms ajetreada
porque hay ms responsabilidad; pero vivo ms tranquila al ver que ellas ya
estn en un lugar en donde no hay violencia, no hay agresin Ahora estoy
ms tranquila conmigo y con mis hijas. Ahora yo me siento ms segura, me
siento protegida; siento que yo puedo hacer las cosas que quiero hacerlas
(ngela, 25 aos, rea urbana).
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Vivo con ms tranquilidad porque antes tena que estar all y si me atra-
saba pero ahora no tengo. As puedo trabajar tranquilamente con mis hijos;
si es de llorar, lloramos con mis hijos; si es de rer, remos; pero ms tranqui-
los. Sobre todo, cuando una mujer sabe trabajar, no vence nada en la vida.
Uno piensa cmo ya nos tiene atemorizada, uno piensa cmo, cmo, pero
no, pensndolo bien, el hombre que tenemos no vale la pena, de botarles y
dejarles y de seguir en adelante como una mujer mismo salir adelante con
nuestro sudor (Yazmn, 38 aos, rea urbana).
Ahora veo diferente la vida, ahora me siento ms libre porque l no me
dejaba que vaya a ningn lado, no le gustaba que salga porque era medio ce-
loso. Entonces, ahora con la separacin me siento libre y salgo con mijo, me
voy donde mi familia, ya no hay quin me est controlando (Norma, 23
aos, rea urbana).
Ahorita estoy estudiando Leyes y creo que es lo que ms le indigna a l [el
ex marido], es verme que estoy estudiando y que me estoy superando. Ahora
estoy consciente de que soy libre (Dolores, 43 aos, rea urbana).
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Ahora estoy consciente y un consejo que les doy a las mujeres es que no
importa si se casan, no dejan de ser libres. Se tienen ms responsabilidades
por los hijos, que hay que estar en la casa y atenderles, pero que no por eso
dejan de ser libres, que no tienen que privarse de salir, de estudiar, de estar
con la familia, de hacer lo que quieren (Dolores, 43 aos, rea urbana).
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Conclusiones
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el otro, que las CMF no son ni la nica ni la primera puerta que tocan estas
mujeres, mas s un espacio al que recurren en busca de proteccin.
Las medidas de amparo emitidas por las CMF son muy valoradas por
la mayora de las usuarias, ya que constituyen una de las razones para que
sientan que acceden a la justicia. Para ellas, estas medidas representan una
proteccin real y simblica; son consideradas como una sancin para el in-
culpado y constituyen uno de los factores ms importantes para frenar la vio-
lencia. No obstante la efectividad de estas medidas es relativa ya que su
objetivo final, por diversas razones, no siempre se cumple.
El bajo porcentaje de causas que concluyen con una sentencia o resolu-
cin (4,4% en el caso de Cuenca, 11,7% en el pas), puede ser explicado por
la percepcin, antes sealada, en relacin con las medidas de amparo o por
el poco inters que la mayor parte de las mujeres tiene en que su pareja vaya
a prisin. Sin embargo, esta cifra tambin denota las mltiples dificultades
que entorpecen la lucha en contra de la violencia de gnero y el acceso a la
justicia por parte de las mujeres que la sufren. Entre estos factores se distin-
guen: obstculos de carcter cultural, socioeconmico e ideolgico, barreras
institucionales y de orden personal o internas. As mismo, en esas cifras se
reflejan las deficiencias que tienen las CMF al no ofrecer un servicio integral
y efectivamente gratuito, y no poseer mecanismos eficaces para exigir al agre-
sor que cumpla con lo dictaminado por la autoridad. De ah que estas ins-
tancias, de cierta manera, reproduzcan las desigualdades sociales que
confluyen en discriminaciones y que limitan el acceso de sus usuarias accedan
a la justicia. A esto se suman las restricciones econmicas y las deficiencias
de otras instancias relacionadas, como es el caso de la polica que obliga a
que sean las propias mujeres las principales gestoras del proceso.
Las experiencias que estas mujeres tienen que vivir y el proceso por el
que pasan, sumados a los imaginarios de poder masculino y de visin de la
familia presentes en la sociedad, y, a las consecuentes presiones sociales, in-
ciden para que muchas mujeres se arrepientan de haber denunciado la vio-
lencia y abandonen el proceso. Esta actuacin es poco entendida y muy
criticada por la mayor parte de los funcionarios de las CMF.
A pesar de lo expuesto, el estudio tambin evidenci que buena parte de
las usuarias de las CMF logra romper el crculo de la violencia y, que en este
proceso, las comisaras y los servicios de apoyo jugaron un rol muy impor-
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Referencias bibliogrficas
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7
Gestin y recursos humanos
en el Consejo de la Judicatura
Fernando Grafe
Este artculo tiene por objeto mostrar los rasgos principales del funciona-
miento del modelo de gestin del Consejo de la Judicatura. Desde la Cons-
titucin de 2008, esta institucin tiene bajo su responsabilidad el gobierno
y la administracin de la Funcin Judicial, incluyendo como tal los juzgados,
tribunales y cortes, el Ministerio Pblico y la Defensora Pblica. Estos dos
ltimos rganos gozan de autonoma administrativa de acuerdo con el C-
digo Orgnico de la Funcin Judicial. Aunque est pendiente de ser imple-
mentado, este nuevo esquema de organismos amparados bajo la
institucionalidad de Funcin Judicial aade una enorme complejidad a un
modelo de Consejo de la Judicatura que presenta evidentes carencias en mu-
chas reas de la gestin.
En este trabajo, el foco del anlisis se coloca en dos mbitos relevantes.
El primero se refiere a la interrelacin de procesos, procedimientos, herra-
mientas, sistemas y culturas organizacionales existentes, que configuran el
modelo de gobierno y gestin institucionales del actual Consejo de la Judi-
catura. Por tanto, este rgano ser objeto de un anlisis detallado. Entre los
aspectos que sern revisados cabe destacar los relacionados con los diseos
de polticas, los procesos de toma de decisiones y la gestin estratgica, as
como la gestin de los recursos humanos, tanto en los aspectos meramente
procedimentales, como en la relacin entre polticas remunerativas, la eva-
luacin de los resultados y el sistema de incentivos
El segundo mbito de anlisis hace referencia a la implementacin del
Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial y a las restricciones y desafos que
representa en materia de gestin. Esto supone hasta cierto punto imaginar
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Tabla 1
Estructura bsica del Consejo de la Judicatura
rgano Tipologa
Pleno Colegiado
Consejo Consultivo Colegiado
Presidencia Unipersonal
Comisiones especializadas: Colegiadas
Administrativa-Financiera
Recursos Humanos
Mejoramiento y Modernizacin
Asuntos relativos a los rganos Auxiliares
Direccin General Unipersonal
Direccin de Asesora Jurdica Unipersonal
Direcciones regionales Direccin unipersonal, con
estructura orgnica dependiente
Direcciones provinciales Direccin unipersonal, con
estructura orgnica dependiente
Unidades administrativas143 Direccin unipersonal, con
estructura orgnica dependiente
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144 Numeral 7 del art. 264 de la COFJ. Esta situacin se hace an ms compleja, porque los presu-
puestos pro forma de los rganos autnomos deben ser incorporados sin modicaciones, por el
Pleno del CJ, al presupuesto pro forma de la Funcin Judicial (numeral 10 del art. 264).
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El art. 264 del COFJ establece que el Pleno del Consejo de la Judicatura
tiene la competencia para expedir, modificar, derogar e interpretar obliga-
toriamente el Estatuto Orgnico Administrativo de la Funcin Judicial. Este
145 Numeral 5 del art. 264 del COFJ. No deja de sorprender, igualmente, que un rgano de carcter
consultivo dicte polticas.
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146 La gama de instrumentos y mecanismos a instalar puede ser muy extensa: planes de gestin de
todo tipo (estratgicos, operativos, presupuestarios, etc.), informes de avance y seguimiento de ac-
tividades y cumplimiento de objetivos, actas razonadas de las tomas decisiones, sistemas de metas
y resultados de gestin, informes peridicos de carcter pblico, etc.
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147 ste es un aspecto que deber ser incluido en el Estatuto Orgnico Administrativo pendiente de
elaboracin.
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Figura 1
Red de nodos y flujos en el Consejo de la Judicatura segn el COFJ
148 La gura no representa la realidad exacta del diseo institucional expresado en el COFJ, entre otras
razones porque no individualiza las relaciones que de facto se producen hoy en da. Por ejemplo,
no incorpora algunos actores que son relevantes, como puede ser el presidente del Pleno. Su in-
corporacin al grco hara an ms compleja la red nodal.
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149 Es importante hacer notar que en el mencionado Plan Estratgico no se identica la necesidad de
modicar el modelo de gestin del CNJ como una lnea estratgica y, por tanto, como una prio-
ridad. Ello reeja la escasa relevancia que se le dio a los aspectos de gobierno y de gestin de los re-
cursos por parte de las instituciones nacionales e internacionales que auspiciaron las distintas
iniciativas de reforma.
150 Un indicador bastante evidente de esto es que los PAI 2010-2013 han sido elaborados por un
equipo externo, cuyos responsables fueron contratados a nes de 2009 mediante una consultora.
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151 La Comisin de Asuntos Relativos a los rganos Auxiliares no tiene atribuciones en materia de
planicacin.
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152 De nuevo surgen dudas acerca de la capacidad de mantener una coherencia estratgica en materia
de planicacin cuando la responsabilidad de la planicacin se atribuye a rganos colegiados.
153 El e-SIGEF es un sistema de gestin instalado en toda la administracin pblica ecuatoriana, por
iniciativa del Ministerio de Finanzas.
154 No deja de ser llamativo que el COFJ, tan detallista para otros aspectos que son de importancia
relativamente secundaria, no otorgue en cambio la necesaria relevancia a las herramientas de control
de gestin y su instalacin obligatoria en la institucin.
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155 En la actualidad est prevista la interconexin de todos los sistemas. En una primera fase se tratar
de conectar las capitales de provincia con los servicios centrales en Quito.
156 Es frecuente que se compute como causa una autorizacin de viaje al exterior de un menor de
edad, por ejemplo. En cuanto al procedimiento, es muy ilustrativo que sea el personal de la Direc-
cin Nacional de Informtica el que en muchos casos vuelque la informacin del SATJE a un for-
mulario en soporte papel para generar una primera versin de estadsticas, que posteriormente es
revisada por el secretario (responsable de las estadsticas) y nalmente visada por el juez. Ya en so-
porte papel, la informacin es enviada al Departamento de Estadstica ubicado en los servicios
centrales del Consejo de la Judicatura.
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Puede afirmarse que las autoridades del Consejo de la Judicatura, como las
del anterior Consejo Nacional de la Judicatura, han sido incapaces de enten-
der la importancia estratgica de los sistemas de gestin. Los recursos eco-
nmicos asignados fueron sistemticamente escasos, no se establecieron reas
ni procesos prioritarios, y no se entendi o no se quiso entender que toda
gestin requiere buena informacin para el proceso de toma de decisiones.
Cualesquiera que hayan sido los motivos, el resultado es una situacin de
gran debilidad.
En cuanto a los sistemas de apoyo a la jurisdiccional, se ha mencionado
anteriormente que el SATJE constituy la apuesta ms seria de la Funcin
Judicial en materia informtica. Sin embargo, como se ha indicado antes, la
cobertura geogrfica de su implantacin es an limitada est instalado en
18 de las 24 provincias y all donde est instalado no abarca la totalidad de
los cantones. Es decir, hay judicaturas que no tienen el sistema instalado y
operan con soporte manual. Adems, las bases de datos instaladas en las ca-
pitales provinciales no se consolidan en una base de datos nacional158.
158 Est previsto para 2010 la implantacin de la denominada Red Nacional de Informtica Judicial
de Ecuador (RENIJE), que tratara de resolver algunas de las carencias mencionadas, fundamen-
talmente la interconexin entre el Consejo de la Judicatura y las capitales de provincia.
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Por otra parte, a las limitaciones de cobertura hay que agregar sus limi-
taciones funcionales. El SATJE est concebido como un sistema que, a la
presentacin de una demanda o de un escrito en la mesa de entrada, sortea
la judicatura que deber llevar la causa, y a partir de aqu registra los distintos
pasos procesales que se producen en el juzgado. Es decir, permite hacer un
seguimiento de la causa de acuerdo con la informacin que, en su momento,
introduzca el operador (funcionario) en el sistema. Este diseo como herra-
mienta registral puede ser satisfactorio aunque nunca el mejor siempre y
cuando los operadores del sistema introduzcan la informacin de forma ade-
cuada y oportuna. Dado que los expedientes pueden seguir su tramitacin
sin que se requiera introducir la informacin respectiva en el sistema, existe
la sospecha de que la alimentacin permanente del sistema no forma parte
del comportamiento usual en las distintas judicaturas, aunque lamentable-
mente tampoco es posible encontrar evaluaciones o auditoras del uso real
de esta herramienta.
Adems de estos aspectos, los cambios procesales ocurridos en Ecuador
deberan haber obligado al SATJE a una reparametrizacin. Segn las opi-
niones recogidas, no siempre se han hecho los ajustes o, en el caso de haberlos
efectuado, no hay garantas de que los cambios introducidos en el sistema
sean los correctos. Este problema est inducido por la inexistencia, en el seno
del Consejo de la Judicatura, de una unidad o departamento, especializado
en temas jurdicos y procesales, que apoye a los servicios de informticas en
la realizacin de tales ajustes.
En cuanto a los sistemas administrativos de apoyo, el panorama es bastante
desolador. Si se descuentan los sistemas entregados por el Ministerio de Fi-
nanzas antes mencionados, lo que queda disponible son pequeos sistemas
que apoyan determinadas tareas. Por ejemplo, en materia de gestin de per-
sonal, existen dos mdulos para la seleccin de personal (formularios de so-
licitud, precalificacin e informe al aspirante) y de exmenes de oposicin
(banco de preguntas y sorteo aleatorio), respectivamente. Tambin existe un
sistema en fase de pruebas que permitir registrar las modificaciones en el
padrn de personal (altas, bajas, licencias, etc.), as como un mdulo de ge-
neracin de un padrn para las remuneraciones. La historia laboral est di-
gitalizada, pero no existe un mdulo de consulta que permita la utilizacin
de dicha informacin para la gestin.
301
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159 Ver Informe-Diagnstico de Procesos de Compra y Control de Almacenes, elaborado por Oscar
Angulo (2010a) en el marco de las consultoras nanciadas por el PNUD.
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303
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Figura 2
Organizacin descentralizada del Consejo de la Judicatura,
segn el COFJ
2 1
3 3 3 3
5 5 5 5 5 5 5 5
6 6 6 6 6 6 6 6
7 7 7
304
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Cuadro 1
Personal en juzgados y cortes de la Funcin Judicial
160 Con datos de 2009, la productividad por juez es la siguiente: Chile, 1.729 causas, Per, 431 causas
y Ecuador, 351 causas. Las conclusiones que puede elaborarse a partir de estos datos no forman
parte del objeto de este estudio. En el caso de Per, los datos pueden consultarse en la web del
Poder Judicial y en los servicios estadsticos de la Gerencia General. Los datos de Chile provienen
305
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de la web de la Corporacin Administrativa del Poder Judicial (CAPJ) y de los servicios de plani-
cacin de la CAPJ.
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Cuadro 2
Distribucin de recursos humanos en la Funcin Judicial
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Cuadro 3
Distribucin del personal judicial en Chile y Ecuador
Chile Ecuador
N % N %
Jurisdiccional (jueces y magistrados) 1.651 17,5 750 19,9
Personal de juzgados y tribunales 7.287 77,0 2.167 57,4
Personal administrativo 521 5,5 855 22,7
Total 9.459 100,0 3.772 100,0
Fuente: Poder Judicial de Chile. Consejo de la Judicatura de Ecuador. Elaboracin propia.
308
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Cuadro 4
Destino del gasto en la Funcin Judicial, 2009
161 No se ha considerado conveniente establecer comparaciones con las remuneraciones en otros po-
deres judiciales de la regin. La razn principal es la inexistencia de tipos de cambio conables que
permitan expresar las magnitudes en paridades de poder adquisitivo. Por ello se ha optado por
comparar remuneraciones dentro del mismo sector pblico ecuatoriano.
309
Cuadro 5
Comparativo de remuneraciones en la Funcin Judicial respecto
de puestos similares en el sector pblico, 2009
Ministro Juez Presidente Corte Suprema 18 4.995 8 4.830 Nivel Superior 165 3,3
Ministro Juez Corte Suprema 17 4.980 7 4.705 Nivel Superior 275 5,5
Vocal Consejo Nacional de la Judicatura 17 4.980 7 4.705 Nivel Superior 275 5,5
Director Ejecutivo Consejo Nacional de la Judicatura 17 4.980 6 3.935 Nivel Superior 1.045 21,0
Ministro Juez Presidente 16 4.600 5 3.240 Nivel Superior 1.360 29,6
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310
Asesor Corte Suprema 15 4.600 5 3.240 Nivel Superior 1.360 29,6
Presidente Tribunal Penal 14 3.600 5 3.240 Nivel Superior 360 10,0
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311
Ayudante Judicial 1 4 1.600 7 741 Carrera 859 53,7
Y RECURSOS HUMANOS EN EL
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35
33
31 RMU comparativo
S. Pblico
29
27 RMU
25 Funcin Judicial
23
21
19
17
15
13
11
9
7
5
3
1
0 1000 2000 3000 4000 5000 6000
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de los recursos y una ausencia casi total de sistemas que permitan medir los
resultados institucionales y el desempeo individual162.
El art. 42 del COFJ distingue entre carreras sustantivas (judicial, fiscal y de-
fensora pblica) y carreras administrativas. Las primeras estn reguladas en
el propio COFJ, el Estatuto Orgnico Administrativo de la Funcin Judicial
y los reglamentos (art. 43, primer prrafo), mientras que las segundas se rigen
por el COFJ y subsidiariamente por la Ley Orgnica de Servicio Civil y Ca-
rrera Administrativa (art.43, segundo prrafo). Adems, de acuerdo con el
art. 44, los trabajadores que prestan sus servicios en la Funcin Judicial, pero
ejercen actividades fsicas, materiales y manuales, estn regulados por el C-
digo del Trabajo163.
El COFJ disea el modelo de carrera de acuerdo con lo que podra de-
nominarse modelo clsico o burocratizado de carrera. Es decir, se entiende
que un servidor judicial, o un aspirante a serlo, deber pasar por una serie
de etapas en las que mediante una combinacin de antigedad (o aos de
servicios) y evaluacin del desempeo se va progresando hasta el cese de las
funciones o el retiro (art. 50 del COFJ).
El progreso en la carrera se fija a travs de las denominadas categoras, que
es un sistema de escalafn graduado del 1 al 10 (COFJ, art. 45). El ingreso en
la carrera se realiza por la categora 1, y se establece un sistema de promocin
profesional de acuerdo con la categora que se alcance. Parecera que el COFJ
limita este criterio escalafonario o por categora a las carreras sustantivas, no
as a las administrativas. sta parece ser la interpretacin ms plausible de los
artculos 45, 46, 48 y 50, en los que las referencias son explcitas a las carreras
sustantivas, pero no hay un cierre tajante a la posibilidad de que el resto de ca-
rreras estrictamente administrativas tengan un modelo similar. En este ltimo
caso habr que entender que si no es regulado internamente por el Consejo de
162 Al nal de este trabajo pueden encontrarse las principales referencias de estudios e investigaciones
que abordan el funcionamiento de la Funcin Judicial ecuatoriana.
163 Esta salvedad no deja de ser sorprendente y posiblemente suscite no pocas dicultades de inter-
pretacin. Por ejemplo, el personal de mantenimiento de la red elctrica (electricista) y el personal
de mantenimiento de la red informtica (ingenieros de sistemas), estaran bajo el mismo rgimen
regulador?
313
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164 Las mejores prcticas actuales aconsejan abandonar el habitual esquema escalafonario en el manejo
del personal administrativo y gerencial para ir hacia un sistema directamente relacionado con el
cumplimiento de metas de gestin.
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165 Sistema informtico desarrollado por el Ministerio de Finanzas, que funciona en un entorno web
y por intranet.
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Referencias bibliogrficas
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324
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II
8
La Funcin Judicial en 1990
327
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Cuadro 1
Causas ingresadas, resueltas y acumuladas segn judicaturas, 1987-1999
328
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Cuadro 2
Nmero de causas resueltas y acumuladas por juez, 1989
329
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330
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Problemas y recomendaciones
Recomendacin 1.1
331
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332
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que esa disposicin constituye en elemento regulador que puede frenar po-
tenciales abusos de los magistrados, aunque sealan que el juzgamiento de-
bera tomar caractersticas de mayor seriedad y llevarse a cabo como un
proceso en el cual sean las pruebas de derecho las que determinan los resul-
tados finales.
Recomendacin 2.1
Recomendacin 2.2
333
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Recomendacin 3.1
Recomendacin 3.2
Recomendacin 3.3
Recomendacin 3.4
334
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Recomendacin 3.5
Recomendacin 3.6
335
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336
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Recomendacin 4.1
337
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Recomendacin 4.2
Adoptar una estructura organizacional bsica que procure incorporar los li-
neamientos generales antes descritos.
5. Planificacin
338
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Recomendacin 5.1
Recomendacin 5.2
339
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Recomendacin 5.3
6. Presupuesto y Financiamiento
340
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Recomendacin 6.1
Recomendacin 6.2
Recomendacin 6.3
341
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Recomendacin 6.4
Recomendacin 7.1
342
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permitir contar con una base cierta para su seguimiento ulterior y para la
planificacin en este campo.
Recomendacin 7.2
8 Administracin de personal
343
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Recomendacin 8.1
344
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Recomendacin 8.2
Recomendacin 8.3
Recomendacin 8.4
Recomendacin 8.5
Recomendacin 8.6
Recomendacin 8.7
345
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346
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Recomendacin 9.1
Recomendacin 9.2
347
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348
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Recomendacin 10.1
11. Otros
349
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Recomendacin 11.1
Recomendacin 11.2
350
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9
Derechos humanos y administracin de justicia
351
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167 El Gobierno seal en sus observaciones a este informe que el Congreso tiene en estudio un pro-
yecto de ley orientado a determinar la integracin, forma de eleccin de los miembros, estructura
y funciones de este Consejo.
168 Sin embargo, informes preliminares indican que estas medidas para aumentar el presupuesto ju-
dicial fueron frustradas cuando el Congreso aprob presupuestos judiciales substancialmente re-
ducidos para 1994 y 1995.
169 Algunas de stas se abordan con ms detalle en la seccin sobre la situacin del sistema peniten-
ciario, ver infra, captulo VII.
352
JUSTICIA PARTE 2:Layout 1 02/04/11 9:09 Pgina 353
170 Vase J. Espinoza Ramrez y E. Moreno, Reforma Judicial en Ecuador, en M. Rowat, W. Malik
& M. Dakoulias (comps.), Judicial Reform in Latin America and the Caribbean, World Bank Tech-
nical Paper No. 280, 1995, pp.192, 193.
171 Ibdem, p. 194.
172 El Gobierno seal en sus observaciones del 19 de marzo de 1997 que los recursos econmicos
asignados a la funcin judicial han sido incrementados, pero indic que stos resultan insucientes,
lo que genera retraso en los procedimientos judiciales.
353
JUSTICIA PARTE 2:Layout 1 02/04/11 9:09 Pgina 354
173 Referencias a los casos actualmente en trmite por la Comisin no indican un juicio anticipado
sobre los hechos o las quejas; esas referencias son solamente ilustrativas y consisten en informacin
que es del dominio pblico.
354
JUSTICIA PARTE 2:Layout 1 02/04/11 9:09 Pgina 355
En casos extremos, las demoras pueden dar como resultado una forma
de impunidad para el transgresor. La Comisin ha recibido varios informes
de casos en los que se denuncian asesinatos por parte de agentes del Estado
cuya determinacin judicial fue impedida debido a que, antes de terminarse
el juicio, haba expirado el plazo de 10 aos fijado por la ley de prescripcin
para los homicidios. La Comisin se halla actualmente tramitando un caso
relacionado con una demanda presentada contra un miembro de la Polica
Nacional que supuestamente golpe brutalmente a un menor en 1989. La
demanda se present en 1990, y fue tramitada por el Segundo Tribunal del
Primer Distrito de la Polica Nacional. El agente fue eventualmente expul-
sado del cuerpo, debido a varias demandas pendientes en su contra, pero la
accin judicial fue declarada prescrita en 1995.
Las demoras en el sistema judicial, sin embargo, no son exclusivas de los
procesos penales. A la Comisin se le ha informado de personas que hace
ms de diez o doce aos presentaron denuncias en materia civil y adminis-
trativa, cuyos casos siguen sin resolverse. Por ejemplo, la Comisin tramita
actualmente una peticin en la cual se alega que una demanda presentada
en 1980 con respecto a una cuestin de propiedad de tierras no se haba de-
cidido an en el momento en que la Comisin realiz la visita in loco en no-
viembre de 1994.
En conversaciones con jueces del sistema judicial, se inform a la Co-
misin que en algunos casos la demora se debe a ciertas presiones. Altos fun-
cionarios gubernamentales mencionaron problemas causados por el creciente
nmero de casos relacionados con el trfico de estupefacientes. Un conocido
jurista ecuatoriano indic que se han dado ocasiones en que los jueces que
conocen de casos de drogas reciben visitas de representantes de los acusados
con el objeto de sobornarlos o amenazarlos o ambas cosas. En tales casos, es
posible que los jueces estn poco dispuestos a tomar una decisin. Las quejas
de corrupcin generalizada dentro del sistema se refieren tanto a jueces como
a abogados. La creacin del Consejo Judicial, mediante las reformas consti-
tucionales de 1992, tena el propsito de centralizar y fortalecer los controles
disciplinarios de la judicatura.
Han surgido dudas en cuanto a los perodos para los que se nombran a
los jueces, as como sobre su remocin. Los magistrados de la Corte Suprema
son nombrados por el Congreso de candidatos escogidos, por partes iguales,
355
JUSTICIA PARTE 2:Layout 1 02/04/11 9:09 Pgina 356
por cada una de las ramas del Estado. Su periodo es de seis aos escalonados
y pueden ser reelegidos. Los jueces del nuevo Tribunal Constitucional sern
nombrados por el Congreso a travs de una seleccin presentada por cada
una de las ramas del Gobierno y por algunos grupos que representan intereses
sociales. Su periodo es de cuatro aos y tambin podrn ser reelegidos. A la
luz de la necesidad de imparcialidad judicial e independencia en la toma de
decisiones, la brevedad de esos perodos ha sido identificada dentro de la ju-
dicatura como una fuente de preocupacin. Las preocupaciones expresadas
acerca del sistema de remocin de jueces se concentraron en la incompatibi-
lidad de los procedimientos y la falta de transparencia en el proceso.
El acceso al recurso judicial es restringido para muchas personas. La ley
requiere que todos los demandantes estn representados por un abogado;
est prohibido entablar demandas pro se. Ante este requisito, la funcin del
defensor pblico es obviamente de importancia decisiva para la cantidad de
personas que carecen de recursos para obtener los servicios de un abogado
privado. Se inform a la Comisin, sin embargo, que se dispone de slo cua-
tro defensores pblicos en cada una de las dos ciudades de mayor poblacin,
Quito y Guayaquil, las cuales tienen ms de dos millones y tres millones de
habitantes respectivamente. Segn se informa, hay unas dos docenas de de-
fensores pblicos en todo el pas. Lo que es ms, estos abogados se encargan
de una gran variedad de casos civiles, administrativos y penales174. Este n-
mero es obviamente inadecuado, incluso si se tratara nicamente de defen-
sores pblicos para casos penales.
Las leyes del pas requieren que las personas estn representadas por un
abogado para poder tener acceso a la proteccin judicial. Segn el sistema
actual, los litigantes que no tienen los medios para contratar los servicios de
un abogado de su eleccin deben esperar hasta que haya un defensor pblico
disponible. Esas personas tienen que esperar a menudo por largos perodos
para tener acceso a la justicia. Esto va claramente contra los dictados de la
Convencin Americana. Como lo ha indicado la Corte Interamericana de
174 Segn se informa, algunas facultades de derecho y fundaciones privadas ofrecen servicios de asis-
tencia legal ad hoc, pero estos esfuerzos no estn organizados ni programados en forma centralizada
y los estudiantes de derecho, como es obvio, no tienen experiencia. En su comunicacin del 19 de
marzo de 1997, el Gobierno seal que han sido tomadas algunas medidas para mejorar la situa-
cin, y que ha implementado un programa de mejoramiento de este sistema con la asistencia del
Instituto Latinoamericano de Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente.
356
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175 Vase en general: Opinin Consultiva OC-11/90 de agosto 10 de 1990 Excepciones al requisito
de agotar los recursos de jurisdiccin interna (artculo. 46(1), 46(2) y 46(2)(b) de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos), Ser. A No. 11.
357
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Conclusiones
358
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Recomendaciones
359
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10
Las instituciones del sector justicia en 2002
Banco Mundial
361
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362
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364
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Jueces
Nombramiento de jueces
365
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366
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cipio a todos los jueces, excepto los jueces del Tribunal Constitucional. Esta
decisin ha proporcionado la estabilidad necesaria al sistema judicial y ha
eliminado la preocupacin de los jueces de cortes inferiores de buscar apoyo
para su reeleccin. Este principio puede fortalecer la independencia judicial
puesto que los perodos vitalicios dan seguridad a los jueces. Al mismo
tiempo, los problemas de mal desempeo de los jueces y de jueces involu-
crados en actos ilegales deben ser resueltos para mejorar la calidad de la jus-
ticia mediante un sistema de evaluacin efectivo y justo.
Remocin de jueces
367
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B ANCO M UNDIAL
Tabla 1185
Quejas contra Jueces
184 Informe del presidente de la Corte Suprema de Justicia al Congreso Nacional, Anexo Estadstico,
Quito, 2003. Debe notarse que existen 822 jueces y magistrados en el Ecuador.
185 Informe del presidente de la Corte Suprema de Justicia al Congreso Nacional, Anexo Estadstico,
Quito, 2002. (En adelante Informe de la Corte Suprema.)
368
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Los jueces son nombrados sin una capacitacin previa especial. No existe re-
visin o evaluacin de su desempeo; en consecuencia, la nica informacin
que el Consejo tiene de los jueces en relacin con su capacidad profesional
es su desempeo en la facultad de derecho, cursos ocasionales en los que han
participado (generalmente sobre derecho sustantivo), y cualquier informa-
cin sobre procedimientos disciplinarios en contra de ellos.
La falta de predictibilidad que es frecuentemente entendida por el p-
blico como corrupcin es en muchos casos el resultado de la limitada capa-
citacin profesional proporcionada a abogados y jueces. La mayora de
abogados y jueces se enfocan en el anlisis semntico de los textos legales en
lugar del anlisis conceptual, de precedentes o del desarrollo del derecho.
La percepcin de algunos abogados es que la calidad de los jueces ha de-
clinado en los ltimos veinte aos. Puesto que las remuneraciones de los jue-
ces histricamente han sido sumamente bajas, es difcil para la judicatura
atraer a los mejores abogados para ser jueces. Adems, las deficiencias en la
calidad de la educacin jurdica y la falta de requerimientos de educacin
adicional previa para desempear el cargo de juez, minan la competencia de
369
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187 e World Bank Institute, Ecuador: Governance & Anticorruption Empirical Diagnostic Study,
Preliminary Draft Report, no publicado, Washington, D.C., April 2000.
370
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Tabla 2
Remuneraciones de jueces (PPPD)189
188 Simon, Farith et al., Informe nal de un estudio sobre la aplicacin de la justicia civil, patrocinado
por el Banco Mundial en octubre de 2002, a cargo de un equipo liderado por la Fundacin Esquel
(En adelante Uso de la Justicia). Este estudio fue desarrollado como componente de un estudio
comparativo de cinco pases preparado por Linn Hammergen, Uses of Empirical Research in Refo-
cusing Judicial Reform: Lessons from Five Countries, World Bank, 2002, no publicado, en archivo.
189 Legal and Judicial Sector at a Glance: Worldwide Legal and Judicial Indicators (www.world
bank.org/ljr, 2003). Las cifras citadas sobre las remuneraciones se han calculado en Dlares de Pa-
ridad segn Poder de Compra (PPPD). Este es un indicador desarrollado por el Banco Mundial
para asegurar que cualquier dato en dlares de los Estados Unidos de Amrica (USD) sea compa-
rable entre diferentes pases. Las remuneraciones en PPPD fueron calculadas mediante la multi-
plicacin de las remuneraciones en USD por la unidad de PDPC 2000. Para el propsito de estas
estadsticas, la unidad PPPD 2000 es: Brasil (2.04), Chile (1.98), Colombia (3.0), Ecuador (2.42),
y Per (2.25).
371
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Existe una propuesta de ley del Ejecutivo para incorporar las remunera-
ciones judiciales en una escala unificada de remuneraciones del sector p-
blico.
Administracin de Cortes
372
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Presupuesto
Tabla 3
Presupuesto judicial per cpita en la regin andina190
373
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B ANCO M UNDIAL
Tabla 4
Presupuesto Judicial (1995-2002)191
191 Con base en el Informe del presidente de la Corte Suprema de Justicia al Congreso, Anexo esta-
dstico, Quito, 2002.
374
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Tabla 5
Destinos del presupuesto en 2001192
Remuneraciones 83,53%
Servicios 5,21%
Materiales y suministros 1,56%
Gastos de capital 9,69%
Planificacin
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Recursos humanos
377
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Infraestructura
378
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Eficiencia
Cortes inferiores
Tabla 6
Promedio de casos civiles resueltos por juez (2001)195
Quito 539
Cuenca 735
Guayaquil 636
193 Dakolias, Mara, Court Performance Around the World. A Comparative Perspective, World Bank Tech-
nical Paper n. 430, Washington, 1999 (En adelante Desempeo de Cortes), p. 12. Dakolias
presenta los siguientes datos: Panam, 693; Per 1.408; Colombia 1.512; Chile 4.809.
194 Existe un promedio menor en las ciudades pequeas: Portoviejo, 310; Babahoyo, 134; Azogues,
481.
195 Informe de la Corte Suprema.
379
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Tabla 7
Judicaturas civiles: datos anuales de seis distritos196
1998 2001
Distrito Nmero de Casos Casos % Nmero de Casos Casos %
judicaturas ingresados resueltos judicaturas ingresados resueltos
Quito 22 33.725 13.576 40,25 23 21.539 12.416 57,64
Cuenca 19 15.195 12.693 83,53 20 8.201 14.712 179,39
Azogues 9 4.298 3.324 77,33 9 2.669 4.334 162,38
Portoviejo 24 11.144 4.778 42,87 24 6.838 7.444 108,86
Babahoyo 14 3.881 2.231 57,48 14 3.614 1.888 47,75
Guayaquil 30 24.338 8.207 33,72 30 15.979 19.089 119,46
Tabla 8
Distrito Quito Flujo de la carga procesal197
196 dem.
197 Simon, Farith y otros, Uso de la Justicia.
380
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Tabla 9
Casos represados en judicaturas de lo civil198
381
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pecial de las partes. Por esta razn, muchos casos se listan como pendientes
durante aos.
El promedio de 383 das para concluir un proceso de conocimiento y de
405 das para los juicios ejecutivos no tiene relacin con lo que establece la
ley. La inobservancia de los jueces al mandato de los trminos procesales es
causada, o por lo menos exacerbada, por lo que muchos jueces creen ser tr-
minos irreales determinados por los cdigos. Los cdigos no consideran el
impacto del nmero de casos que ingresan cada da. Esta percepcin persiste
a pesar de las reformas recientes que han eliminado ciertas responsabilidades
de los jueces, incluyendo las obligaciones administrativas, y, en algunos casos,
la investigacin.
La vigencia de algunas de las garantas constitucionales ha sido proble-
mtica. Los jueces de primera instancia cuya jurisdiccin se extiende sola-
mente a casos civiles y penales tienden a percibir a los casos de amparo202
como una interferencia con sus obligaciones regulares. La evidencia emprica
no sustenta tales percepciones.
El Cdigo de Procedimiento Civil est desactualizado y otorga poca au-
toridad al juez para manejar los procesos. Los trminos procesales estableci-
dos para cada etapa no responden a lo que ocurre en la actualidad.
Especialmente en las ciudades de mayor poblacin, los jueces tienen poco
control sobre el desarrollo del caso, que usualmente es manejado por un asis-
tente. Todos estos aspectos afectan la eficiencia y los niveles de produccin.
La inminente reforma de las normas procesales permitir introducir la ora-
lidad establecida constitucionalmente. Si bien esto puede contribuir a resol-
ver estos desafos, los problemas de gestin persisten.
Parte de los problemas de gestin provienen de una falta de personal tc-
nico para dar apoyo administrativo. En un intento de manejar este problema
particular, la Constitucin estipula que los retrasos injustificados en la ad-
ministracin de justicia estn prohibidos por la ley. La Constitucin establece
202 Toda persona titular de un derecho garantizado por la Constitucin, el cual sea subsecuentemente
amenazado por acciones de una entidad pblica, cuyo resultado es un dao grave o la amenaza de
un dao grave, puede presentar una accin de amparo ante cualquier juez de primera instancia,
demandando la suspensin de tales acciones. Toda persona tambin tiene el derecho de interponer
una accin de hbeas data ante un juez de primera instancia para obtener el acceso a archivos de
informacin referida a ella, que se encuentre en poder de las autoridades gubernamentales. El Es-
tado garantiza el derecho a un debido proceso a todo individuo.
382
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adems que los jueces pueden ser removidos o ser responsables por los daos
y perjuicios causados a las partes por retardo. Esta provisin, sin embargo,
es escasamente aplicada.
Aunque se introdujo audiencias de conciliacin como parte del manejo
de procesos, los jueces no tienen el poder de obligar a asistir a ellas. Esto res-
tringe la habilidad del juez y de los tribunales para minimizar retardos. Un
programa para establecer los servicios de mediacin adscritos a las judicaturas
de primera instancia, financiado por el Banco Mundial, ha empezado a mos-
trar resultados positivos, y proporciona un ejemplo para abogados y jueces
de los beneficios y las ventajas de un acuerdo203.
Cortes Superiores
Tabla 10
Carga procesal en cortes superiores204
203 Se han instalado ocinas en Quito, Guayaquil y Cuenca. Las sesiones de conciliacin han tenido
lugar en 73% de los casos derivados por jueces, y se han alcanzado acuerdos en 32% de los casos.
204 Informe del presidente de la Corte Suprema al Consejo de la Judicatura, Anexo estadstico, Quito,
2002.
383
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Tabla 11
Casos Civiles: Cortes Superiores (2001)205
Corte Suprema
205 dem.
206 Dakolias, Mara, Desempeo de Cortes.
384
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Tabla 12
Carga procesal en la Corte Suprema207
Tabla 13
Casos resueltos por la Corte Suprema de Justicia208
385
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Juzgados Piloto
Tabla 14
Promedio de duracin de un caso civil en Quito209
386
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Tabla 15
Tasa de resolucin en Juzgados piloto210
Recomendaciones
387
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388
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11
La visin de los usuarios
Cuadro 1
Composicin de la muestra
389
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390
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Trato recibido
Uno de cada diez entrevistados dijo haber propuesto una coima para agilizar
los trmites de su causa. Pero el porcentaje fue casi el doble (18%) en la costa,
391
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392
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12
La visin de los ciudadanos
Tabla 1
Preguntas utilizadas para medir confianza
en las instituciones del estado de derecho
B1. Hasta qu punto cree usted que los tribunales de justicia de Ecuador garantizan
un juicio justo?
B10A. Hasta qu punto tiene confianza en el sistema de justicia?
B15. Hasta qu punto tiene confianza usted en la Fiscala General de la Nacin?
B18. Hasta qu punto tiene confianza usted en la Polica Nacional?
B31. Hasta qu punto tiene usted confianza en la Corte Suprema de Justicia?
393
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212 Ver las referencias a Ecuador en Auditora de la Democracia, 2001, 2004 y 2006.
213 Ver Auditora de la Democracia, 2006, Ecuador, captulo VI.
394
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Grfico 1
Confianza institucional en Ecuador
Instituciones 50.4
0 10 20 30 40 50 60 70 80
Promedio
95% I.C. (Corregido por efecto de diseo)
Fuente: Barmetro de las Amricas por LAPOP
395
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Grfico 2
Confianza en las instituciones del estado de derecho en Ecuador,
2006-2008
2008 33.9
Confianza en la Corte Suprema
2006 24.7
2008 37.0
Tribunales
2006 34.1
2008 35.5
Confianza en en el sistema judicial
2006 28.0
2008 38.2
Confianza en la Fiscala General
2006 27.8
2008 37.6
Confianza en la Polica Nacional
2006 42.1
0 10 20 30 40 50
Promedio
95% I.C. (Corregido por efecto de diseo)
Fuente: Barmetro de las Amricas por LAPOP
396
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Grfico 3
ndice de legitimidad del sistema de justicia en
Amrica Latina y el Caribe, 2008
Canad 64.1
Colombia 58.0
Uruguay 54.7
Estados Unidos 54.2
Chile 52.6
Mxico 49.7
Jamaica 49.1
Brasil 46.6
El Salvador 46.4
Panam 45.9
Guatemala 43.9
Bolivia 43.9
Nicaragua 42.9
Hait 42.7
Honduras 42.5
Venezuela 39.7
Argentina 38.2
Ecuador 36.5
Per 36.3
Paraguay 24.4
0 20 40 60 80
Legitimidad del sistema de justicia
95% I.C. (Corregido por efecto de diseo)
Fuente: Barmetro de las Amricas por LAPOP
La seccin anterior sirvi para conocer que a pesar de que las instituciones
del estado de derecho en Ecuador tienen niveles relativamente bajos de legi-
timidad en los ojos de los ciudadanos, especialmente al compararlas con otras
instituciones polticas y de representacin, la confianza en estas ha aumen-
214 Revisar Desafos a la Democracia en Amrica Latina y el Caribe: Evidencias del Barmetro de las
Amricas 2006-2007, Internet, www.lapopsurveys.org
397
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tado en los ltimos dos aos. Cules son los factores preponderantes para
este aumento? La primera explicacin posible es una probable mejora en los
servicios ofrecidos por estas instituciones a la ciudadana, reflejada en una
satisfaccin de los usuarios de estos servicios. Para esto, hemos recurrido a
una batera de preguntas destinadas a medir la reaccin de los usuarios ante
el trato recibido en algunas instituciones de la administracin de justicia.
Tabla 2
Preguntas sobre satisfaccin de los ciudadanos con trmites realizados en
instituciones del sistema de justicia en Ecuador
De los trmites que usted o alguien de su familia haya hecho alguna vez con las si-
guientes entidades, se siente muy insatisfecho, algo insatisfecho, algo satisfecho, o muy
satisfecho?
ST1. La Polica
ST2. Los Juzgados
ST3. La Fiscala
398
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Grfico 4
Satisfaccin con los servicios de instituciones del estado de derecho en
Ecuador, 2006-2008
50
40
30
Promedio
20
10
0
2006 2008 2006 2008 2006 2008
Satisfaccin con Satisfaccin con Satisfaccin con
servicio de la Polica servicio de los juzgados servicio de la fiscala
95% I.C. (Corregido por efecto de diseo)
Fuente: Barmetro de las Amricas por LAPOP
399
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Grfico 5
Victimizacin por corrupcin en los juzgados, Ecuador 2001-2008.
30
25
Soborno en los juzgados
20
15
400
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Grfico 6
Factores que afectan a la legitimidad del sistema de justicia en Ecuador.
Resultados de la regresin lineal.
R-cuadro =0.072
F=11.117
N=2726
Percepcin econmica familiar
Mujer
Riqueza
Oriente
Sierra
Percepcin de la corrupcin
401
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a la costa como referencia, por ser esta la regin ms poblada del pas. Los
resultados muestran que las personas que viven en el Oriente ecuatoriano
tienden a confiar ms en las instituciones del estado de derecho que aquellos
que viven en la costa. La diferencia entre las personas de la costa y la sierra
no es estadsticamente significativa, aunque hay una tendencia de las personas
que all viven de reportar menores niveles de confianza en las instituciones
del estado de derecho con respecto a los primeros, como lo ilustra el grfico
8. Uno de los motivos que causa estas diferencias es el menor grado de co-
rrupcin en los juzgados que se reporta en el oriente, a diferencia de las otras
dos regiones donde la corrupcin es ms comn.
Otra de las posibles causas es la acumulacin de causas. Es posible que
en el oriente, que es la regin menos poblada del Ecuador territorial, la acu-
mulacin de casos sea menor y estos sean despachados con mayor eficiencia.
Grfico 7
Efecto de la percepcin econmica familiar en la legitimidad del sistema
de justicia, Ecuador 2008
50
40
del sistema de justicia
Indice de legitimidad
30
20
34.2 34.7 38.8 38.7
10
0
No alcanza Alcanza con Alcanza con Alcanza bien
dificultad lo justo
Percepcin economa familiar
95% I.C. (Corregido por efecto de diseo)
Fuente: Barmetro de las Amricas por LAPOP
402
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Grfico 8
Efecto de la ubicacin geogrfica en las actitudes hacia el sistema
de justicia, Ecuador 2008.
50
40
del sistema de justicia
Indice de legitimidad
30
10
0
Costa Sierra Oriente
Regin
95% I.C. (Corregido por efecto de diseo)
Fuente: Barmetro de las Amricas por LAPOP
403
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Grfico 9
Relacin entre la corrupcin y la legitimidad del sistema de justicia,
Ecuador 2008
40
38
36
del sistema de justicia
Indice de legitimidad
34
32
30
28
26
0 1 2 3 4
Total de maneras de ser victimizado en ao pasado
Sig. 0.05
Fuente: Barmetro de las Amricas por LAPOP
404
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Grfico 10
Efecto de la aprobacin a la gestin presidencial en la legitimidad de las
instituciones del estado de derecho, Ecuador 2008
50
40
del sistema de justicia
Indice de legitimidad
30
20
28.2 29.5 33.3 39.9 41.5
10
405
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Grfico 11
Efecto de la legitimidad del sistema de justicia en la confianza
interpersonal, Ecuador 2008.
65
Confianza interpersonal
60
55
50
Muy baja Baja Mediana Alta
Sig. 0.05
Legitimidad del sistema de justicia
Fuente: Barmetro de las Amricas por LAPOP
406
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Conclusiones
407
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Anexos
408
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Tamao del -0.726 (0.63) -0.130 (0.73) -0.726 (0.66) 1.425* (0.59)
lugar
* p<0.05
409
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