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1-La Historia del Derecho- Generalidades y Fuentes.

Concepto de historia: es la ciencia que permite estudiar el pasado del hombre con sus desarrollos
sociales.
La diferencia con la prehistoria: es la aparicin de la escritura.

Edad Antigua: 3300 a.c (aparicin de la escritura) a la cada del Imperio


Romano de Occidente 476dC.
Edad Media: desde el 476 a la cada del Imperio Romano de Oriente 1453
(Toma de Constantinopla por los turcos).
Edad Moderna: desde 1453 a la Revolucin Francesa 1789.
Edad Contempornea desde 1789 hasta nuestros das.

1.1 Historia.-Concepto.-
A partir del concepto de Toynbee, Ortiz Pellegrini, define a la Historia como El conocimiento cientfico y
hermenutico del pasado humano con significatividad presente . Lo explicaremos:
1- Conocimiento: percibir con entendimiento
2- Cientfico: sistemtico o mtodo determinado
3- Hermenutico: interpretacin de testimonios.
4- Pasado: objeto de estudio.
5- Humano: El comportamiento.-
6- Significatividad presente: beneficio del hombre actual.
Para qu estudiar historia?
Segn ortega Gasset: la principal virtud contiene la memoria de nuestros errores.
Segn Nietzsche: principal virtud del hombre superior es la de ser memorioso.

1.2. HISTORIA DEL DERECHO: CONCEPTO, CARACTERIZACIN, METODOLOGA.


Mtodo histrico
La Historia en cuanto disciplina humana. Se trata de una ciencia?
El Positivismo cuyo fundador, Auguste Comte, crey reconocer en la etapa positiva del desarrollo de la
humanidad y en el mtodo cientfico, los soportes de un conocimiento cierto que llevara al hombre al progreso
y el bienestar- sostuvo abiertamente la adopcin el desarrollo de las ciencias del hombre de un modelo de
ciencia similar al de las ciencias naturales. As, la diferencia entre las ciencias naturales y las sociales no era nada
ms que una distincin de grado y no de tipo. Para poder estudiar historia necesitamos un mtodo, una
manera de hacer las cosas ordenadamente, en forma sistemtica.
Siguiendo a Prez Amuchstegui y Cassani, proponemos cuatro etapas del mtodo histrico divididas cada una
de ellas en momentos lgicos, de carcter secuencial.
Esta divisin que exponemos a continuacin es a los fines didcticos ya que en la prctica a menudo se dan en
forma conjunta.
ETAPAS MOMENTOS
Se pueden sealar tres tendencias en cuanto a la manera de considerar
metodolgicamente la historia del derecho:

a) Aqulla que la considera parte de la historia ( Levene, Martir, entre otros);


b) La que la concibe desde el aspecto estrictamente jurdico ( Garca Gallo, entre otros).
c) La que trata de conciliar el aspecto histrico con el jurdico ( Zorraquin Bec).

Sin que sea una posicin definitiva, nuestra opinin se inclina por la tesis del Dr. Eduardo Martir en
cuanto considera a la Historia del Derecho como una historia especial, integrando por tanto, el campo
de la ciencia histrica, con un objeto especfico, el origen y evolucin del Derecho a travs del
tiempo10. Con lo expuesto hasta ahora podemos resumir de la siguiente manera:
LA CIENCIA DEL DERECHO SE OCUPA DE NUESTRO TIEMPO, SU FUNCIN ES ATENDER AL
DERECHO ACTUAL, A SU MEJORAMIENTO Y A SU APLICACIN EN LOS CASOS DE HOY.
LA HISTORIA DEL DERECHO, PARA MEJOR COMPRENDER, MEJORAR Y APLICAR ESE
DERECHO, LE ACERCAR AL JURISTA LA EXPERCIENCIA DEL PASADO.

En la actualidad comprende tres aspectos centrales ( Levagi):


a) Reconstruccin del sistema jurdico pretrito: Se realiza a travs de las fuentes materiales y
formales del derecho de la poca.

FUENTES MATERIALES: son las llamadas fuentes polticas. Son las razones o hechos que provocan
la aparicin de una norma y determina su contenido.
FUENTES FORMALES: alude a lugar donde brota el derecho, donde lo recogemos; tradicionalmente
se seala: la ley, la jurisprudencia y en menor nivel la doctrina.

b) Aplicacin del derecho y sus consecuencias sociales:


La historia de los comportamientos jurdicos; el historiador del derecho debe ocuparse de las
consecuencias sociales que el derecho provoca, de la reaccin que experimenta la sociedad frente al
estmulo que la aplicacin del derecho significa.

c) Historia de las ideas jurdicas. Valoracin del derecho por la doctrina: tanto para reconstruir un
sistema jurdico como para estudiar su aplicacin y resultados, se impone conocer las ideas jurdicas
de la poca.
Ese conjunto de normas en cuanto a su origen y evolucin nos plantea dos preguntas al respecto con
sus consecuentes respuestas:
Primer Interrogante : Cmo se introduce la innovacin en materia jurdica? Y la respuesta es:

1- Por adopcin de normas viejas a situaciones nuevas

2- Por la recepcin: Es la asimilacin de un derecho extrao que un pueblo adopta


como propio.

3- La creacin: Es la aplicacin de nuevas normas creadas: especialmente para


regular nuevas situaciones.

Segunda Interrogante: Cmo es el curso de la evolucin del derecho?


1- Es irregular y discontinua: No progresa en lnea recta, sino que vara, se estanca, inclusive a veces
retrocede.
2- Es no uniforme: A veces se desarrolla ms en un sector que en otro.
3- En general su ritmo es conservador: Los cambios se producen con cierto retraso en relacin a las
situaciones que regulan.

1.3. HISTORIA DEL DERECHO ARGENTINO


Luego de ste recorrido sobre el concepto de Historia, Historia del Derecho en general, estamos en condiciones
de definir la Historia del Derecho Argentino como:
Derecho Argentino Comprende el estudio de los sistemas que tienen o han tenido vigencia en nuestro
territorio, estos son:
a) Indgena

b) Derecho Indiano

c) Derecho Castellano

d) Derecho Patrio y Nacional que se subdivide en:


a-Precodificado
b-codificado

1.4 EDAD MEDIA EN ESPAA-


A fines del Siglo III diversos pueblos de origen eslavo, trtaro y germano invaden Europa, En este perodo
Hispania es ocupada por diversos pueblos germanos, logrando finalmente la hegemona sobre la pennsula un
pueblo germano particular: los visigodos.
En la segunda mitad del siglo VI el rey Leovigildo unifica territorialmente a los pueblos visigodos de la pennsula.
En cuanto a las relaciones jurdicas, estas se construan fundamentalmente por el parentesco.
El derecho de venganza caracterizaba al derecho penal, aunque luego fueron evolucionando diversas
instituciones penales.
En sntesis: La dominacin visigoda en la provincia romana de Hispana en el siglo V y VI da lugar al nacimiento de
la legislacin visigoda.

1.4.1 La Legislacin Visigoda. Caracteres. Codificacin.


1-La organizacin poltica Visigoda: Los germanos estaban organizados bajo una monarqua, que deba
ajustarse a las normas y leyes morales.
2-Caracteres de la cultura jurdica: El parentesco era la base de la vinculacin jurdica, los parientes pertenecen
a una misma tribu, las tribus se agrupan en aldeas y cada aldea legislaba sobre sus propios asuntos y
administraba su propiedad comn. Se diferenciaba la nobleza de la plebe, los primeros tenan posibilidad de
ejercer funciones militares, la plebe en cambio no tena derechos polticos ni propiedad inmueble. El derecho
Penal era colectivista, la venganza de sangre era un derecho y un deber de la estirpe.
3-Codificacin:
a) Cdigo de Eurico: (476) Trata principalmente de derecho privado, mezclando soluciones germnicas y latinas.
b) Lex Romana Visigothorum: (506) Su contenido era principalmente derecho romano imperial (Teodosio,
Valentiniano, Severo) y principios del derecho romano en textos de Gayo, Paulo y Papiniano.
c) Liber Iudiciorum (Libro de los juicios): (654) Consagra la unidad jurdica del reino y aplicacin del principio
territorial (todos los habitantes de un Estado se rigen por la misma ley).

1.4.2 El Derecho Foral: origen, fuentes, desarrollo, caractersticas


1- Origen: A principio del siglo VIII los Musulmanes invaden territorio visigodo y se apoderan de gran parte del
territorio de Espaa. Los cristianos intensifican su tarea de lucha, defensa, repoblacin y recuperacin de sus
costumbres en los territorios ganados por los musulmanes. Luego de lo expuesto vemos que la legislacin foral
surge originada en una situacin de inestabilidad poltica que se viva y que determin que los reyes deban
contar con el consenso del pueblo para la lucha contra los musulmanes en todos los aspectos, polticos,
militares, etc. Tal consenso se lograba mediante un sistema que prometa reparto de honores, bienes y frutos de
las victorias militares en las zonas que se recuperaban como as tambin otros privilegios como los fiscales que
luego se tornaron toda una legislacin.
2-Desarrollo - Definicin de fuero: El fuero es un pacto solemne celebrado entre los pobladores y el rey
mediante la consulta y aplicacin de un conjunto de disposiciones y leyes que rigen un determinado lugar o
pueblo. En virtud de este pacto el rey reconoca (otorgaba) una serie de derechos, prerrogativas y privilegios a
los pobladores de un lugar, con la obligacin de que estos lucharan y repoblaran los espacios ocupados por los
musulmanes. Este concepto tiene una naturaleza mixta: en primer lugar es un contrato porque se adquieren
compromisos de servicios y tambin una gracia porque se reconocen (adquieren y otorgan) privilegios. La
mecnica era la siguiente: generalmente los pobladores de las zonas de repoblacin recopilaban aquellos
derechos que les interesaba que se cumplieran. Se colocaban en los fueros en general- aquellos derechos que
estaban en discusin. El derecho privado no formaba parte del fuero, no era necesario por que era cumplido por
el pueblo y por el rey.
El rgimen Rentstico.
El sistema contaba con una variedad de recursos se van a desarrollar fundamentalmente en el derecho Pblico.
3- Las fuentes.
Las fuentes eran:
- Las costumbres pre-romnicas
- El Derecho Romano
- Algunas costumbres rabes
- El Derecho Cannico
Constitucin de los Fueros:
Por la autoridad real: compromiso de vasallaje a cambio de beneficios. Les da cierta autonoma.
Por la autoridad seorial: El rey poda confirmarlos, derogarlos o modificarlos a su arbitrio.
Evolucin de los fueros.
a) Llegan a formarse verdaderos cdigos por el nmero de preceptos legales hacia el siglo XI.
b) Alcanzaron su apogeo en los siglos XII y XIII,
c) En el siglo XIV comienzan a decaer y son reemplazados por la legislacin general. Las causas de este
fenmeno fueron la decadencia de los municipios, el despotismo real, la recepcin del derecho romano, la del
derecho cannico, el progreso de la cultura y la idea de nacionalidad.
4-Caracteres:
En sntesis: los fueros eran particulares, privilegiados y de carcter no tcnico y si provenan de autoridad real o
seorial deban ser ratificados por el rey.
Fuero de Albedro:
Se origin para suplir las omisiones de los fueros y su falta en algunos casos. Se otorgaban para ello amplias
facultades a los juzgadores o alcaldes para que aplicasen lo ms conveniente segn el caso que no estuviera
comprendido en el fuero.
Contenido de los fueros.-
1- Libertades y Garantas de los vecinos:
a- Igualdad ante la ley- (Salvo Privilegios originados en acciones de guerra).
b- Inviolabilidad de domicilio:
c- Jueces naturales.
d- Participacin en la Administracin.
e- Movilidad en los cargos.
f- Responsabilidad de los magistrados.
g- Tolerancia Religiosa.

2- Derecho Penal.
Existen delitos simples con enormes penas y otros graves, como homicidio, sancionado con penas pecuniarias.
3-Derecho Procesal.
Se usaba el juicio de Dios, en la prueba caldaria, el hierro encendido o el duelo judicial, etc., que demostraba
la voluntad de Dios por medio de una batalla entre el acusador y el acusado.
4-Derecho Civil.
Matrimonio: Se trataba de incentivarlo dndole a los casados ms derechos polticos y civiles.
A-Formas:
1- de Bendicin: religioso y moderno
2-de Yuras: contrato sin publicidad, por puro acuerdo de las partes.
Como ejemplo de los procedimientos utilizados para la celebracin citaremos mediante esponsales, casamiento,
y barragana.

Fueros Municipales y Territoriales.-


FUEROS MUNICIPALES-------------------privilegios que el rey otorga o Sr. Feudal Concedan a las ciudades-se
refieren a una mayor o menor autonoma.
FUEROS TERRITORIALES--------------se referan a una comarca. Ej.: Fuero Viejo de Castilla-Fuero de Len.
Glosadores, post-glosadores y ordenamientos ms importantes de la poca.
1.4.3. La Recepcin de Derecho Comn: Glosadores y post-glosadores.
1.- Concepto de recepcin:
Es La admisin del derecho comn es la admisin de partes principales o esenciales de un ordenamiento
jurdico extrao por un pueblo sin haber sido sometido o dominado por otro (F. Wieacker)1. De all que no son
recepciones las imposiciones forzadas del derecho romano o del Islam, y si lo es, la adopcin del cristianismo.
2.- Materias de recepcin:
Se limit al derecho privado, siguieron vigentes en derecho poltico las instituciones de la poca: el derecho
penal Justinianeo.
3.- Causas de la recepcin:
No sera posible atribuir la recepcin a una serie aislada de causas: entre las ms importantes se encuentran: a)
La conviccin de la Edad Media de que el derecho Romano era una especie de derecho natural Para Miguel Ortiz
Pellegrini la causa ms importante, la recepcin del derecho romano se vincula estrechamente a la formacin de
los estados nacionales modernos.
4.- Escuela de Glosadores.
El nacimiento de esta escuela data del siglo XI
5.- Los Post-glosadores o Conciliadores.
Podemos decir que la tarea de los glosadores sobre el Corpus Iuris, que era un texto jurdico no vigente, fue ms
terica. All se aprendi un mtodo ms que un derecho, por eso fue necesario que ese mtodo se aplicara al
derecho prctico, al vigente, y esa fue la tarea de los Post-glosadores.
La escuela se desarrolla desde el siglo XIII hasta los principios del siglo XIV, fundada por Cino de Pistoia, siendo
su principal exponente Bartola de Saxoferrato (1313-1357), uno de los ms grandes juristas de todos los
tiempos.
6.- Derecho Cannico
El derecho cannico organiza el gobierno de la Iglesia, reglamenta las relaciones de sta con sus fieles y la
actividad religiosa de los ltimos, que se exterioriza a travs del culto y de los sacramentos (Zorraqun Bec).
En el siglo XII el derecho cannico era un derecho vigente que regulaba adems de la actividad de la Iglesia el
derecho laico, absorbiendo materias como el matrimonio, la familia, el parentesco, represin penal, etc.
1.4.4. Las siete Partidas. Ordenamiento de Alcal. Ordenanzas reales de Castilla.
Leyes de Toro. La Nueva y Novsima Recopilacin.
1-Las Siete Partidas
El Rey Alfonso X El Sabio (1221-1284) es el personaje central de siglo XIII, fue llamado el emperador de la
cultura, protegi las ciencias, cultiv la poesa, msica, astronoma entre otras.
Los antecedentes de las Partidas se encuentran en el Libro de Fuero ste libro de fuero tambin es conocido
como Especulo para distinguirlo de otros del mismo ttulo, teniendo en cuenta que en su prlogo expresa que
es espejo del derecho, su elaboracin se da entre 1256-1258, afirmando el rey Alfonso su potestad legislativa
y su aplicacin por el tribunal del rey.
a) El Setenario:
b) El Fuero Real:
c) El Especulo: Escrito por Alfonso X dividido en 5 libros, sera una obra paralela al Fuero Real.
d) Las Partidas, fue la obra cumbre de Alfonso X, aunque la mayora de los investigadores coinciden que fue
objeto de varias redacciones, componiendo finalmente un texto enciclopdico de derecho, de carcter
sistemtico, integral y profunda calidad cientfica, pese a lo cual recin adquiere fuerza legal con el
Ordenamiento de Alcal. ( Cfr.A. Levaggi).

Las Siete Partidas son las siguientes:


1-La primera partida trata del estado eclesistico, e cristiana religin ()la cual contiene XXIV ttulos. tem
DXVI leyes (DERECHO CANNICO).
1-La segunda partida, que fabla de los emperadores e de los reyes e de los otros grandes seores de la
tierra..contiene XXXI ttulos. tem CCCLIX (actualmente diramos DERECHO POLTICO)
3- La tercera partida que fabla de la justicia, como se ha de facer ordenadamente en cada lugar por palabra de
juicio..contiene XXXII ttulos tem DXLIII leyes (DERECHO PROCESAL Y DERECHO REALES).
4- La cuarta partida que fabla del humano y ayuntamiento matrimonial, e del parentesco que ha entre los
omes.contiene XXVII ttulos. tem CCLVI leyes. (MATRIMONIO, ESTADO DE LAS PERSONAS, FAMILIA).
5- La quinta partida de este libro que fabla de los emprstitos, e de las compras, e de los cambios e todos los
otros pleytoscontiene XV ttulos. tem CCCLXXIV leyes (CONTRATOS EN GENERAL).
6- La sesta partida que fabla de los testamentos e de las herencias la cual contiene XIX ttulos . tem CCLXXII
leyes (DERECHO SUCESORIO)
7- La setena partida que fabla de las acusaciones e malfechos que fazem los omes, e de las penasla cual
contiene XXXIV ttulos. tem CCCLXIII leyes (DERECHO Y PROCEDIMIENTO PENAL).
Las partidas constituyen un tratado completo de todo el derecho medieval , de autoridad y magnitud en el
campo jurdico.

1- Ordenamiento de Alcal.
Este ordenamiento trata de remediar la confusin que se creaba desde el siglo XIII mediante la doble aplicacin
de derecho: la de los foros y la del rey. Con el tiempo los fueros van quedando en desuso y se plantean dudas
respecto de qu fuentes jurdicas deban aplicarse. Es as que Alfonso XI pretende enmendar tal situacin
mediante El Ordenamiento de Alcal en 1348.
Lo ms importante:
1- Esta legislacin Uniforma la legislacin:
2- Su contenido se distribuye en 32 ttulos
3- Fija orden de prelacin respecto de las distintas fuentes que se vienen aplicando.

Queda el orden de prelacin de la siguiente manera:


1- El Propio Libro o las que posteriormente modifican las leyes insertas en dicha obra.
2- Fueros municipales.
3- Las partidas.
4- Los jueces deben recurrir al rey para que ste dicte una ley que aclare o resuelvala cuestin.

2- Las Ordenanzas Reales de Castilla


Durante el siglo XV las cortes piden en repetidas ocasiones que se recopilen las leyes y ordenanzas; esto recin
se cumple en 1480. De gran utilidad, pese a no tener sancin real, los reyes lo hacen distribuir a cada
pueblo. Sin embargo adolece de defectos importantes.-

3- Libros de Bulas y Pragmticas


Tienen carcter privado. Buena aceptacin y difusin- Reproduce diversas bulas sobre la jurisdiccin de los reyes
y pragmticas del siglo XV y de los Reyes Catlicos.

6-La leyes de Toro


Los Reyes Catlicos encargaron a stas cortes la confeccin de un ordenamiento sobre los puntos ms dudosos
e interesantes. La misma est compuesta de 83 leyes, no es promulgada sino hasta 1505, por las cortes reunidas
en Toro y cuando el Rey Fernando ejerca la regencia de Castilla. Se considera a esta obra como aclaratoria y
supletoria en mltiples aspectos al Ordenamiento de Alcal, si bien ratifica el orden de prelacin de aqul
ordenamiento.

4- La Nueva Recopilacin
En razn de los defectos del Ordenamiento de Montalvo, la Reina Isabel ordena en su codicilo (1504) se forme
una nueva recopilacin, para que se aclaren dudas y se eliminen las leyes superfluas y se ordenen
correctamente las restantes.
7-La Novsima Recopilacin
Se difunde desde mitad del siglo XVIII la idea de codificacin en Europa .

2.1. ESPAA EN LA EDAD MODERNA


La Edad Moderna en Espaa trae consigo grandes cambios. Llegarn a constituirse en primera potencia mundial.
Piedra angular de ste camino ser el reinado de los reyes catlicos, a partir de 1474 coronada Isabel I como
reina de Castilla, quien dar el impulso al descubrimiento de Amrica. Espaa hacia 1470 apareca dividida en
cinco reinos: Castilla, Aragn, Portugal, Navarra y Granada. Castilla era ms poblado y el ms fuerte. Al morir
Isabel La Catlica deja como heredera a su hija Juana La Loca y para el caso de que no pudiera ejercer
quedara como regente su esposo Fernando el Catlico. Se suceden una serie de regencias hasta que CARLOS I
de Espaa llega a la Pennsula para quedarse para siempre.
La Expansin y Hegemona Espaola Capitulaciones de Santa Fe-Justos Titulos-
2.2. LAS CAPITULACIONES DE SANTA FE
El 17 de abril de 1492 suscriba Cristbal Coln con los reyes Catlicos la Capitulacin que le conceda ttulos y
beneficios a cambio del xito de la empresa, constituyndose ste acuerdo en la primera fuente de derecho
indiano.
En general decimos que la capitulacin era un contrato de derecho pblico celebrado entre la Corona y un
particular, por el cual aquella conceda permiso o licencia para llevar a cabo una empresa, establecer un
servicio pblico, sujeto a determinadas condiciones.
Tena tres partes:
1-La licencia propiamente dicha
2-Las obligaciones del particular: cumplir fines de empresa y de la corona (buen tratamiento de los indios, cobro
de impuestos, poblar, etc.) y las mercedes regias concesin de ttulos o funciones pblicas en los territorios que
se descubriesen, repartimientos, aprovechamiento de las minas, participacin de las rentas y beneficios
de la Corona
3-Condicin al xito de la empresa o conducta del jefe .

2.3.. LAS BULAS DE ALEJANDRO VI. EL TRATADO DE TORDESILLAS. EL PROBLEMA DE


LOS JUSTOS TTULOS
1- Las Bulas de Alejandro VI (en el TP toma mucho este tema)
Debido a la confusa redaccin del Tratado de Alcacovas-Toledo (1479) impuls- entre otros motivos el viaje de
Coln para colocar a Castilla en una situacin favorable frente a Portugal a fin de reivindicar como propio el
ocano arriba de Canarias y al oeste de las islas. sta discutida interpretacin tuvo sus consecuencias.
Fernando e Isabel para consolidar sus pretensiones, deciden pedir al papa Alejandro VI , un aragons de la
familia de los Borja, que les concediera el dominio de las tierras descubiertas, siguiendo la doctrina de la Edad
Media que asignaba al Pontfice la facultad de disponer de los territorios ocupados por infieles para atribuirlos
en plena soberana a un prncipe cristiano.
As surgieron el 3 de mayo de 1493 la primera Inter Caetera o bula de donacin, y la segunda Inter Caetera o
bula de Particin, antidatada 4 de mayo de 1493 y suscripta realmente 28 de junio del mismo ao. Por stas el
papa don perpetuamente a los Reyes Catlicos y sus legtimos sucesores de la corona de Castilla, las islas y
tierra firme descubierta y por descubrir: les dio libre, lleno y absoluto poder, autoridad y jurisdiccin sobre ella,
excluy a todos los dems prncipes europeos: les impuso el cargo de convertir a los naturales en cristianos
sentando la primera base del patronato ( Levaggi).
La falta de demarcacin de lmites entre Espaa y Portugal motivaron la segunda Inter Caetera que los fij en
una lnea imaginaria ubicada a 100 leguas al occidente de las Islas Azores y del Cabo Verde donando a Castilla las
tierras que se encontraran al oeste de esa lnea.
Tercera bula de Comunicacin: Se otorgaba a los monarcas espaoles privilegios anlogos a los que
anteriormente les haba concedido a los portugueses sobre frica.
Cuarta Bula ampliacin de Donacin: se extiende con todas sus clusulas a todas y cualquiera de las islas y
tierras firmes halladas y descubiertas y que se hallaren o descubriesen navegando o caminando hacia occidente
o medioda.

2- Tratado de Tordesillas
Portugal no acepta las bulas papales e insiste en su reclamo de propiedad sobre mar y tierras occidentales a
Canarias. Juan II negocia un acuerdo bilateral. Previo a varias tratativas, El 7 de junio de 1494 se firma el tratado
de Tordesillas. All los lusitanos slo consiguieron una modificacin de la lnea Alejandrina, ubicndola a la 370
leguas oeste de las Islas de Cabo Verde, quedando para Castilla las tierras situadas al oeste de la lnea. El
tratado signific en realidad una verdadera particin del mundo entre dos potencias: no obstante, sus solemnes
trminos y promesas Portugal extendi sus dominios hacia el oeste y hacia el sur provocando continuos
conflictos con Espaa, y que le dieron buen rdito a tenor de la expansin lograda.

3- El problema de los justos Ttulos


Es el problema que surge a partir del descubrimiento del nuevo continente. Entre los problemas que hubo de
plantear el descubrimiento propuesto por Cristbal Coln, debi figurar un lugar preferente el relativo a la
forma ms conveniente de tomar posesin de las nuevas tierras En virtud de qu ttulo o ttulos podran stos
territorios ser incorporados a la real Corona?.
Aqu hay dos puntos de vista de la problemtica: a) Con relacin a los dems pases europeos y b) Con relacin a
los habitantes del nuevo continente ( Zorraquin Bec5).
Con relacin al primer punto el hecho del descubrimiento sumado a la ocupacin territorial completado segn
el derecho pblico de la poca con las Bulas Papales. Pero al declinar la autoridad pontificia sus actos atributivos
de soberana pierden vigencia y dan lugar a los tratados como medio de resolucin de conflictos.
Con relacin a los indios, el problema era distinto, Qu ttulo tena Castilla para someter a los habitantes de
Amrica a su poder? Aqu es Fray Antonio de Montesinos uno de los primeros que comienza los
cuestionamientos del trato cruel y horrible servidumbre a la que estaban sometidos por los espaoles. Estos
cuestionamientos, reclamos son odos por Fernando quien convoca a una junta para que se estudie la cuestin;
As se renen en Burgos ( 1512) quienes admiten la validez y legitimidad de la donacin papal como ttulo de
poder legtimo de los Reyes de Castilla para someter a los indios, disponiendo que los conquistadores debern
leer a los aborgenes un Requerimiento y sancion las llamadas leyes de Burgos.
En la segunda dcada del siglo XVI Fray Bartolom de las Casas sostendr la libertad de lo indios antes de su
conversin al catolicismo y sta deba realizarse por medios pacfico, calificando de injusta toda guerra contra
las naturales. En 1539 Francisco de Vitoria , dict en Salamanca una leccin o conferencia sobre el tema
relectio de Indis analizando las posiciones conocidas hasta ese momento y dividiendo los ttulos en Legtimos o
Ilegtimos. Como consecuencia de ste estudio
Carlos I reconoce a los jefes indios como seores naturales de sus pueblos y procura obtener la sumisin
voluntaria, abandona el antiguo Requerimiento y en su lugar prepara una Carta que se les ha de leer aludiendo
al derecho de los espaoles a circular y comerciar pacficamente y a predicar el evangelio se busca una simple
alianza con ellos (Garca Gallo).
Sigue la discusin a pesar de la valerosa predica de De las Casas, quien se considera un verdadero precursor de
los derechos Humanos- De las Casas sostiene que los indios an no convertidos no pueden ser obligados a la
sumisin, que slo puede producirse por un acto voluntario.
Aqu aparecen los Telogos como Francisco de Vitoria quien establece: que a los indios no se les poda hacer la
guerra por el solo hecho que rechazaran el evangelio, pero si en caso de negarse a admitir extranjeros, atacar
sin provocacin a comerciantes o misioneros. (Ejemplo de causales de guerra justa).
En sntesis, se establece que hay Ttulos Legtimos e Ilegtimos:
Ttulos Ilegtimos:
1) Los indios son los verdaderos dueos antes de la llegada de los espaoles.
2) El emperador no es el Seor del mundo.
3) Aunque lo fuese no puede ocupar provincias de los brbaros.
4) El Papa no es el Seor temporal o civil del mundo.
5) Aunque tuviese potestad civil en el mundo no puede darla a prncipes seculares.
6) El Papa tiene potestad temporal en orden a las cosas espirituales.
7) El Papa no tiene potestad temporal en orden a los indios
8) Si los brbaros no quieren reconocer el Papa no por ello se les debe hacer la guerra.
9) Si los brbaros no quieren reconocer la fe no por ello se les debe hacer la guerra.
10) Los cristianos no pueden, ni con autoridad papal reprimir a los indios por los pecados contra la ley natural.

Ttulos legtimos:
1) Sociedad y Comunicacin Natural ( Ius Peregrinandi)
2) Propagacin de la religin Cristiana ( Ius Predicand)
3) Ayuda a convertidos si son molestados por brbaros-
4) Convertidos los indios, el Papa puede darles un principio cristiano
5) Para defender inocentes de una muerte injusta: Sin autoridad del Pontfice pueden los espaoles prohibir a
los brbaros toda costumbre y rito nefasto, por que pueden defender los inocentes de una muerte injusta.
6) Eleccin voluntaria de la mayora de los indios.

Estos pueden mencionarse a modo de ejemplo entre otros.

El Derecho Indiano
2.4. El Derecho indiano: caractersticas, elementos, orden de prelacin. Recopilacin
de 1680.
1 El Derecho Indiano
1-El Derecho Indiano es el que rigi en el nuevo mundo tras la conquista de Amrica por los espaoles.
Pasando en claro, definiremos al Derecho Indiano como: Derecho sancionado en Espaa especialmente para
Amrica rigi en Amrica durante tres siglos de dominacin espaola, e incluso tuvo vigencia posterior
2- Elementos
Por lo tanto, vemos que convivieron tres tipos de derecho
DERECHO CASTELLANO
DERECHO INDIANO
DERECHO INDGENA (el derecho que estaba vigente en Amrica hasta la llegada de los espaoles)
El Derecho Castellano- Era el que imperaba en Castilla al momento de la conquista, y que se sigui sancionando
posteriormente para ese reino. Se aplica en Amrica slo una parte de ese Sistema que tena carcter
supletorio, es decir, se aplicaba si no haba disposiciones especiales para el nuevo mundo. Tuvo mayor alcance
en el campo del derecho privado (civil y comercial), penal y procesal (que no fueran reemplazadas por otras,
especialmente dictadas para las Indias). Para que el Derecho Castellano tuviera vigencia en Amrica era preciso
que las nuevas leyes que se iban sancionando pasaran y fueran aprobadas por el Consejo de Indias.
El Derecho Indiano- Este derecho propiamente dicho se compona :
- De las normas sancionadas en Espaa para regular el funcionamiento de los rganos gubernativos indianos all
existentes.
- De las leyes expedidas en Espaa para resolver los problemas de la Amrica Hispnica y de Filipinas.
- De las leyes y costumbres establecidas en las indias derecho indiano criollo.
- De las interpretaciones de todas esas leyes hechas por los tribunales superiores (Consejos de Indias y
Audiencias).
Bsicamente este nuevo derecho se limitaba a Derecho Pblico Eclesistico (organizacin de la Iglesia, real
patronato, evangelizacin de los indios, entre otros), el gobierno poltico de las indias, el rgimen
administrativo, judicial, financiero y militar, a la condicin de los indios al ingreso de personas y a la regulacin
de las actividades econmicas.

El Derecho Indgena
El Derecho Indgena era el que rega en las Indias desde antes de la conquista espaola, esencialmente no
escrito, y se compona de las rdenes emanadas de las diversas autoridades y de las costumbres existentes. No
todo ste derecho fue rechazado por los espaoles, pero tampoco se mantuvieron muchas de las instituciones
de este tipo de derecho debido a que chocaban con los preceptos cristianos. Subsisten las instituciones de
derecho indgena como:
El Casicazgo, que eran los jefes de las tribus.
El ayllu, que era la propiedad colectiva de la tierra, que se haba impuesto como rgimen agrario en el Incanato,
sobre la base del parentesco y de la religin.
La mita:,obligacin de concurrir al trabajo por turnos.

3-Caracterstica del Derecho indiano


Casuismo acentuado: consecuencia de un conjunto de normas individuales. Se legisl sobre problemas muy
concretos como aspiracin al mejor gobierno, y su vigencia se expresa a travs de la facultad de las autoridades
indianas de suspender la ejecucin de una ley.
Una tendencia asimiladora y uniformadora: Se trat de que la legislacin fuera asimilada a la propia legislacin
del territorio pensinsular como un principio rector de uniformidad.
Una gran minuciosidad reglamentaria:
Un profundo sentido religioso:
Fue en muchos aspectos un derecho consuetudinario: que se desprenda de las costumbres locales, de los
indgenas, de stos y los espaoles, o de las prcticas americanas de los espaoles solos.
Es un derecho especial o municipal: adaptado a las distintas regiones, grados de cultura y sumisin del indio al
espaol.
Es un derecho singular: por que nace de acuerdo a las circunstancias de Indias, como adaptacin de los
principios del derecho natural y del derecho castellano. Es diverso y a la vez tiene unidad.

4-Orden de prelacin
Ante un problema los jueces para resolver, deban buscar la norma aplicable:
1- En el derecho Indiano, prefiriendo la ley ms especfica a la general, ms reciente a la ms antigua.
2-En las leyes de Castilla, reunidas en la nueva Recopilacin de 1567, y las posteriores, siempre que hubieran
pasado por el Consejo de Indias o por la Secretara de Indias despus de 1716.
3- En el fuero Real y en el Fuero Juzgo.
4- En las Siete Partidas de Alfonso, el Sabio.

5-Recopilacin de 1680.
Finalmente durante el reinado de Carlos II se promulg la Real Cdula del 18 de mayo de 1680, conjunto de
disposiciones jurdicas, que se considera una obra monumental ordenadas en 9 libros, que contienen alrededor
de 6.400 leyes. Los 9 libros con materias de distinto ndole a saber:

RECOPILACION DE 1680-----------
Se promulga durante el reinado de Carlos II Obra monumental de disposiciones jurdicas Comprende varias
materias Ordenadas en 9 libros
Libro I. Se refiere a los asuntos religiosos,
Libro II. Se ocupa de la estructura del gobierno indiano.
Libro III. Resume los deberes, competencia, atribuciones y funciones de virreyes y gobernadores.
Libro IV. Se ocupa de todo lo concerniente al descubrimiento y la conquista territorial.
Libro V. Legisla sobre diversos aspectos del derecho Libro VI. Se ocupa fundamentalmente de la situacin de los
Libro VII. Resume todos los aspectos vinculados con la accin policial, especialmente los relacionados con la
moralidad pblica.
Libro VIII. Legisla sobre la organizacin rentstica y financiera.
Libro IX. Se refiere a la organizacin comercial indiana y a los medios de regularla, con especial referencia a la
Casa de Contratacin y a los sistemas de comercio.
Resumiendo:
Se suele denominar derecho indgena al sistema jurdico y a diversas instituciones jurdicas que regan en
Amrica antes de la llegada de los espaoles y que era esencialmente NO escrito. Entre otras, algunas de las
instituciones que persistieron parcial y limitadamente- a la llegada de los conquistadores fueron el cacicazgo,
el ayllu, y la mita. El Derecho Indiano se caracterizaba por un acentuado casuismo, una tendencia asimiladora y
uniformadora, una gran minuciosidad reglamentarista y un profundo sentido religioso. Adems era un derecho
basado en gran parte en las costumbres locales, y de carcter singular.

2.5 LA ORGANIZACIN POLTICA INDIANA


1-Las Funciones del Estado
Existieron cuatro funciones principales en el rgimen de la organizacin poltica
indiana: el Gobierno, la justicia ,la guerra y la real hacienda.

Gobierno: comprende dos materias: 1-temporal: materia amplia que comprenda la legislacin, el
nombramiento de funciones, actividad econmica, buen tratamiento de los indios, entre otras -2-espiritual:
degran importancia ya que significaba la organizacin de la Iglesia, nombramientos de las autoridades
eclesisticas, pase de bulas, fundacin de dicesis, iglesias, conventos y hospitales, la enseanza y misiones
entre otras.
Justicia: solucin de pleitos y procesos, apelaciones de medidas tomadas por distintas autoridades.
Guerra: organizacin del ejrcito y las milicias
Real hacienda: funcin destinada a recaudar e invertir recursos fiscales, constituy uno de los principales
problemas de los reyes ya que siempre cre dficit

2.5 El gobierno metropolitano: el Rey, Casa de Contratacin, Consejo de Indias.


1-El gobierno metropolitano.
Al comienzo del descubrimiento los problemas de las nuevas tierras eran resueltos directamente por el rey y los
funcionarios del Consejo de Castilla. A medida que el proceso de conquista avanza se constituir una sala dentro
del Consejo de Castilla que se va a ocupar directamente del Nuevo Mundo. Finalmente en 1524 se constituye
el Consejo Real y Supremo de Indias.
2- El rey.
El rey era la cabeza, representaba la nacin espaola. El origen de su poder estaba en la comunidad, deba
procurar su bien comn y gobernar de acuerdo a las leyes vigentes.
En un primer momento poder del rey se justificaba por la teora clsica del poder (Francisco Suarez, Covarrubias,
entre otros) para luego pasar a la teora del absolutismo monrquico, que considera que el rey ocupa el trono
por concesin divina: teora desarrollada por Bossuet y que fue aplicada en Espaa por los Borbones.
Funciones:
a-El rey ejerce las ms altas funciones ejecutivas, legislativas y judiciales.
b-Dicta leyes y las interpreta
c-Exige el pago de los impuestos.
d-Nombra los funcionarios.
e-Es jefe del ejercito.
f-Administra justicia.
DINASTAS QUE GOBERNARON ESPAA Y AMRICA ( SIGLOS XVI-XIX)-

3-Casa de Contratacin.
Fue el primer rgano residente en Espaa, creado en 1503 especialmente para Amrica.
Integrantes. En sus orgenes un factor, un tesorero, y un contador- En 1557 se agrega un presidente y 1583 se
forman dos salas distintas, una de administracin con los funcionarios iniciales y otra de justicia con dos oidores,
luego tres (1596); ambas bajo la direccin del presidente.
Atribuciones. Estricto control del comercio. Funciones judiciales derivadas de la contratacin y navegacin,
tiende algunos intereses fiscales.
Es un rgano independiente hasta que en 1524 pasa a depender del Consejo de Indias.
4-Consejo de Indias.
Funciones del Consejo.
- Asesoramiento-Aconseja y hace planteos al rey. participa en los actos de gobierno.
-Gobierno-Ejerce el gobierno temporal y espiritual.
-Justicia. Es el tribunal supremo de Amrica
-Guerra y hacienda. Las ejerca conjuntamente con el Consejo de hacienda y con la Junta Guerra del rey.
El consejo se expresa a travs de Reales Ordenanzas .
Composicin. Un presidente, cinco consejeros, un gran canciller, un fiscal, un secretario, contador, entre otros,
nmero que aumenta durante la segunda mitad del s. XVI y XVII
Resumiendo: La organizacin poltica indiana se basaba en cuatro funciones principales: el gobierno, la justicia,
la guerra y la real hacienda. En cuanto a las autoridades indianas, segn el lugar de residencia se clasificaban en
autoridades metropolitanas y autoridades residentes en Amrica. Las primeras eran el Rey, el Consejo Real y
Supremo de Indias y la Casa de Contratacin. Las segundas eran los Adelantados, el Virrey, el Gobernador, el
Teniente de Gobernador, el Teniente Letrado, el Corregidor, el Cabildo, la Audiencia y el Consultado.
Con la llegada de los Borbones al reino se instaurarn en las Indias las Gobernaciones Intendencias, dividindose
el territorio en ocho Gobernaciones Intendencias y Cuatro Gobiernos Militares.
Los habitantes originarios de Amrica, usualmente denominados indios o indgenas, si bien jurdicamente no
eran considerados esclavos, si eran tenidos por personas miserables, inferiores y subordinadas a los
conquistadores, quienes deban protegerlos. No obstante ello, el criterio de la corona respecto a la condicin
jurdica de los indgenas fue cambiando en el correr de los siglos en los que se ejerci la dominacin.
Por ltimo, podemos sealar que las Indias integraban la real hacienda; es decir, el conjunto de bienes que
formaban el acervo real. Adems se contaba con un rgimen rentstico que al decir de Tau Anzotegui- se
integraba por regalas, monopolios o estancos, e impuestos. Estos ltimos, a su vez, se dividan en reales y
eclesisticos. Entre los reales encontramos el almojarifzgo, la alcabala, derechos de trnsito, el tributo, la media
anata y el derecho de avera. Los impuestos eclesisticos se subdividan, a su vez, en el diezmo, la santa cruzada
y la mesada eclesistica.

2.5.2 El gobierno local: adelantados, gobernadores y virreyes. Los cabildos. El


virreynato del Ro de la Plata. La Real Ordenanza de Intendentes.
1- El gobierno Local de las Indias.
Para la organizacin de los reinos de Indias, Espaa traslad a Amrica su propia organizacin.
Podemos diferenciar tres etapas bien marcadas en el Gobierno local de las Indias:
1-Adelantados.
2-Gobernadores.
3-Virreyes.
2-Los Adelantados.
En sta primera etapa la conquista se caracteriza por ser una empresa privada financiada por los particulares a
travs de los contratos de las capitulaciones que se hacan con el rey y que traan a cambio una serie de ttulos
de nobleza y beneficios econmicos.
Funciones-Tenan funciones de Gobierno, justicia y guerra.
-Podan dictar ordenanzas generales, que requeran la confirmacin del rey pero mientras tanto se aplicaban.

3-Los gobernadores.
El gobernador era el funcionario que se encontraba frente de una provincia mayor o menor; se diferenciaban
por que una posea Audiencia, un considerable territorio y una posicin estratgica mientras que la provincia
menor careca de esas particularidades.
Eran nombrados directamente por el rey a propuestas del consejo de Indias por un periodo de tres a cinco aos.
Nuestro pas comprenda las siguientes gobernaciones:
a) La provincia del Ro de la Plata, creada en 1593.
b) La gobernacin de Tucumn .( 1593)
c) Corregimiento de Cuyo, dependiente de la Capitana General de Chile
Funciones. Los gobernadores que se encontraba frente de una provincia mayor tienen por lo general las mismas
atribuciones conferidas al virrey en su carcter de gobernador; facultad de gobierno, judiciales y militares al ser
nombrado como capitn general.

4-Los Virreyes.
El virrey era el representante directo del rey en Amrica, el Alter nos.
Funciones. Adems de virrey, era gobernador, capitn general y presidente de las Audiencias de su distrito o sea
que ejerca funciones mltiples.
Los Corregidores y Alcaldes Mayores. Eran funcionarios nombrados para partidos o pueblos donde no haba
gobernador, por lo tanto sus funciones eran similares.

5-Los cabildos.
Fue una de las primeras instituciones espaolas trasladadas a Amrica para su gobierno.
Funciones de los Cabildos. Principalmente la de administracin de Justicia y gobierno de la ciudad.
Integrantes. Haba tres categoras de personas que integraban los cabildos: a) Los Alcaldes ordinarios: en la
mayora de los cabildos haba dos, en los menor importancia uno. Funcin primordial: presidir el cabildo.
b) Los Regidores: tenan voz y voto dentro del cabildo segn el orden jerrquico.-
c) otros funcionarios especiales: tenan voz pero no voto.
Funciones. Judiciales-tanto como cuerpo como individualmente algunas de sus autoridades tenan funciones
criminales y civiles.
Gobierno Comunal. Estaba a su cargo el cuidado de la ciudad, tareas edilicias ,de asistencia social, instruccin
primaria y seguridad.
Legislativas. Daba lo que podramos llamar ordenanzas municipales .
Militares: Todo vecino desde los 15 aos formaba parte de la milicia comunal.
Tipos de cabildos
Ordinario. Se rene por temas corrientes
Abierto. Se rene por temas extraordinarios
Los cabildos convocaban a los vecinos ms notables, altos funcionarios, sacerdotes y milicias, para consultar
graves asuntos en los que se requera la opinin publica y especialmente el apoyo para la resolucin que
tomara el cabildo.

6-LAS AUDIENCIAS.
Fueron adems de los tribunales ms importantes de Amrica,. Tenan tres funciones diferenciadas:
A) Consultivas: Informan al Rey de todos los problemas de su distrito, especialmente lo relativo al tratamiento
de los indios.
B) Gubernativas: Adems de cooperacin con el virrey, el rey poda encomendarles funciones ejecutivas. La ms
importante atribucin eran los recursos acordados contra resoluciones de los organismos de gobierno,
especialmente contra las disposiciones del virrey. Por ste recurso los particulares tienen la posibilidad de
obtener una revisin de los actos de gobiernos ante el tribunal. Se procuraba mantener el imperio de la ley.
Exista relacin de coordinacin entre virrey y audiencia. Segn que funcionario preside las audiencias pueden
ser: 1-Virreinales- preside el virrey
2-Pretoriales- preside un gobernador
C) Judiciales:

7-El Virreinato del Ro de la Plata (1776-1810).


En el ltimo cuarto de siglo del s.XVIII, la corona espaola cre el Virreynato del Ro de la Plata.
Una real cdula del 1 de agosto de 1776 cre el Virreinato y design virrey a Pedro Ceballos. Las gobernaciones
del Ro de la Plata, del Paraguay y del Tucumn, los territorios de Cuyo, Potos, Santa Cruz de la Sierra y Charcas
quedaron unidas bajo la autoridad virreinal, y as se dibuj el primer mapa de lo que sera el territorio argentino.
De todos los virreyes, se destaca Vrtiz:

8-La Real Ordenanza de Intendentes.


Otra reforma importante de los Borbones fue el establecimiento de las gobernaciones intendencias. La
Ordenanza, dictada el 28 de enero de 1782, dividi al territorio en ocho gobernaciones intendencias y cuatro
gobiernos militares. Las primeras son: Buenos Aires, Crdoba del Tucumn, Salta del Tucumn, Paraguay, Potos,
Charcas, Cochabamba y la Paz: los cuatro gobiernos militares eran: Montevideo, Misiones, Moxos y Chiquitos.

La Administracin de Justicia y la condicin jurdica del indgena.


2.6- La Administracin Judicial Indiana.
Los tribunales ms importantes que residan en Espaa, eran el Consejo de Indias, la Casa de Contratacin y la
Junta de Guerra. La magistratura ha sido clasificada por Zorraqun Bec,2 segn el origen de su nombramiento y
sus respectivos fueros en:
jueces capitulares, reales, eclesisticos, y jueces de la real audiencia, a los que hay que agregar los fueros
especiales.
JUECES CAPITULARES. Son los alcaldes del Cabildo, o los funcionarios designados por ste, que desempean
funciones judiciales, ellos eran:
a) Alcaldes de primero y segundo voto:
b) Alcaldes de la Santa Hermandad:
c) Los jueces de naturales
d) Los alcaldes de aguas: Funcionarios especiales cuya funcin consista en mantener
la acequia pblica y distribuir la provisin de agua entre los habitantes .Intervienen en
pleitos relativos a ste asunto.
e) Los fieles ejecutores
f) Los alcaldes de barrio

JUECES REALES. Son los jueces de nombramiento real, directo o indirecto, stos eran:
a) El virrey.
b) El gobernador.
c) Oficiales de la Real Audiencia.
d) Los gobernadores Intendentes.
JUECES ECLESISTICOS Los Obispos podan informar directamente al rey acerca de las autoridades civiles.

LOS FUEROS ESPECIALES. Al margen de las magistraturas sealadas existieron otras. Algunos ejemplos de ellos:

a) EL PROTOMEDICATO. Se estableci por la necesidad de reglamentar y vigilar el ejercicio de la profesin de


curar las enfermedades-
b) FORO UNIVERSITARIO. El rector comienza a ejercer ciertas facultades disciplinarias en la Universidad
Nacional de Crdoba-
c) EL CONSULADO. Fomentaba el desarrollo comercial, econmico.
d) FUERO DE CORREOS

3.1. La condicin jurdica del indgena, del esclavo y gente de castas. La encomienda, la
mita y el yanaconazgo. Las misiones jesuticas. La propiedad de las tierras y las minas.
1-La condicin jurdica del indgena, del esclavo y gente de castas.
En la poca de la conquista la poblacin indgena en territorio argentino, tena un estatuto privilegiado, al
menos tericamente, pero al mismo tiempo esas leyes, les creaban incapacidades y limitaciones. El derecho
indiano los consideraba personas miserables, necesitadas de proteccin, les restringan su libertad y los
subordinaban a los espaoles.
La legislacin espaola para indias tendi a morigerar el trabajo del indio, Lo principal de estas leyes, se refera
al concepto de LIBERTAD. pero, en los hechos careci de eficacia, primando los intereses particulares de los
encomenderos sobre las buenas intenciones de la Corona, quedando solo para la historia las buenas
intenciones, sobre una realidad brutal que no fue modificada por sta buena voluntad

2-Condicin jurdica del esclavo.


La regulacin jurdica de los esclavos se encontraba en Las partidas ( libro IV, tit.XXI leyes 1 a 8) aplicables a
Amrica.
El concepto fue desarrollado como servidumbre . El tratamiento de esclavos en nuestras tierras fue mucho ms
benigno comparado con otras zonas de dominacin hispana

3-Las castas.
Castas se denominaba a todas las personas que revelaban mezcla de razas. La legislacin indiana procur relegar
a una posicin secundaria a quien no tuviera limpieza de sangre.
Haba por supuesto trato diferencial en todos los aspectos sociales, culturales y polticos, los ms considerados
eran los Mestizos dentro de las castas, ya que por ejemplo, slo ellos podan ser sacerdotes, previo
cumplimiento de ciertos requisitos por poseer esa condicin-

4-La encomienda.
La encomienda es un derecho concedido por merced real a los benemritos de las Indias, para percibir y cobrar
para si, los tributos de los indios que se les encomendaren por su vida y la de un heredero, conforme a ley de
sucesin, con cargo de cuidar del bien de los indios en lo espiritual y temporal y de habitar y defender las
provincias donde fueran encomendados y hacer cumplir todo esto, homenaje o juramento particular.-
Era un sistema intermedio entre la servidumbre y la libertad, por la cual se procuraba la subordinacin del
indgena y acostumbrarlo poco a poco a la vida civilizada.
Slo el rey poda distribuir encomiendas, pero ste derecho fue delegado en los conquistadores, y funcionarios
reales despus.
A su vez haba obligaciones para cada parte. El encomendero:
a) deba cuidar y proteger a los indios.
b) Instruirlos en la religin;
c) Defender la tierra en caso de peligro;
d) Mantener la vecindad, no pudiendo ausentarse sin permiso del gobernador.

El indio encomendado deba:


a) abonar el tributo en dinero o servicios, que deban al rey en seal de vasallaje, generalmente era con trabajo
ya que carecan de dinero.
Caracterstica de la encomienda. Eran inalienables, indivisibles e irrenunciables.
Fines.
A) El social: estabilizar a los espaoles en su dominio de Indias.
B) Econmico: los tributos, que en los hechos era mano de obra casi esclava para produccin.
C) Polticos: el afincamiento del colono a la tierra, aumentaba la expansin hispnica.
D) Religioso: incorporar al indio a las formas cristianas de vida.
En 1771 se suprime definitivamente a los virreyes de Nueva Granada la facultad de encomendar indios, a pesar
de quedar algunos repartos hasta el s. XIX en poder de particulares.

5-La mita y el yanaconazgo.


La mita .tiene su origen en las costumbres indgenas, significa turno para trabajar..
Los yanaconas. Eran indios o familias sueltas que se haban separado de su tribu y vivan en las estancias o en
las casas de los espaoles, sirvindoles como peones o en el servicio domstico.

6-Las Misiones Jesuticas y las reducciones.


Uno de de los mayores propsitos de la conquista fue el adoctrinar a los indgenas y habitantes en la fe catlica
y buenas costumbres.
Fue Don francisco de Alfaro, en su famosa visita, el que regul detalladamente las reducciones, pueblos indios,
gobernados por un corregidor, un alcalde y un regidor.
Las misiones se distinguan de las reducciones, por su falta de contacto con los espaoles, mientras que los
indios de las reducciones seguan sometidos a los deberes derivados de la encomiendas y tenan un corregidor
espaol que las administraba; Las misiones se mantuvieron apartadas en todo vinculo de dependencia, hacia los
blancos.

7- La propiedad de las Minas y las tierras.


Las tierras.
La Corona reconoci la legitimidad de la propiedad indgena, si bien en la prctica una vez ms las intenciones
de la Corona estuvieron divorciadas de la realidad, ya que dicho reconocimiento y la proteccin de tierras de los
naturales explotadas, cultivadas, con ganado y que acrecentaban su valor fue manejado al arbitrio de los
espaoles en desmedro de los pobladores autctonos.
En principio la Corona realizaba repartimiento de tierras baldas, especialmente al fundarse una ciudad, a travs
de sus representantes, los adelantados o funcionarios: virreyes, gobernadores, audiencias, entre otros. Las
concesiones fueron gratuitas, pero a partir del siglo XVI aparecen repartimientos onerosos como forma de
recaudar dinero para la Corona,
La situacin de la tierra en el Derecho Patrio se puede dividir en dos etapas:
a) Primera dcada: estuvo signada por la venta de tierras pblicas con propsitos fiscales y la expansin de la
frontera con los indios.
b) Segunda dcada: se distingue la llamada reforma agraria caracterizada por el sistema de enfiteusis,
difundido por Rivadavia en la provincia de Buenos Aires y luego en la Nacin.

Propiedad de las Minas.


Al principio las Indias carecieron de un derecho especfico, una normativa propia para la minera americana,
debiendo recurrir a las normas castellanas. Las primeras disposiciones se encuentran en Las Partidas y el
Ordenamiento de Alcal, que distinguan la propiedad de la mina segn la propiedad del suelo en que se
encuentra. En Indias, las llamadas Ordenanzas de Toledo, sancionadas por el Virrey del Per Francisco de
Toledo, se convirtieron en el primer cuerpo legislativo sobre minera dictado en el territorio americano. De
hecho, gran parte de las normas que luego formaron el Cdigo de Minera Argentino fueron inspiradas en
aquellas ordenanzas. Fueron el ordenamiento ms completo y de mayor aplicacin en la poca hispnica, siendo
incluidas en la Recopilacin de 1680.
La Mita y el Pueblo Minero.
El virrey tambin fue el creador de la mita, un sistema de trabajo en las minas por el cual llev miles de
indgenas al Potos. Este sistema dio luego origen al pueble que durante aos rigi en el ordenamiento minero
argentino. El propsito de Toledo era evitar que se abandonara la explotacin de las minas, y a consecuencia de
ello dedic el ttulo sptimo de las ordenanzas a sealar los procedimientos para desapoderar al minero que no
trabajara de sus pertenencias. A la obligacin de trabajar la mina dentro de los tres meses de registrada y hacer
un pozo de seis varas de hondo y tres de ancho , para alumbrar la veta, iba unida la sancin de considerar la
mina como despoblaba y adjudicarla al primero que la pidiera. Adems las ordenanzas eran estrictas con
respecto al personal que obligatoriamente deba ocuparse (8 indios o 4 negros en las minas de 60 varas y 4
indios o 4 negros en las de 30 varas). De no observarse esta prescripcin legal durante seis das continuos, se la
daba por despoblada y se adjudicaba nuevamente. Esto creara al parecer de Toledo trabajo conciente y
responsable.
Las minas, ingenios, herramientas, metales, esclavos y dems elementos mineros
Las Ordenanzas de Nueva Espaa. Sancionadas por Carlos III en 1783. vinieron a reemplazar a las de Toledo, y
se aplicaron en varios pases de la regin, inclusive en el nuestro. A estas ordenanzas se le debe la creacin de
los Bancos de Avos, para formar, conservar y aumentar el Fondo de la Minera, adems de gran parte de la
burocracia que imper en la materia durante muchos aos.
El Reglamento de Mayo. Las ordenanzas de Nueva Espaa fueron aplicadas casi inmediatamente despus de su
sancin, en Mjico, Chile y Per. Sin embargo, en un principio fueron resistidas en el Ro de la Plata. De
cualquier manera, pasaron varios aos antes de que la Asamblea del ao XIII abordara el problema con decisin,
dictando un reglamento conocido como Reglamento de Mayo. Este, si bien no innovaba con respecto a la
vigencia de las ordenanzas de Nueva Espaa, avanzaba sobre ellas en varios aspectos. La ley aceptando el
provechoso concurso del extranjero y dando por tierra con las medidas de rigor que contra ellos contenan las
dems legislaciones. Desde el punto de vista econmico, se establecan medidas saludables como la facultad de
exportar metales y la posibilidad de obtener ventajas para el comercio y la explotacin.

3.2 La Real Hacienda. El rgimen rentstico. Las reformas del siglo XVIII. La moneda
1-La Real Hacienda.
El concepto de Real Hacienda indica el conjunto de bienes que integra el acervo real, as se mencionaba ;
a) Las Indias, consideradas bienes reales, luego incorporadas a la Corona.
b) Las herencias vacantes.
c) Los impuestos,
d) Las confiscaciones y decomisos.
La organizacin del sistema pas por varias etapas, veamos:
a) Los oficiales Reales: nicos funcionarios de la primera etapa de la conquista nombrados directamente por el
rey, tenan a su cargo el cobro, cuidado e inversin de los impuestos, derechos o beneficios que pertenecan a la
Corona. Adems tenan importante funciones judiciales.
b) Tribunales de Cuentas: A partir de 1605 se crean en las capitales de los virreinatos, los tribunales de cuentas
constituidos por tres contadores con atribuciones de control de las rendiciones de cuentas que anualmente
deban elevar los oficiales reales.
Nuestro Territorio dependi de Lima hasta la creacin del Tribunal Mayor de cuentas de Buenos Aires, que
luego se entendiera a todo el virreinato del Ro de la Plata (1777).
c) Etapa Borbnica: Con la ordenanza de intendentes , los antiguos oficiales reales se convierten en Ministros de
Real Hacienda, manteniendo sus facultades de recaudacin y administracin de los recursos, pasando a los
gobernadores e intendentes las de inversin y justicia en materia tributaria.

2-Las reformas del siglo XVIII.


Espaa se encuentra motivadas por la escuela de la fisiocracia que sostiene que las riquezas de las naciones se
centran en el desarrollo de la agricultura y la libre circulacin de mercaderas. Lo que lleva a una serie de
reformas:
Pero sin duda la de mayor trascendencia el Auto de libre internacin (1777) por el cual el virrey Ceballos
declar libre el trfico de mercaderas desde el puerto de Buenos Aires a las provincias del Alto Per (Norte
Argentino, Bolivia y Cuyo).
Tambin el reglamento y aranceles reales para el libre comercio de Espaa e Indias (1778) ordenamiento que
habilita numerosos puertos metropolitanos (entre ellos Buenos Aires) estimulando el comercio mutuo.
El perfeccionamiento de las administracin de los territorios, para incrementar los recursos provenientes de los
mismos;

El rgimen Rentstico.

a) LAS REGALIAS: Eran participacin que reciba la corona por beneficios


b) MONOPOLIOS O ESTANCOS:
c) LOS IMPUESTOS: origen en reales y eclesisticos
Dentro de los impuestos reales pueden mencionarse:
-El almojarifazgo: era una suerte de derecho de aduana
-La alcabala: era un impuesto sobre las ventas
- Derechos de trnsito: eran impuestos que cobraban aduanas interiores
-El tributo: Impuestos que deban abonar lo indios varones encomendados entre 18 y 50 aos.
-La media anata: El titular de cada cargo u oficio no eclesistico deba abonar la mitad de la renta del primer
ao.
-Derecho de Avera: Impuesto sobre mercaderas que eran trasladadas por mar
Dentro de los impuestos eclesisticos podemos mencionar:
-El diezmo: impuesto que cubra la dcima parte de las cosechas, destinados al sostn de las autoridades
eclesisticas.
- Santa Cruzada: Era una limosna percibida y administrada por religiosos y con ella contribuan quienes
deseaban ayudar en la lucha contra enemigos de la fe.
-La mesada eclesistica: El titular de un cargo eclesistico deba abonar al ser puesto en posesin, la renta de un
mes del promedio de los ltimos cinco aos.

La Moneda
Durante la primera poca llev a utilizar como monedas otras especies, por ej. una fanega de maz, una gallina,
una vara de lienzo de algodn, etc., A fines de siglo en el sistema espaol haba:
a) Monedas de oro.
b) Monedas de plata.
c) Monedas de cobre

La Constitucin Nacional de 1853 , nacionaliz el rgimen monetario al atribuir al Congreso la facultad de


establecer un Banco con autorizacin para emitir billetes, y la de hacer sellar moneda, fijar su valor y el de las
extranjeras.

EL Consulado de Buenos Aires.


Instalado en 1785, el consulado sera una de las principales instituciones oficiales del Virreinato del Ro de la
Plata, junto con el Virrey, el Cabildo y el clero. El Consulado de Comercio de Buenos Aires finalmente es erigido
el 30 de enero de 1794. Se trataba de un cuerpo colegiado que funcionaba como tribunal de justicia mercantill
(llamado Tribunal de Justicia) y como sociedad de fomento econmico (llamada Junta de Gobierno).El
Consulado era imagen de la Casa de Contratacin de Sevilla.

Llegamos al Derecho Privado Castellano


3.3 El derecho privado castellano-indiano.
Si bien las instituciones del Derecho Castellano tuvieron en Indias carcter supletorio con relacin al Derecho
Indiano, en la prctica muchas de las instituciones del Derecho Privado Castellano tuvieron aplicacin en
Amrica.
3.3.1 El estado de las personas
a) LAS PERSONAS NACIDAS O POR NACER-Las para ser consideradas jurdicamente como nacidas, era necesario
los siguientes requisitos:
1-nacer enteramente vivas y con formas humanas. (4 partida, tit.23, ley 5)
2- que el nacimiento tenga lugar en tiempo hbil o legtimo para ser considerado hijo de un padre ( 4 partida,
tit.23, ley 4).
3-despus de nacer debe vivir como mnimo 24 hs. (Ley 13 de Toro)
4-ser bautizado antes de morir (Ley 13 de Toro).
b) A LAS PERSONAS POR NACER
c) EN LOS PARTOS DOBLES-
EN RAZN DE SU SEXO-
POR RAZN DE SU EDAD. Mayores o menores- La ley tomaba en cuenta varias etapas:
Infancia. Si no haban cumplido los 7 aos de edad. No tenan discernimiento
Menos de diez aos y medio. Hasta esa edad no se tena responsabilidad alguna, quienes llegaban a esa edad
eran capaces por dolo, responsabilidad penal.
Edad de 14 aos. Antes de ella estaban sujetos a tutela, luego de ella a curatela los bienes que tuvieran. El
menor de 14 aos no poda ser sometido a tormentos- varones de 13 o ms y a los 12 las mujeres podan
contraer matrimonio y otorgar testamento.
Edad de 18 aos. Quien la tena y se haba casado daba la posibilidad de administrar y disponer de sus bienes.
Entre los indios los menores de esa edad no pagaban tributo.
Mayora de edad. Era adquirida a los 25 aos, segn las Partidas- Plena capacidad jurdica.
POR SU ESTADO DE LIBERTAD-Libres o siervos (esclavosEs importante mencionar que en el derecho Patrio la
Asamblea del Ao XIII, sancion la libertad de vientres consagrando dos categoras:
1) Los nacidos antes del 31 de enero de 1813, continuaban en su estado de esclavitud
2) los nacidos con posterioridad seran libres.
c )Los libertos eran los siervos o esclavos que haban obtenido su libertad.
POR SU ESTADO DE CIUDAD-ciudadanos naturales extranjeros (peregrinos).
Tambin por su estado de ciudad pueden ser : Nobles plebeyos.
LOS CIUDADANOS O NATURALES DE ESPAA O EXTRANJEROS.
a) Los naturales de Espaa e Indias en un sentido general eran: 1) los nacidos en ste reino, an de padres
extranjeros 2) el hijo de padre espaol, nacido en el extranjero por razones de servicio pblico o en trnsito. 3)
el hijo natural de padre espaol, nacido en el extranjero, con madre natural de ese pas. 4) cualquier hijo
ilegtimo de padre extranjero, con madre natural de estos reinos, dentro o fuera de Espaa e Indias.
b) Los extranjeros, sern todos los nacidos en otros pases, y que no podan ser
naturales de Espaa e Indias.

Los extranjeros podan naturalizarse, Tambin encontramos otras clasificaciones en cuanto estado que
simplemente enunciaremos tales como:
1)- Nobles y Plebeyos y 2) -Eclesisticos y legos

3.3.2 .Los Esponsales. El Matrimonio.


1-Los esponsales.
Era pues el acto por el cual dos personas se comprometan por si o por medio de sus padres para unirse en
futuro matrimonio.
El fundamento del instituto es asegurar un matrimonio conveniente.

Elementos.
1- Consentimiento de los contrayentes. Libre
2- Consentimiento familiar. Elemento muy importante, ya que se acceda a determinado status social, en
algunas pocas tuvo jerarqua superior al de los contrayentes.
Efectos. El efecto central de ste contrato era la posterior celebracin del matrimonio.
Disolucin. Por varias causas, ya que no ligaban los esponsales a un vinculo indisoluble, algunas de ellas a modo
de ejemplo: 1) Ingreso en orden religiosa de unos de los esposos. 2) Ausencia superior a los tres aos de uno de
los esposos, con ignorancia de su paradero o ausencia injustificada. 3) Mal fsico sobreviviente.

2-El Matrimonio
Requisitos. 1) Libre consentimiento de los contrayentes. (hombre 14 aos y mujer 12 aos). 2) Los menores
deban contar con el consentimiento paterno. 3) No ser personas inhbiles por derecho, pues estaba prohibido
el matrimonio como incestuoso, como irreligioso o como daoso.
Matrimonio incestuoso.
Matrimonio irreligioso. Era el realizado entre personas de religin no cristiana, Matrimonio daoso. Aquel en
que con fundamento, se sospechaba que no haba la suficiente libertad para contraerlo;
Impedimentos. Hay dos clases.1) Los dirimentes: son los que no permiten matrimonio vlido y obligan a
anularlo si se hubiere celebrado. 2) Los impedientes: son aquellos en los que la violacin de la prohibicin legal
no est sancionada con la nulidad del acto, sino con otra pena.
Derecho particular de las indias. En trminos generales se aplic en las Indias la Ley Castellana. Salvo en las
clases elevadas, la poblacin por lo general, realizaba uniones irregulares. Pero lo mayores abusos se
cometieron en las encomiendas por parte de los espaoles encomenderos, ya que stos forzaban a las indias a
casarse con indios de la misma encomienda, por que sino deban salir de ella. Esto llev a que se dicte la Real
Cdula el 10 de octubre de 1618 donde se estableca que ningn encomendero, ni otra persona, impidan
casamiento de indios.
El matrimonio en el derecho patrio. En 1810 y an despus se siguieron aplicando las leyes indianas (ya sean
Las siete partidas, las reales cedulas as como las disposiciones del concilio de Trento . En 1888 se sanciona la
Ley de matrimonio civil N 2393, luego de polmica entre liberales y catlicos, quedando el matrimonio civil
como la nica forma reconocida por el Estado.
Disolucin del matrimonio. En principio se produca la disolucin por muerte.
El divorcio. En el derecho de Indias puede mencionarse como antecedente, el privilegio Paulino dispuesto para
los indgenas, que permiten al polgamo conservar a una esposa, cuando no fuera primera esposa, con la
consiguiente disolucin del matrimonio contrado en su gentilidad.

3.3.3 Rgimen patrimonial de la familia.


El rgimen de los bienes de la sociedad conyugal distingua:
Bienes gananciales. Igual que ahora.. Su administracin corresponda al marido.
Bienes propios. Igual que ahora
Dentro de los bienes propios distinguimos:
Los bienes de propiedad de la mujer, entre los cuales se encuentran
a) Las donaciones esponsalicias o arras:
b) Donaciones esponsalicias: del varn a la mujer como premio de su virginidad, nobleza y otras virtudes.
c) Dote: contrato que se celebrar antes despus del matrimonio y
d) Dote profecticia entre: cuando sala de los bienes del padre o ascendientes

Los bienes de propiedad del marido.


a) Arras. Entregadas por la mujer,
b) Propios. En nuestro sistema en la actualidad se regula por la ley 23.515 que establece perfecta igualdad de los
esposos.

3.3.4 Filiacin- Patria Potestad.


1-La Filiacin .Es la procedencia de los hijos respecto de los padres
Hijos Legtimos: eran los nacidos de padres haban contrado legtimo matrimonio,.
Hijos Ilegtimos: eran los hijos nacidos fuera del matrimonio y conforme ala unin de sus padres, se subdividan
en:
Hijos Naturales:
Hijos Espreos: eran los nacidos de padres que no podan contraer posterior matrimonio, o de padres
desconocidos. Se distinguan en distintas categoras segn el vicio de unin de sus padres, o situacin de la
madre en:
a)Hijos Espreos propiamente dichos: nacidos de madres que haban tenido trato carnal con muchos hombres y
se ignoraba el padre.
b)Hijos Manceres:
c)Hijos incestuosos:
d)Hijos sacrlegos:
e) Hijos adulterinos:

2. Patria Potestad. La patria potestad era el derecho que el padre tena sobre los hijos legtimos, legitimados o
adoptivos menores de edad.
Obligaciones. La primera obligacin es criar y alimentar a los hijos, est a cargo de la madre hasta los tres aos y
del padre de all en adelante. La segunda era instruirlos y gobernarlos y si fuera necesario castigarlos
moderadamente para hacerse obedecer.

3.3.5 Rgimen Sucesorio.


Se realiza de dos maneras;
a) Por testamento;
b) Intestato;
Formas. Existen 2 formas de testamento;
a) el abierto o nuncupativo: que deba hacerse ante siete testigos.
b) el testamento escriptis: es el que se hace por escrito, tambin llamado cerrado.
Testamento Militar-Era un testamento ms simple, carente de las solemnidades ordinarias, formulados por los
soldados en campaa antes dos testigos y estando en peligro de muerte.
Testamento ad pas causas, ciegos y condenados a muerte. El primero era clase de testamento propio del
derecho cannico, se exigan slo dos testigos. El segundo, de ciegos, debe ser hecho por escribano real y cinco
testigos. El tercero, condenado a muerte, se requiere que sus bienes no hayan sido confiscados ni comprendidos
en la sentencia condenatoria.
La desheredacin. Deben expresar la causa y probarla.
Heredero. Pueden ser :
a) ex testamento. Son los que el testador nombre. stos pueden ser:
1) Universales: sucede en todo o parte de los bienes 2) Particulares: sucede en cosa cierta y singular.
A su vez se dividen 1) en forzosos o legtimos: hijos y descendientes del testador y sus ascendientes.2)
necesarios: son los siervos del testador cuando los instituye por tales, estn obligados a aceptar la herencia y
pagar sus deudas. 3) voluntarios: son todos los dems, por que el testador no tiene obligacin de dejarle sus
bienes.
Beneficio de Inventario. Se le otorga al heredero en atencin que el cargo e heredero es gravoso por cuanto en
su carcter de sucesor deba pagar las deudas del difunto.
Su efecto es: 1) que habiendo el heredero verificado, no puede ser reconvenido en ms de lo que monte el valor
de los bienes que hereda 2) no le puede iniciar pleito mientras le est formando. 3) que en consecuencia puede
determinar la renuncia o aceptacin de la herencia.
b) ab instato- Intestado: es aqul que no hizo testamento o no lo hizo arreglado a derecho, de suerte que no
produjo efecto. Orden en la Sucesin ab intestato: 1).Heredan descendientes. 2) Ascendientes.3) Colaterales. 4)
La esposa. 5) El fisco. Luego se limit a parientes de 4 grado.
Capellanas .Fundacin en la cual ciertos bienes quedan sujetos al cumplimiento de misas y ciertas cargas pas.
Rgimen sucesorio en las Indias. Se aplic totalmente el derecho castellano, por supuesto con las excepciones
que planteaban las situaciones nuevas.
La sucesin de la encomienda. Las encomiendas eran concedidas a los benemritos de Indias durante dos o ms
vidas, la encomienda se entregara al hijo varn mayor de edad, no quedando hijos a la hija mayor, y sino a la
esposa. Luego se extendi a los nietos y nietas.
Bienes difuntos. La Recopilacin de 1680 estableca que si no haba herederos en Indias, los bienes reducidos a
gnero o dinero deban enviarse a Espaa consignarse en la Casa de Contratacin.
La Sucesin entre indios. Se consagr la libertad de testar entre los indios.
La sucesin en el derecho Patrio. Sigui vigente el derecho castellano, con las modificaciones indianas,

3.3.6 Obligaciones. Contratos. Cosas.


Obligaciones.
a) Las puramente civiles
b) Las puramente naturales
c) Las propiamente dichas civiles y naturales o mixtas
Se dictaron algunas limitaciones en cunto a la capacidad de contratar, adelantando un poco al punto siguiente.
Algunas de ellas a modo de ejemplo:
a) Limitacin a la capacidad de contratacin de las autoridades coloniales, para evitar abusos, se restringe al
mximo la capacidad de contratar de los virreyes y su familias
b) Limitacin en la capacidad de contratar a clrigos, religiosos y extranjeros.
c) Restricciones con relacin al objeto de la contratacin derivada de la poltica econmica y fiscal.
d) El derecho de obligaciones y los indios; los indios eran personas miserables que necesitaban de una tutela
legal.
e) En cuanto al pago como forma de extincin de las obligaciones, tambin se dieron para las indias normas
signadas por el casuismo.

3.3.7 El derecho privado patrio


Se mantuvieron las normas del derecho espaol.-
Contratos. En la partida V se encuentra su regulacin. Era un acuerdo solemne y sujeto a severas formalidades
de acuerdo al derecho romano, pero con el Ordenamiento de Alcal se aparta de stas formalidades, ahora se
puede pactar de cualquier forma y como se quiera, vale de cualquier manera que sea hecho. Con el
Racionalismo cambia el centro de actividad de la sociedad al individuo, y comienza a privilegiarse la voluntad del
individuo. El contrato ocupa el dentro del sistema jurdico, existe libertad para contratar y fuerza obligatoria
del contrato una vez formado, pacta sunt servanda, esta fuerza obligatoria del contrato se impone tanto a las
partes como al juez.
Nuestro Cdigo Civil se redacta bajo el influjo de estas doctrinas. (Art. 1137 y 1197 del cdigo Civil).
Clasificacin.
a) Nominados e innominados
b) Unilaterales y bilaterales
c) Consensuales o reales
d) Verbales literales: conforme a la forma de celebracin

Elementos.
a) Elementos esenciales
b) Elementos naturales
c) Elementos accidentales

De los que pueden contratar. La capacidad era la regla; estando excluidos de ella quienes carecen de razn
(locos o desmemoriados, mentecatos) ; los menores edad; los que estn bajo tutela o curatela; las mujeres
casadas; los hijos bajo patria potestad, salvo el caso de disponer de los peculios castrenses y cuasi
castrenses14.).
Cosas. Rgimen de las cosas. Las partidas contemplan a partir del titulo 28,P.3 y la concepta cmo aquello
que no siendo ni persona ni accin, puede ser de alguna utilidad o comodidad al hombre.
Clasificacin de las cosas conforme a las Partidas.
1-Del derecho divino: Las consagradas a Dios o a otros usos de la Iglesia. A su vez pueden ser:
a) Sagradas
b) Eclesisticas

2-De derecho Humano: son las que estaban en el comercio y pertenecen al dominio de los hombres. Se
subdividen en:

a) Comunes
b) Pblicas
c) De universidad o de consejo
d) Particulares

Las cosas tambin se dividen en corporales e incorporales.


Las cosas en Indias. En Amrica los montes, pastos y aguas fueron comunes, los naturales de Indias podan
cortar madera libremente de los montes sin que nadie los moleste con tal que no lo hiciesen en forma que
pudiese crecer podan retirar plantas y llevarlas a su propiedad. ( Titulo 13 .L.IV, Recopilacin de 1680).
La Constitucin Nacional y luego el C. Civ. Modific la clasificacin castellana e indiana. El aumento de la
poblacin, la valorizacin de las tierras y la exaltacin de la propiedad privada, harn perder espacio a las cosas
de derecho divino y de uso comn para aumentar las cosas de propiedad particular. El cdigo civil hace una
clasificacin amplia que se establece desde el art.2312 en adelante.

Resumiendo y a modo de repaso, algunas de las regulaciones jurdicas.


a- El Estado de las personas
Por su estado natural, las personas eran consideradas nacidas o por nacer, establecindose una serie de reglas
en casos de partos dobles o mltiples. Tambin se distinguan varones y hembras, y mayores y menores,
adquiriendo la mayora de edad a los veinticinco aos.
Adems, por su estado de libertad podan ser libres o siervos, existiendo tambin la categora de libertos para
aquellos que, siendo esclavos o siervos haban recuperado su libertad.
Por su estado de ciudad se distingua a los ciudadanos y a los extranjeros o peregrinos. Y desde un punto de vista
social-poltico se distingua a los nobles y plebeyos. Tambin se establecan reglas especiales para la capacidad e
incapacidad de las personas.
b- Esponsales
Los esponsales eran una institucin en virtud de la cual dos personas se comprometan por s mismos o por sus
padres- a contraer futuro matrimonio. Existan diversos tipos de esponsales, ya que podan ser puros y simples,
calificados, y condicionales.
c- Matrimonio
Para contraer vlidamente el matrimonio se requera el libre consentimiento de los contrayentes, estando
prohibido el matrimonio incestuoso, irreligioso o daoso. Adems el derecho contemplaba impedimentos
dirimentes, que implicaban la nulidad del acto y no podan subsanarse, e impedimentos impedientes,
sancionados con diversas penas.
d- Rgimen Patrimonial de la Familia
El rgimen de bienes de la sociedad conyugal se integraba por bienes gananciales y bienes propios; dentro de
estos ltimos se encontraban las donaciones esponsalicias, arras y dote.
e- Filiacin
En el Derecho Castellano-Indiano se calificaba a los hijos como legtimos e ilegtimos. Dentro de los ilegtimos se
encontraban los hijos naturales y los espreos, subdividindose estos ltimos a su vez en espreos propiamente
dichos, manceres, adulterinos, incestuosos y sacrlegos.
f - Rgimen Sucesorio
La sucesin se poda realizar de dos maneras: por testamento o ab intestato. A su vez, para la sucesin
testamentaria se exigan una serie de requisitos y solemnidades, contando como testamentos especiales los
testamentos militares, ad pias causas, de ciegos y de condenados a muerte. Se estableca claramente los casos
de aquellos que no podan testar, y las causales de desheredacin.
g- Contrato
Para el Derecho Castellano-Indiano los contratos podas ser nominados o innominados, unilaterales o
bilaterales, consensuales o reales,y verbales o literales. En cuanto a sus elementos, se distinguan los elementos
esenciales, naturales y accidentales. Tambin se dispona expresamente sobre quienes podan contratar y
quienes no.
h- Cosas
Conforme las Partidas, las cosas podan ser de Derecho Divino o de Derecho Humano. Las de Derecho Divino se
clasificaban en sagradas y eclesisticas, y las de Derecho Humano en comunes, pblicas, de universidad o
consejo, y particulares.