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COMENTARIO SOBRE LA Ley de Mediación y Conciliación de Colombia
COMENTARIO SOBRE LA Ley de Mediación y Conciliación de Colombia
Se contempla, al igual que nosotros como materias conciliables, las que sean susceptibles de
transaccin, desistimiento o conciliacin18.
En nuestra normativa no se admite esta posibilidad. Slo se especifica que las partes tendrn
hasta 2 invitaciones a conciliar, hasta dos posibilidades para conciliar. Sin embargo una
interpretacin extensiva permite afirmar que la justificacin de la inasistencia tampoco est
prohibida por la ley.
Luego, segn el Art. 36 19, el conciliador expresa que las partes carecen de voluntad para
conciliar si ellas no se presentan a la Audiencia y no justifican su inasistencia. Es decir, que es
posible fundamentar la no asistencia a la Audiencia ya programada. Las partes podran inasistir
por razones de fuerza mayor, enfermedad, etc. Esto no es posible en Per. La ley no contempla
la posibilidad de excusa de las partes, lo que s permite es una segunda invitacin si en la
primera fecha la Audiencia no se llev a cabo por inasistencia de una de las partes20. Existe la
excusa, pero para los conciliadores, si por alguna razn su imparcialidad estara en conflicto
por las caractersticas de alguna o ambas partes, pero ese ya es otro tema.
En la segunda parte del Art. 72 se observa una idea atractiva: ... Los consultorios jurdicos de
las universidades y las fundaciones prestarn gratuitamente el servicio de la conciliacin. Es
una manera novedosa de implementar el sistema, sobre todo para los usuarios de escasos
recursos, que no pueden costear un Centro de Conciliacin Privado, y no por ello debe
privrseles de ese acceso a la resolucin de conflictos. Igualmente los jvenes abogados
pueden aprender no slo en la teora la institucin y el procedimiento conciliatorios.
En Colombia es necesario ser abogado titulado para actuar como conciliador. As lo indica el
Art. 73 de la ley colombiana: El conciliador deber ser abogado titulado, salvo cuando se trate
de consultorios jurdicos y en todo caso de reconocida honorabilidad, calificado e imparcial, y
su labor ser la de dirigir libremente el trmite de la conciliacin guiado por los principios de
imparcialidad, equidad y justicia.
La segunda parte del Art. 76 en mencin indica que las partes pueden asistir acompaados o
no de sus apoderados, lase abogados. Es decir que la ley no los obliga, depende de la
voluntad de las partes29. En Per el Art. 17 del Reglamento30 de la Ley de Conciliacin
Extrajudicial permite a las partes: asistir acompaadas de personas de su confianza (es decir,
pueden o no ser abogados), recibir informacin especializada de estos acompaantes de
confianza (la norma tambin los llama asesores). Se precisa que el rol protagnico en la
Audiencia lo llevan las partes y no los asesores mencionados. Podemos concluir que los textos
colombiano y peruano son similares31.
Si bien es entendible la dificultad para su aplicacin, creemos que hubiera servido para hacer
llegar la Resolucin Alternativa de Disputas al mbito rural, por ejemplo, puesto que tiene que
pensarse en soluciones integrales, si es que el objetivo es mejorar el acceso a la justicia de la
poblacin peruana. Debe pensarse, no slo en Lima, tambin en Provincias. No slo en los
Centros de Conciliacin Privados, tambin en los Centros de Conciliacin Gratuitos.
Sin embargo creemos que es un mejor artculo que el de la Ley, que le otorga una funcin
capital a los Centros de Conciliacin. Finalmente, en este punto, nos parece que la Ley
argentina contiene una frmula ms feliz que la peruana: la base de la conciliacin est en la
comunicacin de las partes y no en el Centro de Conciliacin ni en el conciliador.
La ley peruana por su parte, menciona al mismo principio junto con otros en la Ley y el
Reglamento40, de manera ms exhaustiva que otros principios. De manera similar pudo
dedicarle unas lneas adicionales a la definicin de conciliacin extrajudicial, a fin de mejorarla.
El Art. 22 de la misma ley argentina se dedica a los estmulos a los mejores mediadores.
Menciona que el Ministerio de Justicia, tendr la potestad de instituir un sistema de
gratificaciones, recompensas, premios, para los mejores mediadores. Para aquellos
sobresalientes, en su esmero y eficacia. Esta figura no tiene una rplica en Per.
Hay que distinguir en este punto la labor de los Centros de Conciliacin Gratuitos y la labor de
los Centros de Conciliacin Privados. En el caso de los primeros es obvia la gran carga de casos
que asumen. Es elogiable la obra que realizan estos conciliadores que no perciben una gran
retribucin por su trabajo. Nos parece que el Ministerio de Justicia peruano debera crear un
sistema de incentivos a fin de estimular a su personal. Slo as sus conciliadores trabajarn
satisfechos, actuarn con tica, y habr una atmsfera de respeto por su trabajo. Podra
gratificarse al conciliador que ms conciliaciones ha realizado, por ej. De tal modo se sabra por
ejemplo, qu Centros de Conciliacin Gratuitos son los que menos carga de usuarios tienen, y
si la tendencia se repitiera, podran reubicarse en zonas de mayor afluencia de pblico.
Creemos que tambin es importante el incentivo para los conciliadores de Centros de
Conciliacin Privados. Sera recomendable que cada Director de Centro implementara un
sistema de estmulos, aunque slo fueran refuerzos sociales (aplausos por sus compaeros,
por ejemplo).
Algunos somos de la opinin que, a pesar que la Conciliacin naufrague por completo (y no
se llegue a un Acuerdo Total, se entiende), al menos se habr logrado que las partes se
beneficien con una aproximacin y no acaben tan enemistados como antes. Al menos se habr
aminorado el terreno del pleito, si se llega a un Acuerdo Parcial, por ejemplo. Si las 2 partes no
manifiestan nimo conciliatorio, lo mejor ser finalizar el Acuerdo y redactar el acta respectiva.
En una conciliacin, el Conciliador acta en el medio, no se pone de parte de ninguna de las
facciones del conflicto, en todo caso est de parte del Acuerdo Conciliatorio, de la
Conciliacin como institucin. El conciliador al ser imparcial, no depende de ninguna de las
partes al conducir la Audiencia.
La primera parte del Art. argentino coincide con la legislacin peruana (Arts. 16 de la Ley y 24
del Reglamento): no se permite anotar en el Acta la propuesta o posicin de las partes. El
segundo punto no se contempla en nuestra legislacin, la remisin de un duplicado del Acta de
Falta de Acuerdo al Ministerio de Justicia45, en nuestro caso, a la Secretara Tcnica de
Conciliaciones Extrajudiciales del Ministerio de Justicia. Lo que s existe en nuestro pas es la
obligacin de los Centros de Conciliacin de enviar semestralmente (en junio y diciembre) las
estadsticas de las Actas celebradas46. Tal vez sea un exceso en el caso de la legislacin
argentina, para qu les puede servir las copias de Actas de Falta de Acuerdo?. Creemos que
es una exageracin.
La Ley sobre Resolucin Alterna de Conflictos y Promocin de la Paz Social, de Costa Rica rige
desde 1998.
A pesar de existir la obligacin, por ejemplo, de que cada Centro de Conciliacin cuente con el
Reglamento del Centro y una Relacin de conciliadores acreditados (Art. 27 de la Ley y Art. 43-
44 del Reglamento de Per) no existe la misma obligacin de exhibir los mismos en lugar de
acceso al pblico usuario. Slo por razones de mercado, de competencia en precios entre los
diversos Centros de Conciliacin Privados, se promocionan las tarifas, honorarios y gastos
administrativos. Esto se realiza por avisos pagados en medios de comunicacin, por volantes o
incluso en informacin oficial que proporciona la propia Secretara Tcnica de Conciliaciones
del Ministerio de Justicia. Lo mejor sera que el pblico usuario pudiera acceder a toda esta
informacin, con total libertad, simplicidad, con el solo requerimiento o mediante paneles de
difusin en cada Centro de Conciliacin Privado.
Cuando comentamos con anterioridad la ley colombiana, dedicamos unas lneas a la figura de
la Conciliacin en Equidad, que estaba pensada como un mtodo de resolucin de conflictos al
interior de un grupo o comunidad, usando, aplicando, el entendimiento, razonamiento de los
personajes importantes, distinguidos al interior de ese propio grupo o comunidad. Esto tiene
relacin con el Art. 52 de la ley ecuatoriana: Los gobiernos locales de naturaleza municipal o
provincial, las cmaras de la produccin, asociaciones, agremiaciones, fundaciones e
instituciones sin fines de lucro y, en general, las organizaciones comunitarias, podrn organizar
centros de mediacin, los cuales podrn funcionar previo registro en el Consejo Nacional de la
Judicatura. La comprobacin de la falta de cumplimiento de los requisitos establecidos en la
presente Ley y su reglamento, por parte de un centro de mediacin dar lugar a la cancelacin
del registro y su prohibicin de funcionamiento.
Si existe un adecuado control del Estado (en este caso lo tiene el Consejo Nacional de la
Judicatura), creemos que no. No hay que olvidar que se le facilita este acceso a instituciones ya
establecidas, con un lugar en la sociedad, con una administracin al interior, con un orden, etc.
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NOTAS:
1 Feliciano Almeida Pea, opina que: (...) es dentro de un proceso conciliatorio que las partes
llegan a desistir, transigir o allanarse, o muchas veces varios elementos de estas instituciones
integrarn la frmula conciliatoria. Pero slo ser efectiva si su contenido apunta a conciliar
como una actitud de vida de los participantes, lo que habr indicado una eleccin libre y
voluntaria., ALMEIDA Pea, Feliciano; La Conciliacin en la Administracin de Justicia, Trujillo,
Marsol-Per Editores, 1997, pg. 117.
2 Para esta parte nos hemos remitido a la tesis de nuestra autora, con la que sustentamos el
ttulo de abogado en setiembre de 2,001: El cumplimiento de los Acuerdos en la Conciliacin
Extrajudicial: Un acercamiento desde la experiencia de un Centro de Conciliacin Gratuito, en
Cercado de Lima (1996-primera mitad de 1999).
5 Son las partes las que determinarn el tipo de Acuerdo Conciliatorio, los compromisos del
Acta, si se llega o no a un Acuerdo Total. Los nicos lmites son los de la propia legislacin de
Conciliacin Extrajudicial (Art. 16 de la Ley de Conciliacin Extrajudicial), y las normas de
carcter imperativo, de orden pblico y contra las buenas costumbres (Art. 5 del Reglamento
de la Ley de Conciliacin Extrajudicial.
10 Ibidem, pg. 62
11 El juicio sumarsimo el ms gil en nuestro ordenamiento legal tarda, o debe tardar, entre
tres y cuatro meses. La Conciliacin Extrajudicial concluye en el trmino de treinta das
calendario, y si las partes acuden desde la primera fecha de Audiencia puede incluso tardar
menos.
13 PEA JUMPA, Antonio. Justicia comunal en loa Andes del Per. El caso de Calahuyo. Pg.
212.
16 Ibidem, pg. 19
29 Creemos que no slo depende de la voluntad de las partes, sino de su condicin econmica.
Un ciudadano con recursos econmicos asiste, por lo general con abogado. Un ciudadano que
no tiene capacidad econmica suele asistir slo, al no poder costear el patrocinio legal. Esto lo
hemos podido comprobar en la prctica conciliatoria.
30 Este Art. fue modificado por el Decreto Supremo 016-2,001-Jus, por lo que se analiza el Art.
ya modificado y no el texto original.
31 Queremos comentar el antiguo Art. 17 pues consideramos que era mejor que la
modificatoria vigente. El art.17 en su inciso primero, sealaba sobre los acompaantes de
confianza de las partes que El conciliador no permitir su presencia en el ambiente donde se
lleve a cabo la Conciliacin cuando, a su juicio, perturben o impidan el desarrollo de la misma,
o cuando su presencia sea objetada por la otra parte sin necesidad de expresin de causa (...).
Lo usual era explicar al inicio de la sesin las reglas para que los acompaantes de confianza
pudieran permanecer en la Audiencia: retirarse si la otra parte manifestaba su disconformidad
con su presencia y comprometerse a apoyar a su acompaado sin intentar sustituir el rol
protagnico de la parte a la que acompaaba (invitado o solicitante). Lo usual como es fcil
suponer es que asistan con acompaante las partes con cierto nivel econmico y viceversa,
aquellas personas que no cuentan con recursos econmicos asisten solas. Con el Art. original,
la parte que acuda sola poda pedir que se retire el acompaante de la otra parte, como era la
persona con recursos econmicos no se afectaba el empowerment. Con el Art. actual, la
persona con escasos recursos econmicos no podr oponerse a que la otra parte (si es que se
trata de una persona con recursos econmicos) asista con su acompaante de confianza. La
modificatoria adems permite que no sea un solo acompaante de confianza, pues dice
textualmente las partes pueden estar asesoradas por personas de su confianza, podran ser
ms de uno, con lo que se afectara ms an el equilibrio entre las partes.
(...) 5. Preguntar a las partes en relacin con lo que estuvieran manifestando, con la finalidad
de aclarar el sentido de alguna informacin o para obtener mayor informacin que beneficie al
procedimiento de conciliacin. (...)
34 Los caucus son las sesiones en privado que se realizan con las partes, por separado cuando
el conciliador piensa que la coyuntura est daando el libre desenvolvimiento de la
informacin proporcionada durante la Audiencia. Debe especificarse al inicio de la Audiencia
que si el conciliador lo juzga conveniente, las partes sern invitadas al caucus.
41 Art. 15 (primera parte): En caso que las partes no arribasen a un acuerdo el acto deber
consignar nicamente tal circunstancia quedando expresamente prohibido dejar constancia de
los pormenores de la o las audiencias celebradas. Una copia del acta donde constare la
inexistencia de un acuerdo se remitir para fines estadsticos a la secretara de Justicia del
Ministerio de Justicia donde ser archivada ...
43 Las siguientes lneas, sobre el Acta de Falta de Acuerdo, estn tomadas de la Tesis El
Cumplimiento de los Acuerdos en la Conciliacin Extrajudicial: Un acercamiento desde la
experiencia de un Centro de Conciliacin Gratuito, en el Cercado de Lima (1996 - 1999), de la
cual somos autores.
46 Art. 30 de la Ley de Conciliacin Extrajudicial y Art. 3 inciso p) del Reglamento Tipo de los
Centros de Conciliacin (Resolucin Ministerial N 081-98-Jus).
50 La mediacin es el mtodo de resolucin de conflictos por el cual las partes solucionan sus
disputas con el apoyo de un tercero, denominado mediador, cuya funcin es aproximar a las
partes, pero sin capacidad decisoria, ni siquiera en calidad de propuesta, a diferencia del
conciliador que propone, sugiere y tampoco define el conflicto. Para efectos prcticos son
figuras similares.