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Contenido
Informe especial Qu es el contrato de comisin mercantil?
GLOSARIO EMPRESARIAL
Qu es el contrato de comisin mercantil?
Ficha Tcnica
Autor : Cristhian Northcote Sandoval
Ttulo : Qu es el contrato de comisin mercantil?
Fuente : Actualidad Empresarial N. 339 - Segunda
Quincena de Noviembre 2015
1. Introduccin
En las prcticas comerciales se suelen apli-
car figuras y trminos que corresponden a
un uso comn, pero que probablemente
no tienen un sustento legal adecuado o
que son mal utilizadas o aplicadas al no
tener un claro conocimiento sobre las
mismas.
Estas confusiones ocurren con frecuencia
al contratar personas para desarrollar
ciertas actividades para una empresa,
existiendo una serie de opciones o alter-
nativas bajo las cuales se puede ejecutar
dicha contratacin, siendo necesario
tener en claro qu modalidad o forma
de contratacin corresponde.
As por ejemplo, una empresa puede con-
tratar personas bajo una relacin de sub-
ordinacin, incorporando a estas personas
como trabajadores de la empresa. Puede
tambin contratar personas para desarro-
llar servicios de manera independiente,
bajo la forma de contratos de locacin de
servicios y otras modalidades de prestacin
de servicios reguladas en el Cdigo Civil.
Y puede tambin contratar personas
bajo formas contractuales atpicas o in-
nominadas, es decir, que no tienen una
regulacin propia en nuestra legislacin,
pero que se ajustan de mejor manera a
las necesidades de la empresa.
Una de estas formas contractuales, que de
hecho es muy utilizada en nuestro pas, es
la comisin mercantil. Si bien lo correcto
es sealar que esta forma contractual s
es una modalidad tpica de contratacin,
pues posee una regulacin propia en el
Cdigo de Comercio, la antigedad y la
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rea Derecho Empresarial
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insuficiencia de dicha regulacin nos lleva
a sealar que muchos de los aspectos de
este contrato deben ser establecidos ex-
presamente en cada contrato, para evitar
vacos en su aplicacin.
Pues bien, en el presente informe veremos
los principales aspectos del contrato de
comisin mercantil, y veremos tambin
su relacin con otras modalidades de
prestacin de servicios.
2. Marco legal
El contrato de comisin mercantil posee
una regulacin especfica en los artculos
237 al 296 del Cdigo de Comercio.
Complementariamente, le son aplicables
las disposiciones contenidas en el Cdigo
Civil en materia de acto jurdico, obliga-
ciones y la parte general de contratos.
En el caso de las modalidades de presta-
cin de servicios, con las que la comisin
mercantil guarda cierta semejanza, estn
reguladas en el Cdigo Civil a partir del
artculo 1755.
Este articulado contiene reglas generales
aplicables a todas las modalidades de
prestacin de servicios y reglas especficas
para cada uno de los contratos.
3. Nociones previas. Las presta-
ciones de servicios
Antes de analizar cmo funciona la comi-
sin mercantil, consideramos necesario
desarrollar cmo funcionan, de manera
general, las figuras de prestacin de servi-
cios, como modalidades contractuales en
las que una persona se obliga a ejecutar
una prestacin de hacer o de no hacer, a
favor de otra.
La definicin general de una prestacin
de servicios es la de una relacin obli-
gacional en la cual una persona, que se
denomina prestador, se compromete a
desarrollar una prestacin a favor de otra,
denominada comitente, a cambio de una
contraprestacin o en forma gratuita.
VIII
Informe Especial
El contenido de los contratos de pres-
tacin de servicios comprende siempre
prestaciones de hacer o no hacer.
En nuestro Cdigo Civil, se regulan las
modalidades de prestacin de servicios
consistentes en la locacin de servicios, al
contrato de obra, al mandato, al depsito
y al secuestro.
Pero el Cdigo tambin contiene las reglas
generales que se aplican a toda forma de
contratacin cuyo contenido sean pres-
taciones de hacer, no hacer o las figuras
tambin conocidas como contratos de
doy para que hagas o de hago para
que des, comprendiendo as al contrato
de comisin mercantil, en la medida que
estas reglas se ajusten a su naturaleza y
no contravengan las reglas especficas del
Cdigo de Comercio.
4. Reglas generales de las pres-
taciones de servicios
Pues bien, siguiendo la lnea anteriormen-
te sealada, debemos indicar que todas
las modalidades de prestaciones de servi-
cios nominadas e innominadas, se regulan
por las reglas generales establecidas en el
Cdigo Civil.
Estas reglas generales se refieren a los
siguientes aspectos:
Pago de la retribucin
Cuando la prestacin tenga como contra-
partida una retribucin, esta deber pa-
garse en la oportunidad pactada. A falta
de pacto, la retribucin deber pagarse
al trmino del servicio. No puede exigirse
el pago adelantado de la retribucin a
menos que as se haya acordado.
Lmites de la prestacin
El prestador del servicio no puede exce-
derse o apartarse de las rdenes o indica-
ciones del comitente, salvo que su actuar
sea ms conveniente para el comitente en
comparacin con lo ordenado por este o
lo establecido en el contrato.
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 VIII Informe Especial
Si las diferencias o excesos son comunica-
dos al comitente para su aprobacin pre-
via, este deber dar respuesta dentro de
los plazos que sean usuales o sean acordes
con la naturaleza del servicio. En caso
contrario, se considerarn aprobadas las
diferencias informadas por el prestador.
Responsabilidad por servicios pro-
fesionales y tcnicos
Cuando la naturaleza de los servicios
contratados corresponda a servicios profe-
sionales o de carcter tcnico de especial
dificultad, el prestador no responder
por los daos y perjuicios causados por
culpa leve.
Muerte o incapacidad del presta-
dor
El contrato de prestacin de servicios se
extingue con la muerte o la incapacidad
del prestador a menos que las prestacio-
nes puedan ser ejecutadas sin requerir de
la actuacin directa del prestador.
Teniendo en claro este marco general,
veamos ahora las reglas especficas para
las modalidades de locacin de servicios,
mandato y comisin mercantil.
5. Las modalidades tpicas de
prestacin de servicios
Tal y como habamos sealado, el Cdigo
Civil regula de manera especfica a ciertas
modalidades de prestacin de servicios,
lo que no implica que no sea vlido ce-
lebrar otras formas de contratacin, si no
que nos otorga reglas que se aplican por
defecto de pactos que pueden adoptar
las partes en cada contrato.
Al ser el tema principal de este informe
la comisin mercantil, veremos las formas
de prestacin de servicios con las que la
comisin mercantil guarda cierta seme-
janza, como son la locacin de servicios
y el mandato:
5.1. La locacin de servicios
El Cdigo Civil, en su artculo 1764 seala
que por la locacin de servicios el locador
se obliga, sin estar subordinado al comitente,
a prestarle sus servicios por cierto tiempo o
para un trabajo determinado, a cambio de
una retribucin.
En esta definicin existen algunos que
elementos que configuran al contrato
de locacin de servicios y que debemos
exponer.
Los servicios que son materia de la
locacin
Cuando hablamos de locacin de servicios
estamos haciendo referencia a una rela-
cin en la cual una persona est obligada
a realizar una determinada actuacin a
favor de otra. Esta actuacin o conducta
consiste en un servicio que puede implicar
VIII-2 Instituto Pacfico
uno de carcter manual, como puede ser
la reparacin de un electrodomstico, o
uno de carcter intelectual, como puede
ser el dictado de un curso para el manejo
adecuado de un software.
De esta manera, el contrato de locacin de
servicios puede comprender toda clase de
servicios, ya sea los que impliquen el ejer-
cicio de una profesin, como los que con-
sistan en el desarrollo de un oficio manual,
un arte o una prctica habitual del locador.
La independencia del locador
Este es un punto que debemos tratar con
claridad, pues en la prctica suele generar
confusiones y contingencias en el manejo
de las personas que prestan servicios a fa-
vor de una empresa y las que conforman
su personal.
Segn el artculo 1764 del Cdigo Civil, es que el contrato lo permite o, por la
en el contrato de locacin de servicios,
el locador desarrolla su actividad sin
subordinacin al comitente. Esto quiere
decir que el locador prestar sus servicios
de acuerdo con sus conocimientos, expe-
riencia y criterio, sin sujetarse a rdenes
o mandatos del comitente y sin estar
obligado a cumplir un horario de trabajo.
Retribucin
Como contraprestacin por el servicio
que recibe, el comitente deber pagar a
favor del locador una retribucin, segn
se acuerde en el contrato. Tratndose de
una relacin en la que no existe un vn-
culo laboral, el locador no tiene derecho
a ningn pago o beneficio que no est
establecido en el contrato.
Segn el artculo 1759 del Cdigo Civil, la
retribucin se pagar despus de prestado
el servicio, salvo que en el contrato, por
la naturaleza de la obligacin o por la
costumbre, se deba pagar por adelantado
o peridicamente.
Plazo del contrato
La locacin de servicios puede celebrarse
a plazo determinado, a plazo indetermi-
nado o para un trabajo especfico.
Cuando el contrato es a plazo determina-
do, este no podr ser mayor a seis aos,
si se trata de servicios de carcter profe-
sional, y no mayor de tres aos cuando
se trate de otra clase de servicios. Estos
lmites se encuentran previstos por el
artculo 1768 del Cdigo Civil.
Si el contrato se pacta a plazo indetermi-
nado, ser de aplicacin la regla conteni-
da en el artculo 1365 del Cdigo Civil, en
virtud de la cual cualquiera de las partes
puede resolver el contrato mediante una
comunicacin con una anticipacin no
menor de treinta das.
El contrato de locacin de servicios puede
pactarse para un trabajo determinado, en
cuyo caso el contrato vencer un vez que
se haya terminado el trabajo sealado.
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Formalidad
Para la celebracin del contrato de loca-
cin de servicios no es necesario cumplir
con ninguna formalidad, por lo que el
contrato puede celebrarse, incluso, de
manera verbal.
Sobre el carcter personal del ser-
vicio
Tratndose de una obligacin de hacer, en la
que el inters del comitente est dado por
las cualidades y experiencia del locador, el
contrato de locacin de servicios contiene
una obligacin de carcter personal, es
decir, que no podr variar la persona que
estar a cargo de la ejecucin del servicio
sin el consentimiento del comitente.
Aunque es permitido que el locador se
valga de asistentes o colaboradores, si
naturaleza del servicio, esto no implica
un incumplimiento.
Sobre la terminacin del contrato
de locacin de servicios
El contrato de locacin de servicios puede
extinguirse por el trmino de su plazo de
duracin, por requerimiento de una de
las partes, cuando el plazo es indefinido,
por la culminacin del servicio para el
que se contrat al locador y por causales
de resolucin.
5.2. El contrato de mandato
En el contrato de mandato, el prestador del
servicio o mandatario se obliga a realizar
uno o varios actos en nombre del man-
dante. Se trata de una relacin en la que,
por determinados motivos, el mandante o
acreedor de la obligacin, no puede o no
desea celebrar los actos l mismo.
Como vemos, este es un contrato que,
aunque contiene la obligacin de prestar
un servicio, es muy diferente a la locacin
de servicios, pues en esta el locador acta
en nombre y beneficio propio, y no en
nombre o inters del comitente.
Retribucin
El Cdigo Civil establece que el mandato
se presume retribuido, es decir, que salvo
pacto en contrario, el mandatario tiene
derecho a cobrar una retribucin por su
servicio.
Si el monto de la retribucin no ha sido
fijado, se aplica la retribucin habitual
del oficio o profesin del mandatario o
a falta de esta, la que determine el juez.
Modalidades del mandato
El mandato puede celebrarse con repre-
sentacin o sin ella. Cuando se realiza con
representacin, el mandatario acta en
virtud del poder otorgado por el mandan-
te y se presenta frente a terceros como su
representante. En tal sentido, los efectos
de los actos que celebre el mandatario
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recaen directamente sobre el mandante
an frente a terceros.
En el mandato sin representacin, el man-
datario realiza sus actos en nombre propio,
pero en inters del mandante. Por lo tanto,
frente a terceros, los efectos de los actos ce-
lebrados por el mandatario recaen sobre l,
pero en su relacin interna con el mandante,
tales efectos recaen sobre este ltimo.
Obligaciones del mandatario
El mandatario est obligado a:
- Realizar personalmente, salvo disposicin
distinta, los actos comprendidos en el
mandato y sujetarse a las instrucciones
del mandante.
- Comunicar sin retardo al mandante la
ejecucin del mandato.
- Rendir cuentas de su actuacin en la
oportunidad fijada o cuando lo exija el
mandante.
Obligaciones del mandante
El mandante est obligado a:
- Facilitarle los medios necesarios para la
ejecucin del mandato y para el cumpli-
miento de las obligaciones que a tal fin
haya contrado, salvo pacto distinto.
- Pagarle la retribucin que le corresponda
y a hacerle provisin de ella segn los
usos.
- Reembolsarle los gastos efectuados para
el desempeo del mandato, con los inte-
reses legales desde el da en que fueron
efectuados.
- Indemnizarle los daos y perjuicios sufri-
dos como consecuencia del mandato.
Derecho de cobro y retencin del
mandatario
El mandatario tiene derecho a cobrar su
retribucin con los bienes que hayan sido
materia de los negocios que le fueron en-
cargados, teniendo rango preferente con
respecto a los acreedores del mandante.
En tal sentido, el mandatario puede re-
tener estos bienes hasta que el mandante
efecte el pago de la retribucin.
Extincin del mandato
El mandato se extingue por las siguientes
causales:
- Ejecucin del servicio
- Vencimiento del plazo
- Mutuo acuerdo
- Muerte, interdiccin o inhabilitacin del
mandante o del mandatario
6. La comisin mercantil
La comisin mercantil es uno de los
mecanismos de comercializacin ms
utilizados por las empresas para difundir
su negocio y lograr una mayor cobertura
del mercado, sin incurrir en los costos que
implica la implementacin de locales en
distintas localidades.
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rea Derecho Empresarial
Sin embargo, a pesar de su uso comn,
existe desconocimiento en cuanto a su
regulacin y principales elementos.
Como hemos indicado, la comisin mer-
cantil se encuentra regulada en forma
especfica no en el Cdigo Civil, sino por
los artculos 237 al 296 del Cdigo de
Comercio.
6.1. Definicin
El contrato de comisin mercantil es
aquel que se realiza entre un comercian-
te llamado comisionista y otra persona
denominada comitente, obligndose el
primero a realizar en nombre propio y
del segundo, pero siempre en inters de
este, uno o ms negocios comerciales
individualmente determinados.
El artculo 237 del Cdigo de Comercio de-
fine a la comisin de la siguiente manera:
Artculo 237.- Comisin mercantil
Se reputar comisin mercantil el mandato,
cuando tenga por objeto un acto u operacin
de comercio, y sea comerciante o agente
mediador del comercio el comitente o el
comisionista.
Como se puede apreciar, la definicin del
Cdigo hace referencia al mandato como
el acto o mecanismo por el cual opera la
comisin mercantil, solo que dicho man-
dato debe presentar una particularidad
para ser considerado como comisin, y es
que el objeto sea un acto de comercio y
que alguna de las partes sea comerciante.
Es necesario que tengamos en claro qu
es el mandato para poder comprender
la definicin del contrato de comisin
mercantil.
Como ya sabemos, el mandato es una
modalidad de prestacin de servicios en
la cual una persona, denominada man-
datario, se obliga a realizar uno o ms
actos jurdicos por cuenta y en inters
del mandante.
Se trata, entonces, de una operacin en
la cual una persona debe celebrar un acto
en inters de otra persona, a cambio,
normalmente, de una retribucin. La
comisin mercantil se configura cuando
este mandato tiene por objeto una ope-
racin de comercio y el mandante o el
mandatario son comerciantes.
Para tener en cuenta el ejemplo tpico
de un contrato de comisin mercantil,
podemos mencionar el caso en que una
empresa ubicada en la ciudad de Lima
que se dedica a la fabricacin y comercia-
lizacin de alimentos envasados. Esta em-
presa realiza sus operaciones en la ciudad
de Lima, pero desea ampliar su mercado
cubriendo las principales provincias del
pas. Para tal efecto, designa comisionistas
en cada una de las provincias, quienes se
encargarn de contactar a los posibles
clientes y negociar con ellos la venta de
los productos. Por cada una de las ventas
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celebradas, la empresa paga a cada co-
misionista un 20% del valor de la venta.
En el ejemplo propuesto quedara confi-
gurada la comisin mercantil en la medi-
da que existe un mandato de la empresa
a cada uno de sus comisionistas, en virtud
del cual estos deben celebrar las ventas
de los productos que fbrica. Como la
empresa tiene naturaleza de comercian-
te y que la operacin celebrada es una
actividad comercial se presentan todos
los elementos de la comisin mercantil.
Veamos ahora algunos de los principales as-
pectos del contrato de comisin, de acuerdo
con la regulacin del Cdigo de Comercio.
6.2. Sujetos intervinientes
En la compraventa por consignacin
intervienen los siguientes sujetos:
a. El comitente
Es quien encarga la celebracin de de-
terminadas operaciones comerciales al
comisionista. En casi todos los casos, se
trata de una empresa que requiere con-
tar con personas que amplen su red de
comercializacin.
b. El comisionista
Es la persona designada por el comitente
para la celebracin de determinados actos
comerciales. Segn veremos ms adelan-
te, el comisionista puede actuar con o sin
la representacin del comitente.
6.3. Formalidad
El contrato de comisin mercantil no
requiere de formalidad alguna para su
validez, pudiendo ser celebrado, incluso
de manera verbal.
Sin embargo, en la medida que las opera-
ciones lo ameriten, es recomendable que la
comisin se celebre para dejar constancia
de las obligaciones asumidas por cada una
de las partes. As, debera dejarse constan-
cia de los actos u operaciones encargadas
al comisionista, la forma de pago y monto
de la retribucin, si la comisin ser con
o sin representacin, entre otros aspectos.
6.4. Clases de comisin mercantil
El Cdigo de Comercio y la doctrina dis-
tinguen dos clases de comisin mercantil:
a. Comisin mercantil con represen-
tacin
Probablemente, la forma ms usual de
comisin mercantil sea aquella en la que
el comisionista acta con representacin
del comitente, es decir, que frente a ter-
ceros se presenta como un representante
del comitente; y, por lo tanto, celebra las
operaciones en su nombre e inters.
La consecuencia de esta forma de comi-
sin es que los efectos de la operacin
celebrada por el comisionista se dirigen
al comitente; de tal manera que el tercero
con el que el comisionista ha contratado,
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 VIII Informe Especial
tiene derecho a exigir el cumplimiento de
la operacin directamente al comitente.
b. Comisin mercantil sin representa-
cin
La otra modalidad de comisin mercantil
es aquella sin representacin. En este
caso, el comisionista se vincula en forma
directa con el tercero contratante como si
el negocio fuera suyo, asumiendo directa-
mente los derechos y obligaciones corres-
pondientes, sin perjuicio de la obligacin
de trasladar los efectos o resultados del
negocio al comitente. Por ello, se sostiene
que en la comisin sin representacin, el
comisionista acta en inters del comiten-
te pero no en su nombre.
Esta figura se da en los negocios en los
cuales el comitente tiene inters pero no
puede o simplemente no desea participar
como parte del mismo y la existencia o
la identidad es irrelevante para el tercero
contratante.
6.5. Derechos y obligaciones del co-
mitente
Independientemente de las particulari-
dades de cada contrato de comisin, se
consideran obligaciones generales del
comitente las siguientes:
Proveer de los fondos necesarios al
comisionista oportunamente, cuando
fueran necesarios para el cumplimien-
to de la comisin.
Pagar al comisionista por sus servi-
cios de acuerdo con lo pactado en el
contrato. Es usual que la retribucin
se fije en un porcentaje del valor de
las operaciones celebradas por el
comisionista.
Entre los derechos del comitente pode-
mos mencionar los siguientes:
Puede ratificar o no las gestiones rea-
lizadas por el comisionista en exceso
o con violacin de las instrucciones.
Tiene la libertad de revocar la comi-
sin en cualquier momento, pero tal
revocacin surtir efecto una vez que
le sea comunicada.
6.6. Derechos y obligaciones del co-
misionista
De manera general, son obligaciones del
comisionista:
VIII-4 Instituto Pacfico
Realizar todos los actos conservatorios
de los bienes que se le hubiera remitido,
incluso si hubiera rechazado el encargo.
Cumplir con los trminos del encargo ya
sea que hubiera manifestado su acep-
tacin expresa o tcita. Se entiende la
aceptacin tcita cuando el comisionista
realice cualquier acto que pueda enten-
derse como desempeo de la comisin.
Debe sujetarse a las instrucciones recibi-
das y a falta de ellas, debe consultar al
comitente, salvo que hubiere autorizado
para actuar conforme a su criterio.
Una vez terminado el encargo el comi-
sionista debe rendir cuenta detallada al
comitente.
Salvo autorizacin expresa del comitente,
el comisionista no podr contratar consi-
go mismo.
Debe obrar con la mayor diligencia en
los cobros por todos los medios legales,
bajo pena de constituirse responsables
de los perjuicios que por su inactividad
se causen. Son derechos del comisionista
los siguientes:
Cobrar la retribucin pactada en el con-
trato.
Suspender su actuacin mientras no
reciba los fondos necesarios de los que
deba proveerlo el comitente o un tercero,
si fuera el caso.
De no establecerse nada sobre el par-
ticular, puede actuar en nombre del
comitente o en nombre propio.
7. Conclusiones
Luego de haber desarrollado el marco re-
gulatorio de las modalidades de locacin
de servicios, mandato y comisin mer-
cantil, es preciso hacer algunos apuntes
sobre los elementos caractersticos que
nos permitirn identificar cuando nos
encontramos ante una u otra modalidad.
Esta claro que en todos los casos, nos
encontramos ante figuras contractuales
que implican la ejecucin o realizacin de
una actividad de una o varias personas a
favor de otra u otras.
En todos estos casos tambin, debemos
presumir que se trata de servicios realiza-
dos a cambio de una retribucin.
Pero existe un primer elemento que nos
permite trazar una lnea clara entre la
locacin de servicios y las figuras del
mandato y de la comisin mercantil. Este
elemento consiste en la naturaleza de la
actividad que realiza el locador frente a
N. 339
la actividad que realizan el mandatario y
el comisionista.
En tanto que el locador de servicios eje-
cuta una prestacin a favor del locatario
consistente en un servicio que se aplica di-
rectamente a este locatario, el mandatario
y el comisionista realizan un servicio que
consiste en celebrar o realizar un acto en
nombre e inters del mandante o comiten-
te, es decir, que en estas figuras el servicio
realizado conlleva una interaccin con
una tercera persona vinculndola con el
mandante o comitente a travs de los actos
que realizan el mandatario o comisionista.
Pero hasta aqu la diferencia de la loca-
cin de servicios frente al mandato y a
la comisin mercantil resulta clara. Pero
qu pasa entre estas dos ltimas figuras?
Cmo las diferenciamos si en ambos
casos se trata de servicios en los que el
mandatario y el comisionista realizan
actos en nombre e inters del mandante
o comitente?
El elemento clave para diferenciar al man-
dato de la comisin mercantil proviene
del rubro o sector al cual se aplican los
actos realizados por el mandatario o por
el comisionista. As, mientras en el man-
dato los actos que le son encargados al
mandatario son de cualquier naturaleza,
en la comisin mercantil, tal como lo
seala el Cdigo de Comercio, los actos
encargados al comisionista deben ser
necesariamente actos comerciales.
Puede resultar un poco difcil establecer
cundo una operacin o acto corresponde
a una operacin de comercio y cuando a
una operacin considerada como civil.
Lo que determina esta distincin es el
afn comercial o empresarial por el cual
se realiza el acto.
De esta forma, no ser lo mismo la venta
realizada por una persona de un inmueble
que adquiri por una sucesin y debido a
ello su voluntad o inters como vendedor
se agotar con esa nica venta, que la ven-
ta realizada por una persona de un depar-
tamento en un edificio que ha construido
para dedicarse a la venta de inmuebles.
Es importante detectar todos estos
elementos en forma correcta, pues
como hemos visto, las reglas para cada
modalidad contractual varan y pueden
llevar a expectativas falsas al momento
de contratar.
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