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Grado01 Civil I 01 PDF
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Derecho Civil I S.M.C.
DERECHO CIVIL I
1.2. Los supuestos institucionales del Derecho civil y las formas histricas del mismo.
Los supuestos institucionales del DC son aquellos supuestos de hecho (problemas, conflictos,
litigios o tensiones sociales) que han sido determinantes en el nacimiento y desarrollo del DC. El
D.Privado codificado es la forma histrica del DC ms cercana al pensamiento de los juristas actuales y
al propio tiempo una decantacin de las formas histricas pasadas del DC. En esta forma se identifican los
supuestos de hecho originarios del DC.
1.3. La materia propia del Derecho civil: el Derecho civil como Derecho de la persona: la forma
codificada del DC ha sido el punto crtico de su evolucin. El ncleo central del DC viene representado por
la persona en s misma considerada, en su dimensin familiar y en sus relaciones patrimoniales.
La materia que regula el propio Cdigo Civil espaol es:
Vigencia y efecto de las normas jurdicas (fuentes, aplicacin y eficacia de las normas jurdicas).
Delimitacin del mbito de poder jurdico de las personas.
Categoras de bienes que pueden ser objeto de trfico.
B) El contenido material: hasta finales del s.XX, el estudio universitario del DC se ha dividido en
cuatro asignaturas:
Parte general materias generales introductorias y Derecho de la persona.
Obligaciones y contratos doctrina del contrato y las obligaciones, responsabilidad civil y figuras
contractuales.
Derechos reales e hipotecario estudio de la propiedad y la posesin, los derechos reales y la
publicidad de los bienes inmuebles.
Derecho de familia y de sucesiones
En Espaa, el plan de estudios sigue el diseado por Savigny, mientras que nuestro Cdigo Civil se
adscribe al plan romano-francs.
1.4. La posicin sistemtica del Derecho Civil: el Derecho civil como Derecho privado
El DC es el sector sistemtico del Derecho referente a la esfera del poder de la persona, por lo que
el DC es el Derecho Privado por antonomasia. Ulpiano consagr la divisin entre D.Pblico y D.Privado,
que se reaviv durante el proceso codificador, pero actualmente la contraposicin entre ambos derechos
es absolutamente instrumental y relativa, ya que los principios fundamentales del ordenamiento jurdico no
son distintos para uno y otro sector. La CE no utiliza en ninguno de sus preceptos la calificacin de D.
Pblico y D. Privado.
La tendencia a separar las normas jurdicas pblicas de las privadas es consecuencia del punto de
partida material de cada uno de los sectores del Derecho. As, mientras que en el D. Privado prima la
autonoma privada, en el D. Pblico lo hace el imperium del Estado, las Administraciones pblicas y los
distintos entes pblicos.
En cualquier caso, la existencia de diversos rdenes jurisprudenciales o tribunales especializados,
hace necesario determinar si una relacin jurdica especfica o un supuesto litigioso concreto tiene
naturaleza privada o pblica, para la consiguiente intervencin del orden jurisprudencial competente.
1.5. El Derecho civil como Derecho comn: Cdigo civil y leyes civiles especiales.
Tradicionalmente se caracteriza al DC como D. Comn, con lo que se pretende poner de
manifiesto:
Que el DC histricamente fue el tronco comn de conjuntos normativos que posteriormente se han
disgregado (sobre todo, D.Mercantil y D. Del trabajo).
Que el DC se encontraba formado desde el momento de la codificacin por tres elementos
diferentes: Cdigo Civil, leyes especiales y Derechos forales.
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La funcin propia del D.Comn vena atribuida al DC: servir como Derecho supletorio; sin embargo,
con la reforma del Cdigo Civil la doctrina ha establecido que leyes extracodificadas no pueden ser
consideradas como leyes especiales y, por tanto, el Cdigo en s mismo ha dejado de tener atribuida en
exclusiva la funcin de Derecho comn. Por eso, actualmente, la caracterizacin tcnica de D. Comn se
refiere al D. Privado general.
2.2. La elaboracin del Cdigo Civil en Espaa y la evolucin posterior de la legislacin civil.
Fracaso del proyecto de 1851 y publicacin de las leyes especiales: el punto de partida de la
codificacin espaola es el Proyecto de Cdigo Civil de 1851 (Proyecto Isabelino), notablemente
afrancesado y que haca tabla rasa de los Derechos forales, pronuncindose por la unificacin de
la legislacin civil espaola. El fracaso de este Proyecto trajo consigo la necesidad de afrontar la
modernizacin de la legislacin civil de modo fragmentario: fueron aprobadas sucesivamente leyes
especiales (Ley Hipotecaria, Ley de Aguas...). Son leyes especiales, extracodificadas, porque sus
aspectos fundamentales deberan ser recogidas en el CC.
El Cdigo Civil: en enero de 1880, el Ministro de Justicia LVAREZ BUGALLAL insta a la
Comisin de Cdigos a que redacte el Cdigo sobre la base del Proyecto de 1851 pero teniendo en
cuenta a los juristas de territorios forales. Al mes siguiente, el nuevo ministro, ALONSO
MARTNEZ, recurre a la Ley de bases que fue rechazada en el Congreso, por lo que se vio
obligado a presentar ante las Cmaras el texto por partes- articulado que haba preparado la
Comisin. Al ao siguiente, el Ministro SILVELA volvi a insistir en la idea de la Ley de bases,
aprobada en 1888. Apoyndose en las bases establecidas por esta ley, la Comisin llev a cabo la
redaccin del texto articulado, publicado en 1889.
Evolucin posterior de la legislacin civil: desde su publicacin, el CC ha sido objeto de
muchas reformas, aunque sigue fiel a los textos originarios. Las principales reformas han sido a
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causa de la necesidad de adecuar el contenido del CC a la CE de 1978. Adems, ha habido
tambin modificaciones por razones tcnicas, como la Ley de 17 de marzo de 1973.
2.4. Las distintas soluciones de la cuestin foral: desde la Ley de Bases hasta la Constitucin
vigente.
La Ley de Bases del CC de 11 de mayo de 1888 reitera el carcter supletorio del CC en los
territorios forales. Del panorama legislativo se extraen varias conclusiones:
El propio CC garantiza que los derechos forales se conserven en toda su integridad.
No obstante, la pervivencia de los derechos forales se considera provisional.
Los derechos forales no son sistemas paralelos al CC, sino complementos del mismo: carcter
apendicular. Pero de los apndices previstos slo lleg a aprobarse el de Aragn.
Dado el fracaso del sistema de los apndices, en 1946 se celebr en Zaragoza un Congreso
Nacional de Derecho civil para tratar el tema, logrando el consenso en lo siguiente:
Llevar a cabo una compilacin de las instituciones forales
Tratar de determinar el substratum comn de los diversos Derechos hispnicos para
elaborar un CC general. Esto no lleg a celebrarse, sin embargo, la tarea de sistematizacin
y compilacin del derecho foral mediante leyes de cortes s se culmin entre 1959 y 1973
compilaciones.
2.6. Relaciones entre el Derecho civil general y el territorial: la Constitucin y los Derechos forales.
A) El artculo 149.1.8 de la Constitucin:
Las compilaciones deban ser un paso previo a la uniformidad legislativa civil, lo cual se produce
con la CE de 1978 que, por una parte, consolida el status quo existente y, por otra, faculta a las CCAA
para que existan derechos forales o especiales. Ambas premisas quedan recogidas en el Art.149.1.8. Por
tanto, la tensin entre Derecho civil comn y Derecho civiles forales sigue sin resolverse tras la CE.
Las posturas bsicas sobre el tema son las siguientes:
Para algunos foralistas (catalanes), el concepto de Derecho foral ha de ser abandonado tras la
CE, aunque las CCAA pueden desarrollar indefinidamente el DC que se aplique en su territorio.
Otros civilistas entienden que los lmites a la conservacin y desarrollo de los Derecho forales
vienen marcados por el contenido de las compilaciones en el momento de aprobarse la CE.
Algunos foralistas consideran que el carcter particular de los Derechos forales slo puede
identificarse a travs de principios inspiradores que le son propios.
Para otros, el lmite constitucional de desarrollo de Derecho civil foral se debe identificar con las
instituciones caractersticas y propias de los territorios forales reguladas de forma distinta por el
Derecho comn y por los Derechos forales.
Pasada esta primera etapa, la mayora de las CCAA se ha preocupado por la actualizacin de las
correlativas Compilaciones, siempre como Derecho foral o especial. Sin embargo, la diferenciacin
normativa va en aumento; entre todas las CCAA con competencia foral sobresale sin duda la actividad
legislativa catalana.
E) Tipos de normas:
Normas de Derecho especial tienen por objeto la regulacin de materias o relaciones jurdicas
determinadas y concretas; estn dirigidas hacia un sector determinado de las destinatarios
potenciales de las normas (los ciudadanos), que vienen considerados como integrantes de ciertos
colectivos con un rgimen jurdico propio o especial. (Ej. Derecho mercantil).
Normas de Derecho comn regulan las relaciones entre personas sin ulteriores calificativos, y
por consiguiente, cumple una funcin supletoria respecto del Derecho especial. En nuestro
ordenamiento jurdico, la funcin del Derecho comn viene desempeada por el Derecho Civil, y en
particular por el CC.
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3.2. La gnesis de las normas jurdicas: las fuentes del Derecho en el ordenamiento jurdico
espaol.
A) El planteamiento civilista y el significado de la expresin fuentes del Derecho
Segn el Art.1.1 del CC, las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y
los principios generales del Derecho. Al hablar de fuentes del Derecho se est haciendo referencia al
cmo se general las normas jurdicas en un doble sentido:
Formal: en cuanto modos o formas de manifestacin del Derecho, a travs de ley o a travs de
costumbre.
Material: al considerar las instituciones o grupos sociales que tienen reconocida capacidad
normativa (Cortes Generales, Gobierno...).
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B) Eficacia normativa de la CE
La CE es la norma jurdica superior del ordenamiento jurdico porque en ella se define el propio
sistema de fuentes del Derecho y porque se autoconfigura como Constitucin rgida (tiene superlegalidad
formal y material).
Por otra parte, los preceptos y principios constitucionales vinculan a los Jueces y Tribunales en
general, quienes, por tanto, no deben aplicar la legislacin preconstitucional cuando contradiga la CE, pese
a que el juicio sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad de una norma corresponda en exclusiva al
TC.
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Mayora cualificada: la mitad ms uno
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jerarqua sino en trminos de las competencias respectivas (asumidas por las CCAA en sus
Estatutos de Autonoma, que son leyes estatales de carcter orgnico).
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3.6. Costumbre y sistema de fuentes.
A) Concepto de costumbre
En las fuentes del Derecho, tras la Ley se sita la costumbre: procede de la propia sociedad no
organizada que, mediante la observancia reiterada de una conducta, acaba imponindola preceptivamente.
Las normas consuetudinarias son de emanacin social directa.
En la costumbre hay un elemento material (la reiteracin de un comportamiento) y un elemento
formal (la elevacin de ese comportamiento a modelo de conducta). Este segundo elemento permite
distinguir las costumbres jurdicas de los meros usos sociales.
Es fcil comprender que las normas consuetudinarias han sido abundantes en pocas en las que
no exista la movilidad social de nuestros das y en las que la costumbre tena una gran consideracin
poltica.
Por otra parte, el mismo Art.1.3 CC exige que quien pretenda que se le aplique una costumbre en
juicio, alegue y pruebe la existencia y vigencia de la costumbre en cuestin la costumbre es fuente de
Derecho secundaria. Asimismo, exige que la costumbre no sea contraria a la moral o al orden pblico
(pero en la actualidad, el orden pblico se infiere de disposiciones legales y la moral es la norma social
dominante). Por ltimo, el Art.281.2 de la LEC-2000 establece que la prueba de la costumbre no ser
necesaria si las partes estuviesen conformes en su existencia y contenido y sus normas no afectasen al
orden pblico:
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3.7. Los principios generales del derecho.
Se trata de una fuente subsidiaria de 2 grado, es decir, sus normas se aplican slo en defecto de la
ley o costumbre aplicables al caso. Constituye un medio para negar que los Jueces tengan las manos
libres a la hora de fallar un pleito: cuando no hay ley o costumbre aplicable, el Juez debe acudir a una
norma que le viene previamente dada y que se encuentra en el limbo de las normas jurdicas, los
principios generales del Derecho. Estos principios se integran por:
- los principios del Derecho tradicional, los principios de Derecho natural, las convicciones
tico-sociales imperantes en la sociedad
- los principios lgico-sistemticos (principios lgicos positivos): los criterios generales que
se infieren de las disposiciones concretas (Ej. Principio contrario al enriquecimiento
injusto)
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B) El recurso de casacin como criterio unificador de la doctrina jurisprudencial
El TS tiene por misin bsica resolver recursos de casacin2. Pues bien, la creacin de la tcnica
del recurso de casacin tiene como objetivo unificar la doctrina jurisprudencial para una correcta
interpretacin de las normas jurdicas por parte de los Jueces y Tribunales (la primaca de las normas
jurdicas no puede ser puesta en duda por cualquier Tribunal, sino slo por el TS). As pues, aunque es
innegable que a travs de la casacin se protegen los derechos subjetivos de las partes en litigio, la
finalidad esencial del recurso de casacin consiste en salvaguardar el Derecho objetivo de errneas
interpretaciones para evitar la desigualdad en la aplicacin de la ley. Por lo tanto, en materia de D. Civil y
D. Mercantil, jurisprudencia equivale a la doctrina que de modo reiterado establezca la Sala 1 del TS.
En definitiva, aunque los Jueces y Tribunales inferiores sean libres para interpretar y aplicar el
Ordenamiento jurdico, su criterio queda mediatizado por el propio TS, que puede casar (anular) las
sentencias o resoluciones si no se adecuan a la doctrina jurisprudencial establecida por l mismo.
No obstante, la jurisprudencia menor (emanada de los rganos jurisdiccionales inferiores) tiene
gran importancia en todas aquellas materias que no encuentran cauce procesal oportuno para ser
sometidas al conocimiento del TS.
As pues, queda fuera del mbito de la casacin la infraccin de las normas procesales
propiamente dichas, procurando no excluir de dicho recuso ab initio a ninguna materia civil o mercantil, y
atendiendo a la necesidad de fortalecer la relevancia de la doctrina jurisprudencial del TS.
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Recurso de casacin: recurso extra-ordinario que tiene por objeto anular una sentencia judicial que contiene una incorrecta
interpretacin o aplicacin de la ley o que ha sido dictada en un procedimiento que no ha cumplido las solemnidades legales, es
decir por un error in judicando o bien error in procedendo respectivamente.
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1. Antecedentes de hecho consideracin de los hechos reales que han originado el conflicto
2. Fundamentos de Derecho razonamientos del Juez o Tribunal al aplicar la legislacin
3. Fallo parte dispositiva de la sentencia en la que el rgano jurisprudencial establece cul es la
solucin (o resolucin) del caso. El fallo suele ser breve y conciso, condenando o absolviendo al
demandado.
Pues bien, para casar una sentencia por infraccin de la jurisprudencia se requiere:
- que la doctrina jurisprudencial haya sido dictada en un caso similar al debatido; es decir,
que las normas jurdicas aplicables sean sustancialmente las mismas.
- que la argumentacin realizada por el Tribunal en los fundamentos del Derecho que se
traen a colacin haya sido precisamente la causa determinante del fallo (ratio decidendi)
y no una mera consideracin hecha incidentalmente (obiter dicta).
rgano colegiado cuyos miembros (actualmente 27) ejercen sus funciones con
1. La Comisin
independencia de los Estados miembros y en inters de la CE. El actual presidente de la Comisin
es JOS MANUEL DURO BARROSO. La Comisin es la garante del cumplimiento del Derecho
de la Unin y ostenta el monopolio de la iniciativa legislativa. Adems, ejecuta el presupuesto y las
polticas comunes, representado a la UE en su conjunto y promoviendo el inters general
comunitario.
est compuesto por los representantes de los Estados miembros, que deben ser a su
2. El Consejo
vez miembros del Gobierno de cada Estado miembro, de tal manera que la composicin personal
del Consejo puede variar. La presidencia del Consejo tiene carcter rotatorio: la van ostentando los
diferentes Estados miembros y cambia cada seis meses. Se trata de una colegialidad tripartita que
se diluye en tres sub-presidencias individuales de seis meses (Tro de Presidencias).
Actualmente, la Presidencia corresponde al Tro Espaa-Blgica-Hungra (enero 2010 junio
2011). El Consejo es el principal rgano decisorio de la UE y ejerce, en la mayora de los casos,
funciones normativas: adopta las principales decisiones y opciones en las diferentes polticas
comunitarias y tiene las principales competencias tanto en materia de relaciones exteriores como
en materia presupuestaria.
est compuesta por 759 diputados ms su presidente.
3. La Asamblea o Parlamento Europeo
Cada Estado miembro tiene asignado un nmero determinado de parlamentarios en funcin de su
poblacin y peso especfico, que, independientemente de su nacionalidad, se renen en grupos
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polticos que, en general, corresponden a los partidos polticos europeos. La organizacin interna
del Parlamento Europeo se inspira en la de un parlamento nacional, con Mesa, Presidencia, Pleno,
Comisiones, etc. Las competencias del PE son fundamentalmente tres:
- Competencia de control democrtico de las otras instituciones, sobre todo de la
Comisin.
- Competencia legislativa: examinar y adoptar la legislacin europea.
- Competencia presupuestaria: aprobar el presupuesto de la UE
le est encomendada la potestad jurisdiccional o poder judicial de la UE:
4. El Tribunal de Justicia
interpretar y aplicar el Derecho comunitario europeo en litigio. Las sentencias del TJ tienen carcter
vinculante para los Estados miembros. Est compuesto por Jueces (normalmente uno por cada
Estado miembro) y Abogados Generales, que son nombrados de comn acuerdo por los Gobiernos
de los Estados miembros. Las competencias del TJ son variadas, en realidad se atribuyen a un
Tribunal nico competencias que en el ordenamiento interno de un Estado siempre estara
distribuidas entre distintas instancias judiciales.
est compuesto por los 27 Jefes de Estado o de Gobierno de nos Estados
5. El Consejo Europeo
miembros y el Presidente de la Comisin Europea. Sus funciones son de orientacin poltica,
fijando las grandes directrices y objetivos de la UE en los mbitos ms relevantes. La potestad
legislativa le est expresamente vedada por los Tratados.
Calificacin el conjunto de normas atinentes a una situacin social tpica y que la regulan con
afn de coherencia y totalidad componen una institucin. A su vez, de las instituciones se elaboran
conceptos y subconceptos que son utilizados para la bsqueda de las normas reguladoras de una
determinada situacin. Por tanto, por un lado tenemos una situacin y por otro lado tenemos el
ordenamiento estructurado sobre la base de las instituciones. Ahora, se trata de encontrar en punto de
contacto entre el ordenamiento y la realidad social. Para ello, el aplicador del Derecho debe decidir en qu
categora de instituciones o conceptos se debe integrar la situacin planteada, es lo que se conoce como
calificacin.
Integracin con frecuenta, la calificacin no es problemtica, pero hay veces en las que el
aplicador no encuentra una institucin concreta adecuada que recoja la regulacin de la situacin que se le
plantea. Entonces, el aplicador del Derecho debe buscar soluciones sobre la base de las instituciones
jurdicas existentes, de manera que a una determinada situacin se le acabarn aplicando las normas que
regulen la institucin ms parecida y compatible. Es la integracin.
Interpretacin cuando, an estado recogida en el ordenamiento jurdico la institucin que
interesa, su regulacin ha quedado anticuada o la situacin planteada tiene particularidades que la apartan
de la tipicidad, se hace necesaria una tarea de adaptacin del tenor de las normas. Esto, junto con la
averiguacin del sentido de las normas, es el cometido de la interpretacin.
* Principio Iura Novit Curia significa que los Jueces deben conocer el ordenamiento jurdico con el fin
de fallar cuantos asuntos les sean planteados en el ejercicio de su funcin jurisprudencial y sin requerir que
los litigantes (abogados de los litigantes) deban facilitar al Juez la informacin acerca de las normas
aplicables al caso. Asimismo, cualesquiera profesionales del Derecho pueden incurrir igualmente en
responsabilidad si por ignorancia, negligencia o descuido desempean sus funciones de forma tal que su
desconocimiento del Ordenamiento jurdico provoque dao a un tercero o d lugar a una aplicacin del
Derecho que sea contraria al Ordenamiento jurdico.
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4.2. La integracin. (Las lagunas del Derecho)
El Derecho es una tcnica de resolucin de conflictos, mediante la elaboracin de reglas
adecuadas y justas segn el sentir social de cada momento histrico. Por eso, las reglas jurdicas son
generalmente un posterius respecto de los supuestos socialmente problemticos. Por tanto, la
eventualidad de los vacos normativos es una realidad continua y recurrente: son las lagunas del
Derecho, y en ellas podemos distinguir:
Lagunas de la ley los supuestos de hecho que no han sido objeto de contemplacin por las
normas legales en sentido amplio (Leyes y Reglamentos). Las leyes presentan vacos
normativos y por eso, en defecto de la ley aplicable, el sistema de fuentes prev la aplicacin de la
costumbre y los principios generales del Derecho como mecanismos normativos de suplencia.
Lagunas del Derecho existen lagunas de la ley, pero no lagunas del Derecho, ya que la
propia formulacin de un sistema de fuentes impide la existencia de lagunas del Derecho. Para
solventar las lagunas de ley se cuenta con mecanismos de integracin.
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No obstante, si la analoga produjese resultado favorable para el ciudadano, podra aplicarse
efectivamente en el Derecho punitivo.
Las normas excepcionales se caracterizan por ir en contra de los criterios generales mantenidos
por el Ordenamiento para la normalidad de los supuestos.
Las normas prohibitivas, las limitativas de la capacidad de la persona y las limitativas de los
derechos subjetivos individuales en estos casos resulta muy difcil mantener unos criterios
generales, por lo que hay que decidir en cada caso a la vista de las circunstancias concretas.
4.5. Otros medios de integracin del ordenamiento (La equidad en la aplicacin de las normas)
A) La omnicomprensividad del ordenamiento
El problema sigue siendo si con el concurso de medios o tcnicas diferentes puede darse solucin
a un conflicto carente de regulacin concreta. En el Ordenamiento jurdico espaol el aplicador del
Derecho encontrar absolutamente siempre norma jurdica aplicable, atenindose al sistema de fuentes
establecido. As, si no encuentra ley aplicable al caso directamente o por analoga, acudir a la costumbre,
y sino a los principios generales del Derecho. Por eso se dice que el ordenamiento jurdico tiene vocacin
de omnicomprensividad o que se caracteriza por su plenitud.
C) La equidad
En ocasiones, cabe que se resuelva un conflicto encomendando al juzgador que lo resuelva de
acuerdo con los criterios de justicia que a su entender produzcan la mejor solucin.
Cuando se falla un conflicto sobre esta base de la concepcin o intuicin de lo justo y bueno se
habla de equidad; ocurre por ejemplo cuando en lugar de un Juez, se nombra a un rbitro para que
resuelva un conflicto sobre la base de la equidad. Sin embargo, esta posibilidad es excepcional en nuestro
ordenamiento, como dispone el Art.3.2 CC: las resoluciones de los Tribunales slo podrn descansar de
manera exclusiva en ella (en la equidad) cuando la ley expresamente lo permita.
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Adems, tambin dice que la equidad habr de ponderarse en la aplicacin de las normas (Art.3.2
CC). En este caso, la equidad se emplea como instrumento en la aplicacin del ordenamiento, sirviendo
para adaptar la generalidad y el rigor de las normas jurdicas a las circunstancias del caso concreto. En
este caso, el aplicador del Derecho debe encontrar la norma de acuerdo con el sistema de fuentes y si al
aplicarla se producen resultados desmesurados o injustos debe mitigar su rigor, debe ponderarla.
Sin embargo, algunos autores duda de la utilidad de la norma legal interpretativa inserta en el Art.3
CC por dos razones fundamentales:
1) Que la libertad del intrprete sigue siendo igual de amplia que antes de la reforma del Ttulo
preliminar del CC en 1973-4, dada la incorporacin del criterio sociolgico, con lo que es dudoso
que pueda recurrirse en casacin por infraccin del propio Art.3 CC.
2) Que no haya una jerarqua legal entre los diversos criterios interpretativos, sino una mera
indicacin de tcnicas interpretativas. Aunque el Art.3 CC exige cierta preeminencia del criterio
teleolgico.
En cualquier caso, la interpretacin de las normas jurdicas requiere combinar diversos criterios
interpretativos.
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C) Clases de interpretacin
ya se ha dicho que las normas se interpretarn segn el sentido de sus
Interpretacin literal
palabras, pero esto plantea el problema de que las palabras no tienen normalmente un nico sentido
propio, por lo que se ha de averiguar en cul de sus posibles sentido ha querido emplearlas la normal.
Por ello, se dice que cuando el sentido de una norma se desprende con claridad de las palabras que
emplea, no hace falta interpretar.
el intrprete debe atender tambin a la ubicacin sistemtica de la
Interpretacin sistemtica
norma interpretada, ya que las normas suelen estar integradas en el seno de un conjunto de
disposiciones relacionadas entre s con coherencia interna. Segn la sede en que se emplee, puede
tener un significado diferente, y decidir cundo debe prevalecer uno u otro sentido viene dado
normalmente por el contexto de la norma analizada. As lo reconoce el Art.3.1CC.
Interpretacin histrica las normas tienen autores, nacen en un contexto histrico determinado y
persiguiendo fines especficos que slo se explican bien si se conoce la situacin que las vio nacer.
Adems, es frecuente que en una norma nueva haya una buena parte de su contenido que responda a
un cierto arrastre histrico. Por ello, hay que tener en cuenta los antecedentes histricos y
legislativos: legislativos, porque cuando se trata de una norma de carcter legal, existirn borradores,
proyectos... que sirvieron de inspiracin; e histricos, porque ha de entenderse el momento histrico en
que nace y la tradicin jurdica que le precede.
Interpretacin sociolgica es necesario saber adems si las nuevas circunstancias permiten o no
que permanezca invariado el sentido original de una norma.
Interpretacin teleolgica: el resultado de la interpretacin con estos elementos se llega a
averiguar el sentido de la norma. Tal sentido es la ratio legis, que es el espritu (por qu) y la finalidad
(para qu) de la norma.
o Espritu de la norma: se prefiere una interpretacin que procure objetivar el espritu o voluntar
de la norma, como algo independiente del espritu o voluntad del autor de ella. Se distingue
entre:
Occasio legis: circunstancias concretas que motivan que se dicten las norma
Ratio legis: criterio de solucin del conflicto que se sostiene en la norma y que es ms
susceptible de generalizacin.
o Finalidad de la norma: necesidad de efectuar una interpretacin teleolgica, es decir, que
atienda tanto a los fines generales que persigue la norma como a los fines concretos que se
consiguen mediante su aplicacin al caso planteado.
Otras clases de interpretacin
o atendiendo al resultado de la interpretacin se distingue entre:
interpretacin declarativa: si las palabras de la norma se adaptan justa y exactamente a
lo que resulta de la interpretacin.
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interpretacin correctora: cuando la interpretacin produce que deban considerarse
incluidos en la norma supuestos diferentes de los que su tenor literal parece indicar; esta
correccin puede ser extensiva o restrictiva.
o atendiendo al sujeto que interpreta:
interpretacin autntica: reglas interpretativas incorporadas por el propio legislador a la
norma
interpretacin judicial o usual: cuando la interpretacin es efectuada por los TJ; muy
importante al tratarse de la funcin de la jurisprudencia.
Interpretacin doctrinal: efectuada por los estudiosos que analizan tericamente el
sentido de las normas.
4.6. Vigencia temporal de las normas legales: entrada en vigor y prdida de vigencia.
A) La publicacin
Salvo desviaciones caractersticas de los regmenes totalitarios, los Ordenamientos jurdicos
modernos no admiten la existencia de disposiciones secretas. Toda norma jurdica escrita debe ser
publicada. Adems, la publicacin de una disposicin normativa cualquiera facilita la determinacin de la
fecha de entrada en vigor de la misma. Tras la CE 1978, las disposiciones estatales se publican en el
Boletn Oficial del Estado (BOE) y las autonmicas en el correspondiente Boletn Oficial de la Comunidad
de que se trate.
B) La entrad en vigor
Una vez publicada, la disposicin normativa puede entrar en vigor de forma inmediata, el 1 de
enero del ao siguiente, a los 3 meses de su publicacin, etc. en caso de que la fecha de publicacin no
coincida con la entrada en vigor, se habla de vacatio legis para identificar el periodo temporal durante el
cual el vigor de la ley se encuentra en suspenso.
El CC contempla un periodo de vacatio legis de 20 das que es aplicable a toda clase de
disposiciones normativas; sin embargo, esta vacatio tiene un carcter puramente subsidiario siendo
clusula de estilo de gran parte de disposiciones la siguiente: La presente... entrar en vigor el mismo da
de su publicacin en el Boletn Oficial del Estado.
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C) El trmino de vigencia: la derogacin
Normalmente, las leyes son tendencialmente permanentes, sin embargo, existen supuestos en los
que la propia ley se autoestablece un periodo de vigencia determinado (Ej. Leyes Generales de
Presupuestos, de vigencia anual) leyes temporales o de mbito temporal. En cualquier caso, lo normal
es que no tengan lmite temporal, por lo que el Art.2.2 CC dice que las leyes slo se derogan por otras
posteriores.
Derogar es dejar sin efecto, sin vigor, una ley preexistente por publicarse una nueva disposicin
normativa que contempla o regula los mismos supuestos o materias de la antigua. La derogacin depende
de lo que disponga la nueva ley, que puede establecer una derogacin total o una derogacin parcial.
Optar por una u otra derogacin depende de muchos factores.
Adems, la derogacin puede tener lugar de dos formas fundamentales:
Expresa cuando la nueva ley indica, explcitamente, las leyes anteriores que quedan
derogadas (norma derogatoria concrete), o cuando el legislador opta por establecer que
cualquier disposicin que se oponga la nueva regulacin queda derogada (norma
derogatoria genrica).
Tcita cuando se entiende que una misma materia no puede ser regulada por dos
disposiciones normativas contrastantes. La eficacia derogativa de la norma se produce por
imperativo del Art.2.2 CC.
En la prctica es ms frecuente la norma derogatoria genrica o la derogacin tcita.
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En cualquier otro caso, la ley puede ser retroactiva con respeto de la CE y sin violentar el
tradicional precepto civil.
4.8. El Derecho transitorio: en particular, las disposiciones transitorias del Cdigo civil como
Derecho transitorio comn.
Con la aprobacin de CC (1889), la Comisin General de Cdigos tuvo que afrontar un cambio
legislativo de enorme magnitud. El resultado de su trabajo se materializ en la redaccin de 13
disposiciones transitorias: los problemas regulados desde la 5 a la 11, ambas inclusive, perdieron
significado una vez transcurridas las primeras dcadas de vigencia del CC. En cambio, las disposiciones 1
a 4 y 12 regulan problemas de Derecho intertemporal que conservan an virtualidad general. Asimismo,
la disposicin 13, la clusula de cierre, manifiesta que los miembros de la Comisin redactora del CC,
conscientes de la imposibilidad de atender en concreto a todos los problemas de orden transitorio, optaron
por imponer la aplicacin analgica de los principio inspiradores de las normas redactadas.
Las disposiciones transitorias del CC desempean una funcin de D. transitorio comn que excede
incluso el propio de la legislacin civil, alcanzando a todo el Ordenamiento jurdico. Su valor ha sido
declarado reiteradamente por el TS. No obstante, el legislador dentro de los mrgenes constitucionales-
es libre para decidir acerca de las reglas de solucin de los problemas de Derecho intertermporal; pero, en
caso de que no regule las cuestiones propias de D. intertemporal o transitorio, la aplicacin analgica o
supletoria de las reglas fijadas en el momento de la codificacin civil entran en juego, en virtud de lo
dispuesto en el propio CC.
4.9. Eficacia general de la norma: ignorancia de la ley y exclusin voluntaria de la ley aplicable.
A) La funcin ordenadora de las normas
Las normas jurdicas persiguen ordenar la organizacin de la convivencia, estableciendo los cauces
por los que los que deben discurrir las relaciones sociales de los hombres, y dictando los criterio, ms
adecuados y justos, que deben ser aplicados para la resolucin de las controversias funcin de
ordenacin social.
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Las normas deben ser justas y sintonizar con las exigencias sociales imperantes brindando
soluciones adecuadas a los problemas que padezca la sociedad: las normas deben ser eficaces. El
aparato del Estado debe procurar que las normas legales sean efectivamente cumplidas y debe l mismo
cumplirlas; por eso, es un Estado de Derecho, que acta sometido al dictado de las normas jurdicas. Las
normas jurdicas de origen extraestatal (como la costumbre) tambin deben ser impuestas y aplicadas por
los poderes pblicos.
Para ello, es necesario articular una serie de presupuestos que puede ser reducido:
- a la existencia de un deber general de cumplimiento de las normas jurdicas
- a la predisposicin de un conjunto de sanciones aplicables a los transgresores de ese
deber general de cumplimiento de las normas.
D) La ignorancia de la ley
Desde el punto de vista prctico, es imposible que un sujeto conozca todo el conjunto de normas
que componen el Ordenamiento jurdico. Han de organizarse las cosas de forma que sean efectivamente
aplicadas; por eso, debe prescindirse del conocimiento real de las normas por sus destinatarios, de tal
suerte que la norma se aplicar, sea conocida o no por el sujeto determinado.
Para solventar este hecho, las normas deben ser objeto de publicidad, lo cual implica la posibilidad
terica de que cualquiera pueda tener acceso a la norma en cuestin. Pero ello no resuelve el problema,
por eso se establece la efectividad del ordenamiento y deber de cumplimiento de las normas, sea conocido
o ignorado su contenido. As dice el Art.6.1 CC: la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento:
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E) La exclusin voluntaria de la ley aplicable
El cumplimiento de las normas es obligado. Sin embargo, atendiendo al Art.6.2 CC, parece que s
cabe excluir voluntariamente la aplicacin de las normas, dentro de ciertos lmites y condiciones, ya que es
frecuente que algunas normas autoricen a los propios interesados a reglamentar las situaciones que les
afectan privadamente autonoma privada. Por ejemplo, es regla contenida en la ley que el prstamo de
dinero no produce intereses, pero la propia disposicin legal autoriza la posibilidad de pacto expreso en
contrario.
4.10. Eficacia sancionadora de la norma: la sancin general de nulidad; actos contrarios a la ley y
actos en fraude a la ley.
A) La infraccin de las normas
El sujeto es libre de acatar la norma o desobedecerla, pero las consecuencias de obedecer o
desobedecer no sern las mismas. Si no se cumplen las normas, se da pie para la correspondiente
reaccin del Ordenamiento jurdico, que prev la imposicin de oportunas sanciones al infractor.
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3. Sanciones neutralizantes pretenden impedir que el autor del acto ilcito consiga el resultado
que pretenda al cometerlo.
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Los sujetos de la relacin jurdica: es necesario un determinado vnculo entre personas
que ocupan posiciones distintas. La persona que tiene derecho a algo es el sujeto activo y
la que se encuentra obligada a reconocer, satisfacer o hacer efectivo el derecho de otra
persona es el sujeto pasivo. Puede darse la cotitularidad de los sujetos.
El objeto de la relacin jurdica: es la realidad material o social subyacente en la relacin
intersubjetiva.
El contenido de la relacin jurdica: el entramado de derechos y deberes que vinculan a
los sujetos o partes de la relacin jurdica, quienes, por principio, se sitan en una posicin
de poder o de deber. Toda situacin de poder conlleva simultneamente una posicin
correspectiva de deber.
En la mayor parte de los supuestos, la posicin de sujeto activo y pasivo suele ir acompaada de
una serie de posiciones subordinadas de carcter contrapuesto a la posicin principal.
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C) Las facultades
Las facultades son las posibilidades de actuacin derivadas de un derecho subjetivo, y la mayor
parte de ellas pueden desgajarse o independizarse del derecho matriz una vez constituido, generando un
nuevo derecho subjetivo derivado que tendr un menor alcance. As, la facultad de goce del propietario
puede dar lugar al nacimiento del derecho de usufructo.
Por tanto, la caracterizacin de cualquiera de las posibilidades de actuacin como mera facultad del
titular del derecho subjetivo depende no slo de disquisiciones lgicas sino tambin de circunstancias
concretas motivadas por el propio ordenamiento jurdico o por el titular del derecho subjetivo.
D) Las potestades
El derecho subjetivo se refiere al poder otorgado a la persona con vistas a permitirle la satisfaccin
de sus propios intereses. Pero, hay otras situaciones en las que el ordenamiento jurdico atribuye un
determinado poder concreto a sujetos individuales para que en el ejercicios de ese poder se sirvan o
atiendan a los intereses de otras personas. En ese caso se habla de potestad. (Ej.: facultades de un
alcalde o un ministro, la patria potestad...)
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5.4. Nacimiento y adquisicin de los derechos.
A) En general
Es necesario que exista la realizacin de un evento que la norma jurdica prevea como causa
justificadora del nacimiento del derecho. Entre los hechos con relevancia jurdica destaca el nacimiento de
la persona en sentido propio: determina de forma automtica que tiene derecho a la vida, a la integridad
fsica, al nombre... (derechos de la personalidad).
Otros hechos darn lugar a una relacin jurdica como por ejemplo los supuestos de
responsabilidad civil extracontractual (cualquier hecho que dae a un tercero, como la inundacin de un
piso, un accidente de circulacin...). Asimismo, la relacin jurdica puede nacer por la intervencin de la
voluntad humana mediante un acto o pacto cualquiera (Ej.: alguien nombra herederos a sus hijos).
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conjunto plural de derechos subjetivos o de relaciones jurdicas agrupadas por la ley o por los
particulares (Ej.: herencia).
B) La renuncia de derechos
Es un particular modo de extincin contemplado por el CC, que slo puede plantarse respecto de
los derechos subjetivos propiamente dichos y una vez que tales derechos se encuentren realmente
constituidos. Es ms, la renuncia slo es vlida cuando no contrare el inters o el orden pblico, ni
perjudique a terceros.
En Derecho, se habla de orden pblico en dos sentidos: de una parte, para referirse a la necesidad
de lograr la paz social y ciudadana; y de otra, para referirse a los valores o principios generales del
Ordenamiento. La jurisprudencia suele identificar el orden pblico con los valores fundamentales del
Ordenamiento jurdico y/o con las lneas directrices de las instituciones jurdicas (principios bsicos de
ordenacin social de la convivencia).
La contemplacin de los intereses de terceros como lmite de la renunciabilidad de los derecho
subjetivos es un principio extrado bsicamente de la multiplicidad de supuestos en que las personas
deciden privarse de sus bienes para evitar que sus acreedores encuentren bienes con los que cobrar
cuando se les debe. Es claro que dicha renuncia de derechos se asienta ms en lo fraudulento que en el
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ejercicios del propio mbito de libertad de decisin. Por tanto, el sistema jurdico reacciona contra el titular
de un derecho que pretende renunciar a l con intencin de perjudicar a terceros. El CC menciona la
responsabilidad patrimonial universal, la irrenunciabilidad por perjuicio de terceros.
A) La colisin de derechos
Se da cuando determinados derechos, ostentados por diferente titular, tienen un mismo objeto o un
mismo contenido, y consiguientemente su ejercicio simultneo resulta imposible en razn de la
concurrencia.
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Ante esto, una de las funciones bsicas del Ordenamiento jurdico consiste en erradicar en la
medida de lo posible las situaciones posibles de colisin de derechos. El sistema jurdico se encuentra
literalmente plagado de normas cuyo objeto central consiste en la jerarquizacin de unos derechos sobre
otros para evitar la colisin. Esto implica situar a algunos derechos en posicin de subordinacin respecto
de otros, atendiendo a criterios decisorios y a razones de poltica jurdica de muy diverso orden:
Los intereses generales priman sobre los particulares (Ej.: la propiedad privada cede ante la
expropiacin forzosa).
Los derechos fundamentales priman sobre otros derechos.
Entre los derechos patrimoniales priman los de ms antigedad, mejor rango...
Sin embargo, por mucha previsin que se tenga, siempre saldrn nuevos conflictos de colisin de
derechos, que habrn de resolverse mediante el recurso a los principios generales de aplicacin de las
normas jurdicas. En general, en caso de ejercicio temporalmente incompatible suele ser preferente el
derecho que ha sido puesto en accin con anterioridad; mientras que, en relacin con los derechos
patrimoniales, suele ser frecuente el sacrificio parcial de los contenidos de los derechos ejercitados.
6.3. Los lmites intrnsecos al ejercicio de los derechos: la buena fe y el abuso del derecho; la
doctrina de los propios actos.
El Ordenamiento jurdico exige que los derechos subjetivos sean ejercitados conforme a su propia
funcin y significado, vetando su ejercicio de manera desorbitada o contraria a los parmetros de conducta
socialmente asumidos. Tal delimitacin se lleva a cabo mediante una serie de conceptos jurdicos
recogidos en el CC: la buena fe y el abuso del derecho. Estos son los lmites intrnsecos.
A) La buena fe
El CC dispone que los derechos deber ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe. Es
decir, no estar permitido realizar actos de ejercicio de derechos que, aunque quepan dentro de las
facultades tericas que tenga el titular, se aparten del canon de lealtad a las relaciones sociales.
La buena fe es un concepto jurdico indeterminado, y nuestro CC la recoge como la actitud
subjetivo de una persona que merece diferente traro al sujeto de derecho que acta de mala fe. Pero
naturalmente, la buena fe ha sido siempre considerada por la doctrina y la jurisprudencia como un principio
general del Derecho de carcter expansivo.
La LEC habla directamente de la buena fe procesal, y aunque no parece razonable calificar la
exigencia de la buena fe segn la materia objeto de regulacin, resulta oportuno exigir su aplicacin y que
el ejercicio procesal de los derechos no pueda desconocer la existencia de un principio general del
Derecho de aplicacin necesaria.
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Igualmente son frecuentes las referencias a la buena fe en las disposiciones relativas a la
Administracin pblica, en general.
C.1. Construccin jurisprudencial del principio la idea del abuso del derecho es relativamente
reciente, posterior al momento de codificacin europeo. En la 2 mitad del s.XX, algunas sentencias
francesas declaran abusivas las conductas de ciertos propietarios que, actuando dentro de los linderos de
sus fincas, generaban humos, estran aguas de modo desproporcionado... Desde entonces, el desarrollo
de la prohibicin de los actos abusivos por parte de los titulares de derechos subjetivos ha ido en aumento.
En Espaa, en fundamental la sentencia del TS de 14 de febrero de 1944 sobre el abuso de una central
elctrica. Su importancia radica en sus propias consideraciones:
El ejercicio es lcito an cuando se lesionen simples intereses de terceras personas, pero no debe
darse a esta consideracin un alcance demasiado literal y absoluto, ya que la pondra en pugna
con las exigencias ticas del Derecho.
La doctrina moderna ha elaborada la teora del abuso del tercero, que considera ilcito el ejercicio
de los derechos cuando sea abusivo. Es un lmite de orden moral, teleolgico y social que
determina la responsabilidad de quien traspase la equidad y la buena fe en el ejercicio del derecho
subjetivo, con daos para terceros o para la sociedad. El concepto del abuso del derecho se
integra por los siguientes elementos:
o Uso de un derecho, objetiva o externamente legal
o Dao a un inters (de terceros)
o Inmoralidad o antisocialidad de ese dao
Desde entonces, la jurisprudencia del TS ha reiterado estos tres elementos y la aplicacin del principio.
C.2. La formulacin legal de la prohibicin del abuso del derecho la incorporacin del abuso
del derecho a nuestra legislacin se da por primera vez en la Ley de Arrendamientos Urbanos de 1964,
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aunque de manera limitada. Ya con la reforma del Ttulo preeliminar del CC se dispone que la Ley no
ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo. Conforme a lo establecido en el CC, los
presupuestos de aplicacin del abuso del derecho son bsicamente dos:
1) Accin un omisin de carcter abusivo: el carcter abusivo se da cuando el acto o la omisin
del titular sobrepase manifiestamente los lmites normales del ejercicio de su derecho. La
extralimitacin puede deberse tanto a la actitud subjetiva del titular como a razones de carcter
objetivo en el ejercicio del mismo, aunque no pueda imputarse al titular mala fe deliberadamente en
la actuacin del derecho en cuestin.
2) Consecuencia daosa para un tercero: el ejercicio abusivo del derecho requiere que su
materializacin haya acarreado a cualquier otra persona un dao determinado. El dao puede ser
tanto la aparicin de consecuencias imprevistas para el tercero como la agravacin de la situacin
jurdica en que ste se encuentre. Hay casos en los que la actuacin del titular se agota en el acto
de ejercicio abusivo, en cambio, en otros supuestos, la persistencia en el abuso puede ser
reiterada.
C.3. Expansin y retroceso del abuso del derecho la invocacin por los litigantes o la
aplicacin por los Tribunales de la prohibicin del abuso del derecho se ha extendido a otras jurisdicciones,
sobre todo a la contencioso-administrativa y a la laboral. Y es que la prohibicin del abuso del derecho
constituye un principio general del Derecho que tiene capacidad expansiva en el conjunto del
Ordenamiento jurdico. Por tanto, la ilegitimidad del abuso del derecho tiene carcter general y es
observancia en cualesquiera disciplinas jurdicas. No obstante, hay que considerar lo siguiente:
El TS suele aseverar que la prohibicin del abuso del derecho es un recurso tcnico que
debe aplicarse con especial cuidado, atendiendo a las circunstancias de hecho y
procurando la acreditacin de los presupuestos de aplicacin del artculo.
Las resoluciones jurisprudenciales resaltan que el principio de abuso del derecho slo entra
en juego cuando no hay norma concreta aplicable al supuesto debatido, sobre todo si el
inters presuntamente daado no goza de proteccin propia.
La aplicacin del principio del abuso del derecho debe ser derogado o solicitado por quien
lo estime aplicable.
B) La autotutela
Se refiere a aquellos supuestos o medios de reaccin que el titular de tales derechos puede poner
en ejecucin por s mismo, sin impetrar el auxilio de la autoridad judicial. Actualmente, desempea un
carcter marginal y residual en nuestro ordenamiento jurdico-civil; mientras que en D.Penal, la legtima
defensa o el estado de necesidad arrojan consecuencias prcticas importantes, su papel en D.Civil es
prcticamente inexistente. Se trata nicamente de casos excepcionales, por lo que la autotutela no es un
criterio rector de la actual ordenacin jurdica.
C) La tutela judicial
La tutela de los derechos subjetivos la realiza el Estado por medio de los rganos de Poder Judicial
(Juzgados y Tribunales). Los rganos jurisdiccionales asumen la funcin de resolver y dirimir los conflictos
jurdicos en general. Adems, la CE convierte el derecho a la tutela judicial en un derecho fundamental
(Art.24.1): la efectiva proteccin de los derechos es, en s misma considerada, un derecho fundamental de
cualesquiera sujeto de derechos.
La instrumentacin concreta de dicha proteccin se realiza a travs del recurso de amparo ante el
TC, una vez agotada la va judicial ordinaria que corresponda. Y la propia jurisprudencia del TC ha
perfilado el contenido y alcance del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva en numerosas
sentencias, de las que pueden extraerse las siguientes conclusiones bsicas:
Las resoluciones judiciales deben encontrarse conveniente y suficientemente motivadas
(explicitando la interpretacin normativa y argumentando las razones del fallo)
Las normas de orden procesal deben ser consideradas instrumentales.
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derecho. Asimismo, quien ostenta un derecho subjetivo tiene el poder de imponer su decisin sobre otras
personas, que se vern afectadas como consecuencia del ejercicio de aquel derecho.
Por otra parte, la desidia en el ejercicio de los propios derechos es tambin manifestacin de una
conducta que permite suponer que los derechos que no son ejercitados en su momento adecuado o dentro
de un periodo temporal prudente ya no sern ejercitados nunca.
En definitiva, las exigencias de la buena fe y de la seguridad en el trfico imponen la necesidad de
que se marquen lmites temporales mximos de ejercicio de los derechos que permanecen actualmente
inactivos. Con ese fin, se sealan plazos temporales cuya finalizacin acarrea la prdida para el titular de
los derechos de la posibilidad de ponerlos en accin. Esta decadencia temporal de los derechos subjetivos
puede realizarse de 2 maneras que originan las instituciones de la caducidad y de la prescripcin.
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Prescripcin adquisitiva (o de usucapin) cuando provoca el nacimiento o la consolidacin
de un derecho a favor de una persona. Incide slo sobre los derechos patrimoniales que pueden
ser objeto de posesin en sentido tcnico (mbito de la propiedad y algunos derechos reales)
B) Presupuestos de la preinscripcin*
Los datos bsicos para que proceda son:
Un derecho que sea susceptible de prescripcin, un derecho prescriptible.
Que el titular del derecho permanezca inactivo
Que transcurra el plazo sealado por la ley sin ejercitar el derecho
Que si se produce un acto extemporneo, el sujeto pasivo alegue la prescripcin producida y no
haya renunciado a ella.
C) Suspensin de la prescripcin
Se presenta en todas las hiptesis en las que la produccin de algn acontecimiento hace que deje
de correr el plazo prescriptivo, pero sin que se reinicie desde el principio, una vez superadas las
circunstancias que provocaron la suspensin del cmputo (al contrario, se reinicia en el exacto momento
temporal en que qued detenido).
Destacan los casos de moratoria legal supuestos en los que, a consecuencia de situaciones
catastrficas, el legislador suele interrumpir o suspender temporalmente el cumplimiento de las
obligaciones durante un determinado periodo de tiempo.
D) Renuncia de la prescripcin
La consecuencia bsica de la prescripcin es que produce un beneficio para el sujeto obligado
debido a la inactividad del titular del derecho. Por eso, la Ley exige al sujeto obligado que tenga una
conducta diligente, al menos la alegacin de la prescripcin frente al titular del derecho en el caso de que
ste finalmente opte por ejercitarlo. As pues, la prescripcin operar slo si el beneficiado por ella la
alega, si no alega que ha transcurrido el plazo para el ejercicio eficaz del derecho, podr ser condenado a
cumplir. Por eso, la ley autoriza la renuncia de la prescripcin una vez que ha vencido el plazo de la
misma.
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7.4. La caducidad: concepto, diferencias con la prescripcin y rgimen.
A) La caducidad de los derechos
La ley considera que el ejercicios de determinados derechos y facultades se debe llevar a cabo,
necesariamente, dentro de un periodo temporal predeterminado. Una vez transcurrido ese plazo, y sin
posibilidad de suspensin o interrupcin, el derecho ya no podr ser ejercitado por su titular. Por tanto, se
requiere una especial prontitud por parte del titular para ejercitar el derecho.
Los casos se agrupan bajo la institucin de la caducidad la extincin de un derecho por su falta
de ejercicio durante un plazo temporal prefijado que no es susceptible de ser interrumpido. Ocurre as con
todos los actos procesales; as, por ejemplo, aun existiendo derecho a la tutela constitucional, ste se
pierde si no se ejercita en un determinado plazo de tiempo. Tambin se da en D. Civil, donde la caducidad
suele limitar temporalmente la facultad de algunas personas para impugnar una situacin jurdica
preexistente.
POR OTRA PARTE, la ley no se preocupa de precisar si el plazo de ejercicio de los derecho es de
prescripcin o caducidad. El legislador es plenamente libre para configurar el plazo de ejercicio de
cualquier derecho. Es ms, incluso los particulares pueden configurar los plazos de ejercicio de los
derechos con un cierto espacio de libertad, siempre que respeten las normas de carcter imperativo; as
por ejemplo, resulta admisible un pacto en cuya virtud los plazos de prescripcin legalmente previstos sean
reducidos convencionalmente.
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8.2. La condicin jurdica de persona.
La existencia de la persona, en cuanto ser individual, constituye un dato previo a la propia
consideracin de la sociedad y del Derecho (es un prius respecto al Derecho). La persona, socialmente
considerada, representa la causa ltima y remota de la construccin del Ordenamiento jurdico. As, han de
ser tenidos en cuenta como posibles sujetos de derechos y obligaciones, tanto los seres humanos
propiamente dichos, como ciertas entidades, agrupaciones o colectivos a los que el Derecho ha
personificado. Por consiguiente, se habla de persona natural y persona jurdica.
Todos los sistemas jurdicos aceptan la existencia de un amplio abanico de personas jurdicas; el
Derecho acaba atribuyendo personalidad tanto a las personas naturales como a las jurdicas. Hay que
sealar que, aunque la doctrina ha impuesto la expresin de personas fsicas para referirse a los seres
humanos, el CC slo utiliza al respecto el giro personas naturales, ya que considera que las personas slo
deben adjetivarse cuando resulte absoluta y estrictamente necesario.
8.3. La igualdad.
La capacidad jurdica significa la posibilidad abstracta y terica de encontrarse en situaciones
originadoras de derechos y obligaciones que pueden darse a lo largo de la vida de un sujeto, y tiene un
valor fundamentalmente tico o socio-poltico: colocar a todas las personas en un punto de partida
presidido por la idea de igualdad, rechazando discriminaciones.
As, el Art.14CE establece que los espaoles somos iguales ante la ley. Es un desarrollo del
principio revolucionario liberal de la igualdad ante la ley consagrado en la Revolucin francesa.
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8.5. Estado civil
A) Estado civil y capacidad de obrar
La capacidad de obrar de determinados grupos de personas requiere acudir a un concepto genrico
para explicarlo el estado civil. La mayor parte de la doctrina afirma que los estados civiles son
situaciones permanentes (o relativamente estables) o cualidades de la persona que predeterminan la
capacidad de obrar de sta. Los estados civiles son los siguientes:
Matrimonio y filiacin
Edad: la mayora de edad otorga plena capacidad de obrar a quien la alcanza y la minora de
edad, al contrario.
Incapacitacin judicialmente declarada: priva de capacidad a quien la sufre
Las restantes situaciones, cualidades o condiciones de las personas no deberan ser consideradas
estados civiles, dada su transitoriedad o accidentalidad en relacin con la capacidad de obrar de la
persona.
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C) El nasciturus o concebido pero no nacido
El Art.29CC determina que el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean
favorables, lo cual se encuentra supeditado a su nacimiento regular, es decir, a nacer con figura humana y
sobrevivir 24 h. extrauterinamente. Por tanto, jurdicamente, la personalidad slo se adquiere mediante el
nacimiento regular.
Una vez nacido, al concebido se le han de reconocer todos los efectos que le sean favorables, de
ah que consideremos reiterativo e inapropiado que la LEC-2000, tras reconocer la capacidad de las
personas fsicas para ser parte en los procesos civiles, haga lo propio con el concebido no nacido, para
todos los efectos que le sean favorables.
D) La comoriencia
La determinacin del momento de la muerte resulta compleja cuando fallecen simultneamente dos
o ms personas que tuvieran recprocamente derecho a heredar a las otras (Ej.: accidente en el que
fallecen padres e hijos). En estos casos, tradicionalmente se recurra a una serie de presunciones
basadas en la fortaleza fsica de los comorientes:
Entre marido y mujer, se considera premuerta a sta
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Entre progenitores e hijos, si son mayores de 14 aos fallecen antes los padres, y sino los
descendientes impberes.
Pero el CC introdujo que en defecto de prueba contraria, se establece que los conmorientes
fallecen de forma simultnea y, por tanto, no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro. Y esta
norma deber aplicarse a todo caso de duda sobre la supervivencia entre dos personas fallecidas
simultneamente, aun en circunstancias normales (no slo en supuestos de catstrofes).
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obstante, la pena de muerte ha quedado finalmente abolida, incluso en tiempos de guerra, mediante la Ley
Orgnica 11/1995 de 17 de noviembre.
En trminos tcnicos, la vida constituye el presupuesto de la atribucin de los derechos a una
persona cualquiera; y la integridad fsica, por su parte, se refiere a la plenitud de los atributos fsica de una
persona en vida. Ahora bien, el derecho a la integridad fsica debe entenderse como una derivacin del
derecho a la vida, en ntima conexin con l y ordenado a la planificacin de su sentido y a la plenitud de
su desarrollo, es decir, se encuentra subordinado a la vida propiamente dicha.
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6. Libertad de ctedra
7. Libertad informativa, completada por el derecho de rectificacin
8. Libertades pblicas: derecho de reunin, manifestacin y asociacin.
9. Libertad de enseanza y de creacin de centros docentes.
10. Libertad de sindicacin y huelga.
En la CE, la libertad es uno de los principios inspiradores del ordenamiento jurdico, segn indica el
primer prrafo del Art.1. Desde el punto de vista iusprivatista, la libertad es indiscutiblemente un derecho
de la personalidad de carcter bsico.
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B) La lesin de la esfera reservada de la persona: las intromisiones ilegtimas
Los actos que pueden ser atentatorios contra el derecho al honor, la intimidad y la imagen son
llamados intromisiones ilegtimas:
Emplazamiento en cualquier lugar de aparatos de escucha, de filmacin, de dispositivos pticos,
etc. para grabar o reproducir la vida ntima de las personas.
Utilizacin de dispositivos para el conocimiento de la vida ntima de las personas o cartas
privadas no destinas a quien haga uso de tales dispositivos, as como su grabacin, registro o
reproduccin.
Divulgacin de hechos relativos a la vida privada de las personas que afecte a su reputacin y
buen nombre.
Revelacin de datos privados de las personas conocidos a travs de la actividad profesional u
oficial de quien los revela
Captacin, reproduccin o publicacin de la imagen de las personas en lugares o momentos de
su vida privada.
Utilizacin del nombre, la voz o la imagen de una persona para fines publicitarios, comerciales o
de naturaleza anloga
Imputacin de hechos o manifestacin de juicios de valor a travs de acciones o expresiones
que de cualquier modo lesionen la dignidad de otra persona
B) El seudnimos
Es un nombre falso, distinto del verdadero, y su utilizacin es una prctica que se ha ido
extendiendo a personas que desean o reservar su identidad personal para su vida privada, o acudir a una
identificacin personal ms llamativa que la verdadera.
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En el D. Positivo su contemplacin es muy limitada:
La Ley del Registro Civil establece que est prohibida la conversin en nombre de los
seudnimos.
La Ley de Propiedad Intelectual establece que mientras el autor de obras divulgadas bajo
seudnimo no revele su identidad, el ejercicio de los derechos de autor correspondern a quien
haya divulgado la obra (si lo ha hecho con consentimiento del autor, claro).
Por tanto, el uso de seudnimo es lcito y admisible, siempre y cuando no pretenda suplantar o
excluir al nombre propiamente dicho en actos oficiales y administrativos. El seudnimo no es un derecho
de la personalidad ni mucho menos fundamental. Es sencillamente una situacin fctica que merece ser
protegida frente a situaciones abusivas de terceros, en aplicacin del principio general del derecho de
exclusin del enriquecimiento injusto.
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C) El deber general de respeto
Los derechos de la personalidad deben ser objeto de respeto general, de modo que su titula puede
ejercitarlos y reclamar su proteccin frente a oros. Los derechos de la personalidad pueden ser por tanto
calificados como derechos generales, en cuanto los miembros o entidades de la colectividad deben
respetarlos y son oponibles por su titular frente a cualquiera.
D) La extrapatrimonialidad
Los derechos de la personalidad, en s mismos considerados, deben ser excluidos del comercio de
los hombres, porque carecen de valoracin econmica concreta. Es decir, su reconocimiento por el
ordenamiento jurdico parte de la base de que su finalidad no es incrementar el patrimonio del sujeto de
derecho que ostenta su titularidad, sino reconocer mbitos de seguridad y de libertad necesarios para el
desarrollo personal.
La falta de valoracin econmica implica que no pueden ser objeto de expropiacin, ni de embargo,
ni de ejercicio por otro.
E) El dao moral
En 1910, el alcalde de Totana reclam a El Liberal 150.000 pesetas por haber hollado la honra de
su hija, de 15 aos, publicando la falsa noticia de que se haba fugado con un monje profesor de fsica. Las
sentencia del TS de 1912 reconoci la existencia de un dao moral, pero sin que ello fuera bice para
condenar al diario al pago de esa indemnizacin pecuniaria. Desde entonces, la lesin de los derechos de
la personalidad se ha identificado con la idea de dao moral. Sin embargo, actualmente, la legislacin y la
jurisprudencia aceptan que, aunque la lesin de tales derechos quede reducida a un dao moral, ste
habr de ser resarcido por su causante.
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Tema 10: LA CAPACIDAD DE OBRAR: LA EDAD Y EL SEXO.
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Por lo general, siempre se ha aceptado como un paso adelante la concepcin codificadora de fijar
una mayora de edad frente a las mltiples edades capacitadoras o habilitadoras propias del rgimen
antiguo. No obstante, su generalidad comienza a perder valor cuando aparecen nuevas ramas del Derecho
que sealan barreras cronolgicas de capacitacin no coincidentes con la mayora de edad general
establecida en el CC.
10.2. La situacin jurdica del menor de edad; en particular, capacidad y responsabilidad del menor.
A) La adquisicin de la capacidad: la Ley 11/1981
Tradicionalmente se deca que el menor de edad era total y absolutamente incapaz para realizar
actos con eficacia jurdica. Sin embargo, resulta razonable pensar que a medida que la edad aumenta
hasta aproximarse a los lmites de la mayora de edad, la gama de contratos realizados por el menos y su
complejidad y cuanta econmica aumenta.
Por eso, la Ley 11/1981 de 13 de mayo, modific los preceptos del CC relativos al menos,
reconocindole una cierta capacidad, aunque limitada. As, el D. positivo ha acabado por reconocer que la
adquisicin de la capacidad de obrar es gradual y paulatina:
1. El menos puede realizar por s mismo determinados actos, de acuerdo con las leyes y sus
condiciones de madurez.
2. El menos que haya cumplido 16 aos podr suministrar por s mismo los bienes que haya
adquirido con su trabajo o industria.
3. Los padres no podrn dispones de los derechos de que sean titulares los hijos, ni de sus
bienes inmuebles, objetos preciosos o valores mobiliario salvo que cuenten con el
consentimiento del menos que haya cumplido 16 aos.
4. Tambin es necesario el consentimiento del menos mayor de 16 aos cuando sus padres
pretendan emanciparle.
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10.3. La emancipacin: significado y concepto; tipos y efectos; particularidades de la emancipacin
por matrimonio; la llamada emancipacin de hecho. 3
A) Mayora de edad VS emancipacin
Emancipar (se) equivale a independizar(se), pese a no haber llegado an a la mayora de edad, de
la patria potestad o tutela a la que est sujeta un menor. El CC entiende que la primera causa de
emancipacin es alcanzar la mayora de edad. Sin embargo, este planteamiento del CC es errneo porque
la emancipacin y la mayora de edad son instituciones diversas:
La mayora de edad atribuye de forma automtica la plena capacidad de obrar a quien la
alcanza
La emancipacin sita al menor emancipado en una posicin intermedia de capacidad entre
el menor propiamente dicho y el mayor de edad.
Hoy en da, reconocida una cierta capacidad limitada al menor y rebajada la mayora de edad a los
18 aos, la operatividad y necesidad de la emancipacin es sin duda marginal.
B) Clases de emancipacin
La emancipacin puede tener lugar por diferentes causas, las principales clases de emancipacin
son:
1. Emancipacin por concesin paterna los progenitores consideran oportuno conceder al hijo
menor de edad la situacin de emancipado, mediante escritura pblica o comparecencia ante el
Juez encargado del Registro.
2. Emancipacin por concesin judicial los propios menores, a los 16 aos, se dirigen al Juez
para solicitar la concesin de la emancipacin, ya estn sometidos a la patria potestad o a tutela.
En el primer caso se hablar de conceder la emancipacin, y en el segundo conceder el beneficio
de la mayor edad. La solicitud debe ser fundada, y cuando los menores estn bajo la patria
potestad es necesario que se haya producido alguno de estos supuestos:
a. Que el progenitor que ejerce la patria potestad contraiga nuevo matrimonio o conviva de
hecho con persona distinta al otro progenitor
b. Que los padres vivan separados.
c. Que el ejercicio de la patria potestad se vea gravemente entorpecido.
3. Emancipacin por matrimonio el matrimonio posibilita la emancipacin sin la necesidad de la
concurrencia de requisito complementario. Por matrimonio se forma nueva familia.
4. emancipacin por vida independiente para el hijo mayor de 16 aos que con el
consentimiento de los padres viva independientemente de ellos. Los padres podrn revocar este
consentimiento. La situacin de independencia requiere al menos una cierta autonoma econmica
del menor.
3
C) Efectos de la emancipacin
3
Junto a ello, se encuentra tambin la emancipacin por concesin de la Patria, creada por el Decreto-ley (franquista) de 7 de
marzo de 1937 para incrementar el aislamiento de jvenes e uno de los dos ejrcitos contendientes en la Guerra Civil. Su vigencia
se ha mantenido hasta no hace tanto, sin embargo, actualmente se considera abrogada.
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La emancipacin sita al menor emancipado en una situacin de capacidad intermedia entre la
minora y la mayora de edad desde el punto de vista patrimonial. De ah las limitaciones establecidas en el
CC, segn el cual hasta que llegue a ser mayor de edad, el emancipado no podr:
tomar dinero a prstamo
enajenar o gravar bienes inmuebles o establecimientos mercantiles o industriales u objetos de
extraordinario valor sin consentimiento de sus padres y, a falta de ambos, sin el de su curador.
Para el supuesto de emancipacin por matrimonio, el CC establece que el emancipado pueda
enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles y objetos de valor, basta si es mayor el
otro cnyuge, el consentimiento de los dos; si tambin es menor, se necesitar el consentimiento de los
padres o tutores de uno y otro. Adems, el emancipado por matrimonio puede tomar dinero en prstamo
contando con el consentimiento del cnyuge.
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incrementando con nuevas disposiciones legales que tienden a una tendencial equiparacin entre hombres
y mujeres:
1. Ley de 24 de abril de 1958 tmida e inicial reforma del CC tendente a ampliar la capacidad de la
mujer, permitindosele ya, por ejemplo, ser testigo en los testamentos y ser tutora.
2. Ley de 22 de julio de 1961 retocada en 1966, se reconoce a la mujer (con licencia marital) los
mismos derechos que el varn para el ejercicio de toda clase de actividades polticas, profesionales
y de trabajo.
3. Ley de 22 de julio de 1972 fija la mayora de edad en los 21 aos para hombre y mujer, quien a
partir de ese momento podr dejar la casa paterna.
4. Ley de 2 de mayo de 1975 introduce sustanciales reformas en el CC y en el de Comercio. De un
lado, al regular el domicilio, la nacionalidad y los derechos y deberes recprocos entre los cnyuges,
la mujer deja de ser considerada como un mero satlite junto al marido. De otra parte, tanto
respecto de la capacidad de obrar en general como para actuar como comerciante, la mujer casada
deja de estar supeditada a la eterna licencia o autorizacin marial.
11.1. La incapacitacin.
A) La redaccin originaria del CC
El CC, en su Art.200, estableca que estaban sujetos a tutela adems de los menores no
emancipados- las personas sobre las que pesaban una serie de circunstancias de innegable gravedad que
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deberan traer consigo el que se las privase de la capacidad de obrar. Tales circunstancias eran: locura o
demencia, sordomudez con falta de saber lee y escribir, prodigalidad, sufrir pena de interdiccin civil
causas de incapacitacin.
A su vez, el hecho de privar a una persona de su capacidad para obrar (no de su cap. jurdica)
originaba la necesidad de dotarla de un cauce de representacin y defensa. Para ello, exista un organismo
tutelar (tutor, protutor y Consejo de familia) => tutela de familia.
Por su parte, los menores de edad no emancipados, quedaban sujetos a tutela si sus padres no
pudieran ejercer la patria potestad. En los casos en que los intereses del hijo y de los padres pudieran ser
antagnicos (Ej.: herencia de un familiar), se les deba nombrar un defensor judicial.
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control administrativo. Esto fue duramente criticado por el Prof. DE CASTRO y otros civilistas, hasta el
extremo de que la Ley 13/1983 abandona el control administrativo de los internamientos, instaurando por el
fin el control judicial.
As, el internamiento requiere la previa autorizacin judicial, a cuyo efecto el Juez debe examinar
personalmente al presunto incapaz y or el dictamen de un facultativo. Excepcionalmente, la autorizacin
judicial puede darse a posteriori, por razones de urgencia (locos furiosos, esquizofrenia agresiva...) que
avalen el inmediato internamiento del que se dar cuenta al Juez antes de 24 horas.
A partir de su entrada en vigor, la LEC-2000 ha considerado oportuno derogar el Art.211 CC e
integrar dentro de su propia regulacin el internamiento no voluntario por razn de trastorno psquico.
Sin embargo, puede haber uno o varios tutores; puede haber incapacitados que no queden
sometidos a tutela, sino a curatela; las atribuciones del defensor judicial no estn diseadas legalmente,
quedando encomendadas a la sentencia judicial... Ante esto, es difcil esquematizar, pero de manera
general podemos decir lo siguiente:
Los cargos tutelares son de carcter obligatorio
El nombramiento de la persona a desempear el cargo tuitivo debe (salvo para el defensor
judicial) recaer en un familiar cercano
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Las resoluciones judiciales sobre los cargos tutelares debern inscribirse obligatoriamente
en el Registro Civil, a efectos de que los terceros puedan conocer las condiciones de
capacidad de las personas.
Una vez inscrita la resolucin judicial sobre la capacidad, la realizacin de contratos por el
afectado le conllevar las siguientes consecuencias generales:
Los celebrados por personas sometidas a tutela son nulos de pleno derecho
Los celebrados por personas a quienes se ha asignado curador o defensor judicial
son anulables
Los actos y contratos celebrados por el tutor sin contar con la autorizacin judicial
sern radicalmente nulos
A) Tutela
El rgimen jurdico de la tutela es aplicable supletoriamente a la curatela y al defensor judicial. El
nombramiento del tutor debe realizarlo el Juez atendiendo inicialmente al orden de preferencia establecido
en el Art.234CC:
1 Cnyuge que conviva con el tutelado
2 Los padres
3 La persona o personas designadas por stos en sus disposiciones de ltima voluntad
4 El descendiente, ascendiente o hermano que designe el Juez
No obstante, la tutela puede ser desempeada por una sola persona o por varias simultneamente,
e incluso por las personas jurdicas que no tengan finalidad lucrativa. Tcnicamente, las causas de
inhabilidad para la designacin como tutor son circunstancias que fija la ley como excluyentes del posible
nombramiento; as, no pueden ser tutores:
Los condenados por cualquier delito que no les deje desempear bien el cargo como tutor
Las personas en quienes concurra imposibilidad absoluta de hecho
Los que tuvieren enemistad manifiesta con el menor o incapacitado
Las personas de mala conducta o que no tuvieren manera de vivir conocida
Los que tuvieren importantes conflictos de intereses con el menos o incapacitado
Los quebrados y concursados no rehabilitados
En definitiva, la tutela requiere la determinacin complementaria del Juez competente. Adems, los
progenitores del menor o incapacitado pueden inhabilitar a los parientes que en principio seran llamados
a la tutela, mediante testamento o cualquier otro documento notarial por considerar que no cumplen los
requisitos mnimos.
En el Art.251 se establece asimismo que ser excusable el desempeo de la tutela cuando por
razones de edad, enfermedad, ocupaciones personales o profesionales, por falta de vnculos de cualquier
clase entre tutor y tutelado, o por cualquier causa, resulte excesivamente gravoso el ejercicio del cargo.
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Las causas de remocin de la tutela son tambin aplicables, supletoriamente, a la curatela y al
defensor judicial. Remocin de la tutela cese como tutor de la persona previamente nombrada. El CC
concede legitimacin activa para el procedimiento de remocin al MF y a cualquier persona interesada en
acreditar que se ha producido cualquiera de las causas genricas de remocin contempladas:
Que el tutor se encuentre incurso en cualquiera de las causas legales de inhabilidad
Que el tutor se conduzca mal en el desempeo de la tutela
Que existan problemas de convivencia graves y continuados entre tutor y pupilo
B) Curatela
Hay que distinguir entre:
Curatela propia la correspondiente a los supuestos de hecho que determinan slo el nacimiento
de la curatela:
o Los emancipados cuyos padres fallecieron o quedaron impedidor
o Los que obtuvieron el beneficio de la mayora de edad
o Los declarados prdigos
En tales casos, las funcin del curador consiste en intervenir en los actos que los menores o
prdigos no pueden realizar por s solos; presta su asistencia.
Curatela impropia con las personas que la sentencia de incapacitacin o la resolucin judicial
coloquen bajo esta forma de proteccin en atencin a su grado de discernimiento. Por tanto, en
este caso, la existencia de curatela no depende del supuesto de hecho, sino de la valoracin
judicial, y su funcin ser la asistencia en aquellos actos que disponga la sentencia.
C) El defensor judicial
Es un cargo tuitivo ocasional o espordico, compatible con la existencia de los dems mecanismos
tutelares e incluso con la patria potestad por parte de los progenitores. En efecto:
En caso de existencia de tutela, no se nombrar un defensor judicial sino que la representacin
y defensa la asumir directamente el MF, mientras que en caso de que haya que cuidar tambin
los bienes de la persona en cuestin, el Juez podr designar un administrador .
El nombramiento del defensor judicial se har cuando :
o En algn asunto exista conflicto de intereses entre los menores o incapacitados y
sus representantes legales o el curador.
o Por cualquier causa, el tutor o el curador no desempeen las funciones que les son
propias, hasta que cese la causa determinante o se designe otra persona para
desempear el cargo.
Por eso, el carcter ocasional del defensor judicial hace que no se lo pueda considerar propiamente
un representante legal el menos para la defensa y administracin de su patrimonio. Sus atribuciones sern
las que el Juez le haya concedido en cada caso.
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A) Presupuestos y requisitos
Ante una desaparicin, la primera medida que adopta el CC es la posibilidad de designacin de un
defensor del desaparecido, para que atienda los asuntos ms urgentes atinentes a aquel. Estas medidas
son provisionales: a partir del ao de la desaparicin o de las ltimas noticias deberan verse sustituidas
por las correspondientes a la situacin de ausencia legal.
El nombramiento del defensor no requiere que haya transcurrido plazo alguno desde la
desaparicin y carencia de noticias, basta la incgnita. Si el desaparecido tiene un apoderado con
facultades administrativas, ste puede atender los asuntos relativos al desaparecido.
12.3. La declaracin legal de ausencia: requisitos y efectos; el representante legal del ausente.
El nombramiento del defensor tiene carcter provisional y constituye el primer paso para atender los
asuntos del desaparecido. Por eso, si transcurre un determinado periodo de tiempo sin que reaparezca o
se tengan nuevas noticias, se promueve una segunda fase4 la declaracin de ausencia legal: el
supuesto de hecho de la declaracin judicial de ausencia legal:
Esta declaracin se formaliza a travs de un auto judicial y requiere verse precedida de una
especial publicidad del expediente. En este sentido la LEC-2000 dispone que es requisito
indispensables... la publicidad de la incoacin del expediente mediante dos edictos que son intervalo de 15
das se publicarn en el BOE.
La declaracin de ausencia legal no tiene por qu verse seguida necesariamente por la declaracin
de fallecimiento, de hecho, durante la etapa de ausencia legal pueden producirse eventualidades que
hagan innecesaria la declaracin de fallecimiento:
Puede reaparecer el ausente
Puede probarse la muerte del declarado ausente, en cuyo caso, todos los expedientes judiciales
decaen frente al efectivo fallecimiento del ausente. A partir de ese momento, se considera
abierta su sucesin o herencia.
4
Primera fase: nombramiento del defensor del pueblo / Segunda fase: declaracin de ausencia legal. No obstante, la declaracin
de ausencia legal puede ser promovida aunque previamente no se haya instado el nombramiento del defensor del desaparecido.
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o Los hermanos mayores de edad que hayan convivido con el ausente, o el mayor de
ellos son representantes legtimos impropios.
El orden de prelacin vincula al Juez, quien slo podr alterarlo si apreciase un motivo grave.
en caso de inexistencia (o ineptitud) de estos familiares, el Juez podr designa a
Dativos
cualquier persona solvente de buenos antecedentes. No ha de tener entronque familiar con el
ausente y su nombramiento es de segundo orden (o subsidiario). A ellos se les aplican los
preceptos que regulan el ejercicio de la tutela y las causas de inhabilidad, excusa y remocin de
los tutores.
A) Requisitos exigidos
Se establecen plazos temporales, lo suficientemente amplio, para presumir la efectiva desaparicin
del mundo de los vivos del ausente. Adems, se requiere una especial publicidad del expediente con
5
Debe procurar seguir las huellas de su representado, tratando de contrastar su paradero o su efectivo deceso.
6
Ver nota 4
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intervalo de 15 das en el BOE, en un peridico de tirada en la capital del Estado, en otro de la capital de
provincia en que haya tenido su ltima residencia el ausente, en la Radio Nacional.
La Ley 4/2000 establece que se declara fallecimiento:
Ausencia calificada en caso de que la desaparicin de la persona haya tenido lugar en
condiciones de peculiar riesgo, transcurrido el plazo de 1 ao para supuestos de violencia
contra la vida y 3 meses en caso de siniestros (sobre todo naufragios o accidente areo)
Ausencia simple en cualesquiera otros supuestos, si han transcurrido 10 aos, o 5 aos si al
expirar esos 5 aos el ausente hubiera cumplido ya 75 aos.
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13.1. Significado y concepto de la nacionalidad.
A) Nacionalidad y apatridia
La nacionalidad es la integracin de la persona en cualquier organizacin poltica de carcter
estatal; de modo que la persona queda sometida al ordenamiento jurdico de dicho Estado, mientras que el
ordenamiento jurdico queda obligado a reconocer y respetar los derechos fundamentales y las libertades
cvicas de la persona.
Los ordenamientos jurdicos procuran regular con detalle la materia mediante directrices que
pueden ser contradictorias:
1. La importancia propia de la nacionalidad estatal, por lo que los controles para su eventual
adquisicin parecen ser difciles de superar y pretender la limitacin del nmero de nacionales
2. La generosidad de procedimientos de recuperacin y mantenimiento de la nacionalidad de
origen y de supuestos de doble nacionalidad convencional que parecen perseguir la ampliacin
del nmero de nacionales.
En realidad, lo que subyace es el amplio rechazo actual de las situaciones de apatridia, situacin
de las personas que no tienen nacionalidad alguna. Este rechazo ha sido fruto de los excesos de ciertos
regmenes polticos que provocaron desnacionalizaciones masivas de millones de ciudadanos durante la
1mitad del s. XX, y se hizo realidad normativa a nivel internacional desde la Declaracin Universal de los
DD (toda persona tiene derecho a una nacionalidad.
El CC considera que a los aptridas les ser de aplicacin, como ley personal, la ley del lugar de su
residencia habitual. Por tanto, los residentes en Espaa podran acceder a la nacionalidad espaola a
travs de la naturalizacin por residente. (Estatuto del Apartida, aprobado por RD 865/2001, de 20 de
julio).
B) Nacionalidad y ciudadana
Hoy da nacionalidad y ciudadana son trminos sinnimos, aunque no aceptados como tal por la
doctrina espaola. Los partidos polticos nacionalistas pretendieron sustituir el trmino nacionalidad del
texto constitucional por el de ciudadana; y la idea de nacionalidad debera reservarse para las
nacionalidades de ciertas CCAA. La propuesta no tuvo xito, pero enturbi definitivamente la cuestin
terica. La propia CE, en un artculo fundamental como el 53, uso la expresin cualquier ciudadano de
forma equivalente a nacional o espaol.
C) Regulacin normativa
La regulacin de la nacionalidad se encuentra en el Ttulo 1 del Libro 1 del CC (De los espaoles y
de los extranjeros). Pero la nacionalidad ha sido objeto de modificacin legislativa recurrente y sucesiva.
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Tradicionalmente se consideraba que la nacionalidad de origen era la atribuida desde el
nacimiento a una persona determinada, en virtud de los criterios poltico-jurdicos usados por el legislador:
1. la atribucin de nacionalidad por la pertenencia del nacido a una determinada lnea o estirpe
familiar (ius sanguinis)
2. la atribucin de nacionalidad por el lugar de nacimiento (ius soli)
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1. La filiacin o el nacimiento en Espaa cuya determinacin se produzca despus de los 18 aos de
edad del interesado
2. La adopcin del extranjero mayor de 18 aos
3. Estar o haber estado el interesado sujeto a la patria potestad de un espaol.
La declaracin de optar por la nacionalidad espaola deber ser realizada en el plazo de 2 aos a
contar desde el momento en que se da el supuesto de hecho propio de la adquisicin de la nacionalidad
espaola por opcin. Sin embargo, en el caso de haber estado sujeto a la patria potestad no tiene plazo de
2 aos. La reforma del CC pretende favorecer la opcin para los hijos de emigrantes espaoles.
B) La carta de naturaleza
La nacionalidad espaola se adquiere por carta de naturaleza otorgada mediante RD, cuando en el
interesado concurran circunstancias excepcionales: se trata de una forma especial y privilegiada de otorgar
la nacionalidad espaola por parte del poder ejecutivo.
C) La naturalizacin por residencia
Constituye el supuesto normal y por antonomasia de adquisicin de la nacionalidad espaola por
nacionales de otros Estados (Art.21 y 22 CC). La residencia continuada y efectiva de cualquier extranjero
en Espaa, acompaada por la solicitud de otorgamiento de la nacionalidad espaol, se presupone como
una verdadera integracin del interesado en la comunidad nacional. As, la residencia habr de ser legal,
continuada e inmediatamente anterior a la peticin formulada por el interesado, y los plazos son los
siguientes:
Residencia decenal constituye la regla general
Residencia quinquenal para quienes hayan obtenido asilo o refugio
Residencia bienal para los nacionales de origen de pases iberoamericanos, Andorra,
Filipinas, Guinea Ecuatorial o sefardes.
Residencia anual en los casos siguientes:
o Los nacidos en territorio espaol
o Los que no hayan ejercitado oportunamente la facultad de optar
o Los que hayan estado sujetos legalmente a la tutela, guarda o acogimiento de un
ciudadano o institucin espaoles durante 2 aos consecutivos
o Los que al tiempo de la solicitud lleven 1 ao casado con espaol/a y estn
separados legalmente o de hecho.
o Viudos/as de espaoles si a la muerte del cnyuge no hay separacin
o Los nacidos fuera de Espaa de padre o madre originariamente espaoles
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OM) una vez acreditados por el solicitante los requisitos materiales de su insercin en la comunidad
nacional: buena conducta cvica e integracin en la sociedad espaola.
1) En el caso de que la nacionalidad se haya adquirido por carta de naturaleza o por residencia, el
interesado dispone de un plazco de 180 das para cumplir los requisitos.
2) Si de adquiere la nacionalidad por opcin, los plazos de caducidad se dan en relacin con el
cumplimiento de los requisitos del Art.23
13.4. La posesin de estado.
El Art.18 establece que la posesin y utilizacin continuada de la nacionalidad espaola durante 10
aos, con buena fe y basada en un ttulo inscrito en el Registro Civil, es causa de consolidacin de la
nacionalidad, aunque se anule el ttulo la origin.
La consolidacin de la nacionalidad espaola puede estar referida tanto a la de origen como a la
sobrevenida, dependiendo de la nacionalidad que viniera detentando el interesado. Los requisitos para la
entrada en juego de la nueva figura de la posesin de estado de nacionalidad son, cumulativamente, los
siguientes:
1. Existencia de un ttulo de atribucin de nacionalidad inscrito en el Registro Civil que resulta
posteriormente anulado.
2. transcurso de un decenio, durante el cual el interesado se haya comportado efectivamente
como espaol
3. Comportamiento ininterrumpido del interesado que sea conforme a las reglas de la buena fe
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1. La ostentacin de otra nacionalidad es requisito predeterminante de la prdida
2. La residencia en el extranjero del espaol que desee renunciar a la nacionalidad espaola no
constituye meramente un elemento descriptor del supuesto de hecho, sino un requisito material
del acto de renuncia. Se requiere que el interesado resida habitualmente en el extranjero, para
evitar declaraciones de renuncia formuladas en Espaa.
B) Privacin de la nacionalidad
Tiene lugar cuando los naturalizados espaoles incurran en actos de particular gravedad que
conlleven una sentencia judicial o una sancin gubernativa al respecto. El Art.25 considera que la privacin
se produce en virtud de lo siguiente:
1) Cuando una sentencia judicial establezca la prdida de la nacionalidad espaola. (En el actual
CP no hay contemplacin normativa alguna de la pena de privacin de la nacionalidad).
2) Cuando en el procedimiento seguido para la obtencin derivativa de la nacionalidad, se haya
incurrido en falsedad.
3) Cuando quienes hayan adquirido la nacionalidad espaola por va derivativa entren
voluntariamente al servicio de armas o ejerzan cargo poltico en un Estado extranjero contra la
prohibicin expresa del Gobierno.
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nacionales de origen de pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal, deben
cumplir un plazo de residencia de slo 2 aos. Adems, el Art.24.2 prev que la adquisicin de la
nacionalidad propia de tales pases no conlleva la prdida de la nacionalidad espaola de origen.
Pero, dado que la nacionalidad es un criterio de atribucin de la legislacin aplicable a una persona,
resulta imposible que una persona est sometida a dos regmenes jurdicos distintos. Por eso, hablar de
doble nacionalidad supone en rigor:
La necesidad de distinguir entre una nacionalidad latente o hibernada y una nacionalidad
efectiva.
La nacionalidad latente de origen se conserva pese a la adquisicin de la segunda nacionalidad
efectiva.
Para adquirir la nacionalidad efectiva se requiere cumplir los requisitos previstos por los
Tratados de doble nacionalidad o los establecidos por la legislacin de la nacin de residencia
efectiva.
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14.2. La atribucin de la vecindad civil
Los principios bsicos de atribucin de la vecindad civil en Espaa, resumidamente, son los
siguientes:
Respecto de los hijos, la atribucin de vecindad requiere distinguir entre el caso en que los
padres o progenitores tengan la misma vecindad, o por el contrario, sea distinta. En caso de
igual vecindad, el criterio de ius sanguinis es fundamental. En el caso de distinta vecindad, el
criterio prioritario ser el lugar de nacimiento.
Cualquier menor de edad que haya cumplido 14 aos podr optar por la vecindad civil del lugar
de nacimiento o por la ltima vecindad de cualquiera de sus padres.
La residencia y lugar de residencia tambin son tenidos en cuenta por el legislador.
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Si el lugar de nacimiento, iure soli, comporta la atribucin de una determinada vecindad, la
remisin a la vecindad comn tampoco tiene eficacia.
Por lo tanto, el iure soli constituye la regla de imputacin bsica, salvo para el caso de que ambos
progenitores tengan la misma vecindad civil, y por ende, la entrada en juego de la eficacia subsidiaria de la
vecindad comn slo tendr aplicacin si el hijo ha nacido en el extranjero.
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14.7. La vecindad civil y la nacionalidad
La Ley 18/1990 establece que todo extranjero que adquiere la nacionalidad espaola ha de
adquirir tambin determinada vecindad civil. Los criterios para fijar sta tendrn en cuenta... la voluntad del
interesado, suprimindose la preferencia injustificada hasta ahora otorgada a la vecindad civil comn.
A) Vecindad civil subsiguiente a la adquisicin de la nacionalidad espaola
El extranjero que obtenga la nacionalidad espaola tiene la facultad de optar por las siguientes
vecindades:
La correspondiente al lugar de residencia
La del lugar de nacimiento
La ltima vecindad de cualquiera de sus progenitores o adoptantes
La del cnyuge.
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Para algunos autores, el domicilio real comprende el hecho fsico de la residencia efectiva en un
lugar determinado (elemento material) y la voluntad de residencia estable o habitual en dicho lugar
(elemento espiritual o intencional). Sin embargo, la generalidad de los autores actuales considera que la
lnea jurisprudencial del TS consiste en considerar que el elemento espiritual no es un componente
necesario del concepto legal de domicilio, sino que basta con considerar el domicilio como la residencia
habitual efectiva.
B) Domicilios legales
Los supuestos de domicilio legal vienen determinados por la fijacin de un lugar como domicilio de
una persona por cualquier disposicin legislativa, con independencia del lugar de residencia efectiva de la
persona. Los casos ms destacados de domicilio legal son:
El domicilio de los diplomticos destinados en el extranjero ser el ltimo que hayan tenido en
territorio espaol
El domicilio de los hijos sometidos a la patria potestad ser el de sus padres; y el de los
menores e incapacitados sometidos a tutela o curatela, el de sus guardadores.
El domicilio de los empleados es el pueblo en el que sirvan su destino o en el que vivan con
ms frecuencia
El domicilio de los militares en servicio activo es el pueblo en el que se encuentre el Cuerpo al
que pertenezcan.
Hoy en da, mucha gente no trabaja donde vive, por eso, difcilmente podra identificarse el lugar de
desempeo de las funciones profesionales con el domicilio real o la residencia habitual.
D) Domicilio electivo
Es el lugar de ejercicio de un derecho o del cumplimiento de una obligacin designado por las
personas interesadas en cualquier relacin jurdica, con independencia del domicilio real de las mismas. El
CC no regula con carcter general dicho domicilio electivo, pero, en la prctica, es objeto de mucha
utilizacin y tiene gran importancia.
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Tema 15: EL REGISTRO CIVIL.
C) El nombre
Desde la aprobacin de la Ley del Registro Civil de 8 de junio de 1957, al dar nombre al nacido no
podr consignarse ms de un nombre compuesto, ni ms de dos simples. Y la Ley 40/1999, en relacin
con el nombre, permite sustituir el nombre que obre inscrito en el Registro Civil en castellano por su
equivalente onomstico en cualquiera de las dems lenguas espaoles.
D) Los apellidos
El sistema espaol se caracteriza por atribuir e imponer a toda persona dos apellidos, anteponiendo
el 1 de los paternos y despus el de los maternos. De otra parte, el ordenamiento espaol mantiene los
apellidos propios de la mujer, se case o no. La costumbre burguesa de atribuir a la mujer el apellido del
marido no tiene reconocimiento normativo, slo es un uso social privado de valor jurdico.
En la actualidad, en tenor del Art. 53 LRC, las personas son designadas por su nombre y apellidos,
paterno y materno, que la ley ampara frente a todos. Adems, la Ley 40/1999 ha introducido la posibilidad
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Ley de Registro Civil
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de que cuando la filiacin se encuentre determinada por ambas lneas, el padre y la madre de comn
acuerdo podrn decidir el orden de transmisin de su respectivo primer apellido antes de la inscripcin
registral.
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Seccin 4: Tutelas y representaciones legales anotacin de los cargos tutelares y dems
representaciones legales de personas naturales y sus modificaciones.
B) Organizacin territorial
El RC depende del Ministerio de Justicia y todos los asuntos a l referentes estn encomendados a
la Direccin General de los Registros y el Notariado. Segn el Art.149.1.8 CE, la ordenacin de los
Registros es una materia que corresponde en exclusiva a la competencia estatal. Pero, naturalmente, el
RC est integrado pro los Registros Municipales, los Registros Consulares y el Registro Central:
1. Registros Municipales: en todo municipio debe existir un registro en el que se inscriban los
hechos que all sucedan. Ahora bien, la existencia o no en el municipio de Jueces de 1 instancia
obliga a distinguir entre:
a. Registros principales: encomendados directamente al Juez de 1 instancia con
competencia para todas las materias reguladas por la legislacin correspondiente
b. Registros subordinados o delegados: en municipios donde slo haya Juez de paz, quien
actuar por delegacin del encargado y con iguales facultades, aunque con restricciones:
i. Carece de competencia en materia de expedientes
ii. En estos registros no hay Seccin 4
iii. Las certificaciones deben llevar la firma conjunta del Juez de paz y del Secretario
2. Registros Consulares: son de los que se dispone para cada demarcacin consular; su finalidad es
que los residentes fuera del territorio nacional puedan inscribir los datos y circunstancias exigidos
por el Art.1 de la LRC. Estas inscripciones se extendern por duplicado, con el objeto de uno de los
ejemplares se remita al Registro Central.
3. Registro Central: a cargo de la propia Direccin General de los Registros y el Notariado del MJ; es
un Registro nico para todo el territorio nacional, con sede en Madrid. Concentra y centraliza todas
las inscripciones relativas a las circunstancias personales de los espaoles que hayan sido objeto
de inscripcin en los Registros Consulares. Adems, acoge todos aquellos hechos para cuya
inscripcin no resulte competente ningn otro Registro, as como aquellos que no puedan
inscribirse por concurrir circunstancias excepcionales de guerra u otras que impidan el
funcionamiento del Registro territorial competente.
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B) Anotaciones se caracterizan por la nota de provisionalidad y de mucha menor importancia
que las inscripciones. Segn el Art.38 LRC, tienen valor informativo y en ningn caso constituyen la prueba
que proporciona la inscripcin.
C) Notas marginales asientos breves y concisos anotados en el margen del os folios registrales
que cumplen una funcin puramente instrumental: relacionan las inscripciones entre s. Se denominan
tambin notas de referencia.
es un asiento especial para la constancia del rgimen de bienes de matrimonio
D) Indicaciones
(gananciales, separacin, participacin...).
E) Cancelaciones son asientos de carcter negativo que conllevan la anulacin de un asiento
anterior por ineficacia del acto, inexactitud de contenido y otra causa (Art.163 RRC) Puede constar
marginalmente o abrir folio independiente, y por su parte, el asiento totalmente cancelado ser cruzado
(tachado) con tinta de distinto color en el libro registral; si se cancela parcialmente, se subrayar la parte
cancelada cerrndose entre parntesis con llamada marginal al asiento cancelatorio.
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parte de la presuncin de exactitud de los hechos inscritos (fe pblica registral), en cuya virtud debe
concluirse que los asientos registrales dan fe de las circunstancias fundamentales de la inscripcin
correspondiente: existencia y eficacia del hecho inscrito, sujetos intervinientes y tiempo y lugar en que se
produjo.
Por consiguiente, las inscripciones constituyen la verdad oficial de los hechos y circunstancias de
que cada inscripcin hace fe y pueden ser calificadas como ttulo de legitimacin:
15.6. La publicidad registral.
Se refiere a todos los aspectos relacionados con el conocimiento de los asientos del Registro y con
los medios a travs de los cuales se consigue dicho conocimiento. La publicidad formal es un corolario del
carcter pblico del RC.
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Para paliar los abusos que podra provocar la gratuidad, se considera que si el peticionario
solicita ms de una certificacin referida al mismo asiento o documente, el encargado
adoptar las determinaciones oportunas.
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ha cuajado en la sociedad civil, y ha sido objeto de elaboracin por parte de los juristas bajomedievales y
modernos.
En el s.XVI, aparecen ya las sociedades annimas, bajo la forma de compaas comerciales o
compaas de Indias. La limitacin de la responsabilidad patrimonial, de convierte a partir de ahora en una
de las notas caractersticas de la persona jurdica y en el motor de arranque del triunfo de las sociedades
annimas que, en los siglos XIX y XX, se convierten en el parmetro general y en el espejo de desarrollo
de todo el conjunto de las personas jurdicas.
La desaparicin del inters pblico de los entes personificados da paso al inters particular de los
socios y sucesivamente al incipiente capitalismo. As, en el siglo XIX, la construccin terica de SAVIGNY
refuerza la teora de la ficcin, calificando a las personas jurdicas de ficticias y sealando las barreras
existentes entre los tipos bsicos de personas jurdicas de inters bsico para el D. Civil: las asociaciones
y las fundaciones.
B) La concepcin antropomrfica
El jurista alemn OTTO VON GIERKE, a finales del s.XIX, propone el abandono de la teora de la
persona ficta, demostrando que las que hasta ahora se consideraban tal eran una serie de organismo o
entidades que realmente tienen una innegable presencia social, una vida propia e independiente de los
seres humano que los conformas. Por tanto, el Derecho no lleva a cabo una verdadera creacin de tales
entes, sino que se limita a reconocerlos y establecer el rgimen jurdico que les corresponda, ya que las
personas jurdicas, al fin y al cabo, deben ser consideradas tambin como sujetos de derechos al igual que
la persona propiamente dicha (de ah la calificacin de teora antropomrfica).
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16.3. Las personas jurdicas en el CC
El CC utiliza la denominacin de personas jurdicas, en plural, como rbrica del captulo II del
Ttulo II del Libro1. Dicha denominacin se encuentra asimismo generalizada en la doctrina espaola.
Nuestro CC se adelanta a las consideraciones realizadas doctrinalmente de forma muy tarda, en las que
justamente se propone la necesidad de abandonar el tpico djenla (la persona jurdica en singular) y
atender al rgimen jurdico de los diferentes grupos de personas jurdicas-
En este sentido, el CC utiliza el trmino corporaciones para referirse a todas las personas jurdico-
pblicas que deben su nacimiento al propio impulso de la Administracin pblica y de los diferentes
organismos polticos.
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D) Asociaciones y sociedades: el inters particular
Las asociaciones de inters particular constituyen un subtipo de la figura de la asociacin
propiamente dicha: las sociedades que tienen por objeto conseguir un lucro o ganancia repartible entre los
socios. Las sociedades pueden ser calificadas como de inters particular: las ganancias slo se reparten
o prorratean entre quienes las han constituido o se han integrado posteriormente como socios.
Sin embargo, dicho inters particular no es antagnico al inters pblico, como pudiera pensarse. El
CC establece que las sociedades no pueden considerarse desprovistas de inters pblico o atencin a los
intereses generales. Si as fuera, el Ordenamiento jurdico no las debera reconocer como tales personas
jurdicas.
Resulta necesario abordar el estudio de los diferentes tipos de personas jurdicas admitidas en
nuestro Ordenamiento jurdico.
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B) Domicilio de las personas jurdicas
El Art.41CC dispone que cuando ni la ley que las haya creado o reconocido, ni los estatutos o las
reglas de fundacin fijaren el domicilio de las personas jurdicas, se entender que lo tienen en el lugar en
que se halle establecida su representacin legal, o donde ejerzan las principales funciones de un instituto.
Segn esto, el domicilio de las personas jurdicas ser el establecido en su momento constitutivo y,
en caso de faltar ste, de forma subsidiaria, debera atenderse al lugar en que se encuentra fijada la
representacin legal de la persona jurdica en cuestin o donde ejerzan sus funciones principales.
Adems, el Art.66.1 de la LEC-2000 establece que el domicilio ser el pueblo que como tal est
sealado en la escritura de la sociedad o en los estatutos por que se rijan, y en caso de defecto, donde
tuvieren el centro de sus operaciones comerciales o aquel en que tuvieren el principal establecimiento.
Asimismo, salvo que se disponga otra cosa, las personas jurdicas sern demandadas en el lugar de su
domicilio o donde la situacin o relacin jurdica a que se refiera el litigio haya nacido o deba sufrir efectos.
La inviolabilidad del domicilio constitucionalmente establecida, se basa en la proteccin de las
personas propiamente dichas, como garanta del reducto ntimo de la personalidad o de la vida familiar.
Pero no hay razn alguna para excluir a las personas jurdicas de la misma proteccin.
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Tema 17: LAS ASOCIACIONES Y LAS FUNDACIONES.
PARTE 1. ASOCIACIONES
17.1. Asociaciones y derecho de asociacin
La asociacin puede definirse como un conjunto de personas voluntariamente organizado con
vistas a la consecucin de fin de inters general y no lucrativo. Su existencia responde al carcter social de
la persona humana y presupone la existencia de un derecho subjetivo pblico: el derecho de asociacin.
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Art. 22 CE: Derecho de asociacin
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17.3. Constitucin de la asociacin
A) La pluralidad de personas
El presupuesto fundamental de la asociacin viene representado por la unin o agrupacin de un
nmero plural de personas que se asocian entre s para conseguir alguna finalidad que, por separado,
deviene imposible o inoportuna.
La CE no precisa nada respecto al nmero mnimo de asociados, pero la LO 1/2002 establece que
las asociaciones se constituyen mediante acuerdo de tres o ms personas fsicas o jurdicas legalmente
constituidas. Por lo tanto, a partir de su entrada en vigor, la constitucin de la asociacin reclama como
mnimo la existencia de tres personas como socios iniciales o fundadores. Algunos autores han criticado el
hecho de que la CE para este supuesto no distingue entre personas fsicas o personas jurdicas y por
tanto, la libertad de asociacin es tambin propia de las personas jurdicas.
En cualquier caso, quienes deseen constituir una asociacin deben tener capacidad de obrar, con
carcter general, segn requieren los Art. 3 de las Leyes de 1964 y de 2002. conforme a ello, los menores
de edad no podran formar parte de asociacin alguna, lo cual es sumamente dudoso en relacin con las
asociaciones juveniles y las asociaciones estudiantiles. Y muchas asociaciones culturales, deportivas...
estimulan la pertenencia a ellas de los menores de edad, quienes en algunos casos podrn incorporarse a
ellas por s mismos.
B) El acta fundacional
Quienes deseen constituir una asociacin, como primer paso, debern llevara a cabo un acto
dirigido a manifestar su voluntad de constituir una asociacin, y redactar y aprobar unos estatutos que
constituyan las reglas internas de funcionamiento de la asociacin. A tal efecto, la Ley de Asociaciones
habla de acta constitutiva o acta fundacional como el documento suscrito por los socios fundadores que
deja constancia de la voluntad comn y concorde de los asistentes de constituir una asociacin.
Este acta puede tratarse de un documento pblico (acta notarial) o de un documento privado,
redactado y suscrito por las personas interesadas, y que comprenda lo siguiente:
1. Nombre, apellidos y circunstancias de las personas intervinientes.
2. Lugar y fecha de la reunin
3. Acuerdo constitutivo propiamente dicho de la asociacin de que se trate, con indicacin del
nombre, domicilio y fines de la misma.
4. Aprobacin de los estatutos
5. Apoderamiento en favor de una o varias personas para llevar a cabo gestiones de puesta en
marcha.
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4. Lugar y fecha del otorgamiento del acta y firma de los promotores
5. Designacin de los integrantes de los rganos provisionales de gobierno.
C) Los estatutos
Son las reglas de autorregulacin de la asociacin y han de comprender los extremos requeridos
por el funcionamiento de una organizacin (denominacin, fines, domicilio, etc.). Sus normas propias
suplen en la mayor parte de las ocasiones parquedad legal sobre la materia.
Ni la ley derogada ni la legislacin vigente ofrecen definicin alguna de los estatutos, y se limitan a
establecer un contenido mnimo que debe comprender:
a) La denominacin de la asociacin, que no podr ser idntica a la de otras asociaciones
previamente registradas ni tan semejante que pueda llevar a confusin. Adems no puede:
- incorporar denominaciones tradicionalmente reservada a corporaciones jurdico-pblicas
(Colegio, Cmara, Universidad...)
- monopolizar demarcaciones territoriales sin precisiones complementarias (Ej.:
Asociacin de Palencia)
- Utilizar como denominacin sustantivos reservados para otros tipos de personas
jurdicas (sociedad, fundacin...)
b) El domicilio as como el mbito territorial en que se realicen principalmente sus actividades.
c) La duracin, cuando la asociacin no se constituya por tiempo indefinido. Por tanto, la regla
prctica es prever la duracin indefinida de la asociacin, bastando la constancia de que los
promotores estn conformes con la idea de vincularse por tiempo indefinido.
d) Los fines perseguidos por la asociacin, que debern ser lcitos y determinados, as como las
actividades previstas para su consecucin. Los fines asociativos deben ser explicados para conocer
con detalle por qu y para qu se crea una nueva persona jurdica. En cuanto a la licitud de los
fines, la CE declara la ilegalidad de las asociaciones que persigan fines o utilicen medios
tipificados como delito y prohbe las asociaciones secretas y las de carcter paramilitar.
e) Los requisitos y modalidades de admisin y bajo, sancin y separacin de los asociados y, en su
caso, las clases de stos. Podrn incluir tambin las consecuencias del impago de las cuotas por
parte de los asociados.
f) Los derechos y obligaciones de los asociados y, en su caso, de cada una de sus distintas
modalidades
g) Los criterios que garanticen el funcionamiento democrtico de la asociacin.
h) Los rganos y representacin, su composicin, reglas y procedimientos para la eleccin y
sustitucin de sus miembros, sus atribuciones, duracin de los cargos, causas de cese, la forma de
deliberar y requisitos para que los citados rganos queden vlidamente constituidos.
i) El rgimen de administracin, contabilidad y documentacin, as como la fecha de cierre del
ejercicio asociativo.
j) El patrimonio inicial y los recursos econmicos de los que se podr hacer uso
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k) Causas de disolucin y destino del patrimonio en tal supuesto, que no podr desvirtuar el carcter
no lucrativo de la entidad.
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17.5. Esquema organizativo y rganos directivos
La asociacin funciona en base a los siguientes rganos:
rganos supremo que debe convocarse al menos una vez al ao par la
Asamblea General
aprobacin de cuentas y presupuestos; es competente para modificar los estatutos, realizar
nombramientos, etc.
rgano de direccin y gestin de la asociacin.
Junta Directiva
Presidente representa a la asociacin frente a terceros y preside tanto la Junta Directiva
como la Asamblea General.
La LO 1/2002 slo habla de un rgano de representacin que gestione y represente los intereses
de la asociacin; de tal manera que se habla de Junta Directiva o de Consejo de Direccin, Comisin
Permanente o similar.
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Las que (an con fin lcito) emplearen medios violentos para su consecucin.
Las organizaciones clandestinas o paramilitares
Las que promueven la discriminacin racial o inciten a ella.
Bardas armadas, organizaciones o grupos terroristas (incluida por el nuevo CP de 1995)
Adems, la asociacin se puede extinguir por la voluntad de los socios; y, en general, por
cualquiera de las causas contempladas en el Art.39 CC: expiracin del plazo previsto al constituirla,
realizacin del fin social o imposibilidad de acometerlo.
Para los acuerdos relativos a la disolucin, la LO 1/2002 requiere mayora cualificada de las
personas presentes o representadas, que resultar cuando los votos afirmativos superen la mitad.
PARTE 2. FUNDACIONES
17.9. Concepto y tipos de fundaciones
La fundacin es la persona jurdica de sustrato patrimonial por excelencia: lo fundamental en ella es
el patrimonio (conjunto de bienes) que el fundador separa o individualiza para atender a un fin
determinado. Por tanto, se caracteriza como la personificacin de un patrimonio establemente adscrito a
un fin de carcter general.
Con atencin a las fundaciones, el CC seala lo siguiente:
Que su capacidad civil se rige por las reglas de institucin
Que puede actuar en el trfico
Que se extingue por las causas genricas de falta de funcionamiento contempladas en el Art.39
PERO, con la Ley 30/1994, abandona esta clasificacin, llevando a cabo una regulacin de carcter
general aplicable a cualquier tipo de fundacin.
B) Dotacin patrimonial
La fundacin es un patrimonio adscrito a un fin; se requiere ab initio la dotacin patrimonial de la
fundacin, que ha de ser adecuada y suficiente para el cumplimiento de los fines fundacionales. El TS
considera que la dotacin es requisito esencial, sea cual fuere su naturaleza jurdica, para la existencia de
la fundacin.
No obstante, esto no impide que la dotacin patrimonial inicial se configure por el fundador como un
mero paso instrumental para conseguir una dotacin ideal u ptima. Pero en cualquier caso, la dotacin
inicial debe tener la suficiente entidad econmica para garantizar el cumplimiento de los fines
fundacionales de forma relativamente segura durante un plazo de tiempo prolongado.
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C) Los fines de inters general
Los fines fundacionales deben atender tanto a la actividad de la fundacin propiamente dicha como
a los beneficiarios de las actividades fundacionales. De ah que la CE hable de fines de inters general, lo
cual supone:
Los fines perseguidos por el fundador han de ser determinados, en cuanto consecucin a perseguir
por la fundacin una vez constituida. Por ello deben ser mencionados en los estatutos.
Los futuros beneficiarios de las prestaciones de la fundacin han de ser, por el contrario,
indeterminados y deben entenderse inconstitucionales las denominadas fundaciones familiares.
Los fines han de ser lcitos por principio y, en particular, legales.
17.11. El Patronato.
La gestin y funcionamiento de la fundacin quedan encomendados a un rgano colegiado: el
Patronato, compuesto al menos por 3 miembros. Los patronos suelen identificarse personalmente al
redactar los Estatutos, y en el futuro, los componentes del Patronato se sealan de forma indirecta (Ej.: los
tres hijos del fundador de mayor edad) o por indicaciones de cargos. En caso de constitucin inter vivos de
la fundacin, lo normal es que el fundador asuma un papel relevante en el propio Patronato. As, la primera
fase temporal de desarrollo de la fundacin se caracteriza por la coincidencia de la cualidad de instituyente
y administrador en una (o varias) misma persona.
Los patronos son administradores de la fundacin, y su administracin queda sometida a la
autorizacin previa o al control a posteriori por parte de los poderes pblicos a travs del Protectorado.
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Por otra parte, la misma Ley 30/1994 establece que deber ser destinado a la realizacin de los
fines fundacionales al menos el 70% de las rentas o cualquier otro ingreso neto que obtenga la fundacin,
debindose destinar el resto a incrementar la dotacin fundacional. Las aportaciones en concepto de
dotacin patrimonial no sern computables a estos efectos.
B) Actividades empresariales
Con carcter general, actualmente se admite el desempeo de actividades empresariales por parte
de las fundaciones.
17.13. El Protectorado.
Las disposiciones legales prevn la existencia del Protectorado: departamento administrativo que
tiene encomendada la vigilancia y control del devenir de la fundacin. Hasta la publicacin de la CE, esta
funcin le corresponda al Estado, pero en la actualidad:
La mayora de los Estatutos de Autonoma de las CCAA atribuyen a stas competencia exclusiva
sobre las fundaciones
La Ley 30/1994 indica slo que el Protectorado ser ejercido por la Administracin General del
Estado, en la forma que reglamentariamente se determine, respecto de las fundaciones de
competencia estatal.
El Reglamento de fundaciones reitera esta idea en su Art.21.1, atribuyendo la funcin a los
Departamentos ministeriales que posean atribuciones vinculadas con los fines fundacionales.
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Tema 18: EL PATRIMONIO.
B) Las deudas
Constituyen un factor de disminucin del valor econmico del conjunto patrimonial que, restado de
ste, dara el resultado correspondiente. Las deudas forman parte del patrimonio, aunque sea como
elemento pasivo, y por tanto, es necesario distinguir entre patrimonio bruto (activo) y patrimonio
neto(pasivo).
Si se transmite un conjunto patrimonial a otra persona, se transmiten tambin las deudas. A tal
efecto, es indiferente adems que se trate de patrimonio personal o colectivo, pues el activo
correspondiente quedar vinculado desde el punto de vista de la responsabilidad a las correspondientes
deudas.
En nuestro Derecho:
El fenmeno de la herencia se contempla como transmisin mortis causa de un conjunto
patrimonial, en el que suceden los herederos tanto en los bienes y derechos como en las deudas y
obligaciones que no tengan carcter personalsimo.
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En el caso de la donacin de todos los bienes del donante, las deudas inherentes a tales bienes
slo se transmiten si fueron contradas antes de la donacin o si sta se hizo en fraude de
acreedores.
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Tema 19: LAS COSAS.
B) Cosas y bienes
El CC espaol parece emplear como sinnimas las expresiones cosas y bienes, aunque la
identidad no es completa: las cosas son objetos materiales y los bienes, seran cualquier componente del
patrimonio de una persona evaluables econmicamente, tanto si son cosas como si son derechos sobre
esas cosas (pero se rechaza la idea de identificar bien con derecho).
D) Bienes muebles
El Art.335 CC considera que tienen carcter mueble todos los que se puedan transportar de un
punto a otro sin menoscabo de la cosa inmueble a que estuvieren unidos. Atencin: cuando entre el
mueble y el inmueble exista una verdadera adherencia o inseparabilidad se trata de inmueble por
incorporacin, y en caso contrario, unin de manera fija pero accidental o pasajera, se trata de bien
mueble.
B) La universalidad de cosas
En algunas ocasiones, es til considerar agrupadas un conjunto plural de cosas para facilitar su
consideracin como objeto de derecho (Ej.:cuando se vende una biblioteca). A tales conjuntos de cosas se
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les llama universalidades, para evidenciar que funcionan en trfico como un todo, que exige reglas
distintas y propias de las que se aplicaran en el caso de considerar una a una las distintas cosas que la
integran. As, el CC establece:
Art. 449 referido al usufructo del rebao: exige que con las cras se repongan las cabezas que
mueran anual y ordinariamente o falten por la rapacidad de animales dainos.
Art. 1.532: regula la venta de universalidad estableciendo reglas particulares respecto de la
eviccin en la compraventa.
La existencia de una universalidad depende en gran medida de la voluntad del dueo de las cosas
que las agrupa y del hecho de que se trate de cosas homogneas (universitates facti vel hominis) Sin
embargo, algunas veces, es la propia ley la que agrupa una pluralidad de cosas, incluso sin ser
homogneas, sometindolas a una regulacin propia (universitates iuris); actualmente, stas vienen
representadas por los diferentes tipos de patrimonios separados.
Adems, son bienes de uso pblico los caminos provinciales y vecinales, las plazas, calles, fuentes
y aguas pblicas, los paseos y las obras pblicas de servicio general. Ahora bien, las entidades pblicas
tambin pueden ser titulares e bienes que no estn sometidos al rgimen especial del dominio pblico,
sino al rgimen genrico de la propiedad privada: son los bienes patrimoniales del Estado, de la Provincia
y del Municipio.
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Los bienes patrimoniales del Estado est regidos hoy por la Ley de Patrimonio del Estado de 15 de
abril de 1964; y los bienes de titularidad del Estado afectos al uso y servicio del Rey y de la Real Familia,
han sido regulados por la Ley 23/1982.
B) Criterios distintivos entre ambas categoras: las pretendidas notas exclusivas de los
bienes demaniales
Tanto la legislacin administrativa como el CC consideran que los bienes y derechos que
pertenezcan a los entes pblicos y no merezcan la consideracin de bienes demaniales habrn de ser
calificados como patrimoniales. Legal y doctrinalmente, la frontera entre ambos se delimita en base a dos
criterios:
La naturaleza de los bienes: excluira del mbito de la propiedad privada a una serie de bienes que
no son susceptibles de apropiacin por los particulares.
La afectacin o destino de los bienes a los intereses generales de al comunidad, ya sea por estar
especialmente afectos al uso pblico, o al servicio pblico.
Segn esto, seran bienes patrimoniales de los entes pblicos los siguientes:
- Los bienes muebles cuyo carcter patrimonial no se desvirta por la afectacin de los
mismos al servicio correspondiente
- Los bienes pertenecientes a los entes pblicos en atencin a su rendimiento econmico
o por la garanta que tal inversin econmica supone
- Los bienes pertenecientes a los entes pblicos como instrumentos para el desarrollo de
actividades que estn sometidas en bloque a las normas de Derecho privado.
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Finalmente, es necesario indicar otras caractersticas del dominio pblicos que estn presentes en
los bienes patrimoniales, como por ejemplo, las facultades de deslinde de los bienes de oficio y de
recuperacin de los bienes de oficio
En cuanto se refiere al dominio pblico, la idea de dominio se emplea en esta materia slo en
sentido formal del bien; pero implica una forma de explotacin y de gestin que no se concilia en absoluto
con la idea de propiedad comunal. El dominio pblico entraa una forma de explotacin caracterizada por
la esencialidad del inters general y por la existencia de unas formas de control administrativo de dicho
inters.
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Tema 20: LA AUTONOMA PRIVADA Y EL NEGOCIO JURDICO. LA REPRESENTACIN.
As, ha de reconocerse a las personas la capacidad de negociar con sus derechos y de utilizarlos
como quieran conforme a la satisfaccin de sus intereses, aunque sometida a las reglas imperativas
correspondientes. Este poder de iniciativa de los particulares existe y se identifica con el principio de
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autonoma privada, pues en la medida en que implica dotar a los particulares de una cierta potestad
normativa , jurdicamente eficaz, viene a actuar en paralelo a la potestad o al poder que tienen los rganos
polticamente legitimados para dictar reglas o normas jurdicas generales. As, se habla de autonoma
privada para hablar del poder de autorregulacin o de autogobierno de los particulares en las relaciones
jurdicas.
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son gratuitos cuando uno de los sujetos uno de los
Negocios gratuitos y negocios onerosos
sujetos se enriquece a consecuencia del negocio, sin asumir carga o contraprestacin alguna
(donacin, contrato de prstamo); y son onerosos aquellos en los que la prestacin de una parte
encuentra su razn de ser en la contraprestacin de la otra (arrendamiento, compraventa).
los unilaterales surten efectos en virtud de la
Negocios bilaterales y negocios unilaterales
declaracin de voluntad de una sola persona (testamento, apoderamiento); y los bilaterales, cuando
para ser eficaces requiere la emisin de las declaraciones de voluntad de dos (o ms) personas que
ocupan posiciones jurdicas distintas o contrapuestas. Si hay varias personas manifiesten su voluntad o
persigan un mismo objetivo, es necesario hablar de acto colectivo. Por otra parte, para evitar futuros
equvocos, conviene advertir que en relacin con los contratos la contraposicin entre unilaterales y
bilaterales se usa en sentido muy diverso: la razn distintiva entre unos y otros se fundamente en el
nacimiento de obligaciones a cargo de una o de ambas partes:
o Bilaterales: aquellos contratos que general obligaciones para ambas partes.
o Unilaterales: los que general obligaciones para una sola de las partes contratantes.
son solemnes aquellos que para producir los efectos
Negocios solemnes y negocios no solemnes
que le son propios deben asumir una forma determinada, legalmente prescrita; y no solemnes, los que
no la necesitan. Por tanto, negocios solemnes son aquellos en los que imperativamente se impone una
formalidad determinada, sin la cual el negocio no producir efectos (escritura pblica, declaracin ante
el Encargado del Registro Civil..)
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B) Actuacin en nombre ajeno o contemplatio domini: representacin directa
La funcionalidad de la representacin voluntaria y de la representacin legal es la misma: una
persona (representante) facultada convencional o legalmente para ello, acta en nombre y por cuenta de
otro (representado), de forma que el resultado de su gestin incide y recae directamente en la esfera
jurdico-personal del representado.
La utilizacin del nombre ajeno o actuacin en nombre ajeno es el dato inicial caracterstico de la
representacin, que evidencia ante la comunidad la existencia del fenmeno sustitutorio y la relativa
intrascendencia en el futuro de la persona del representante. A consecuencia de esta directa y automtica
vinculacin entre representado y tercero, en el caso de representacin de origen voluntario, se denomina
representacin directa.
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B) Clases de poder
El representado o poderdante puede querer que el apoderado o representante gestiona slo un
asunto, en tal caso se habla de poder especial. Si, por el contrario autoriza al representante para
gestionar una serie mltiple de asuntos, se habla de poder general. Adems, en el caso de que se
apodere a varias personas para un mismo asunto se distingue entre:
Poder solidario otorgado a varias personas de forma que cualquiera de ellas pueda celebrar
individual y separadamente el negocio en cuestin.
Poder mancomunado cuando la designacin de varias personas tiene como propsito
determinante que todos ellos participen en la celebracin definitiva del negocio.
Por otra parte, el apoderamiento es una acto propio de autonoma privada, por lo por naturaleza se
trata de un poder revocable; sin embargo, hay casos en los que el propio representado tiene inters en
conceder las atribuciones correspondientes al representado de forma irrevocable, para evitar males
mayores.
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