Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
El artculo 141 del Cdigo Civil seala que puede ser declarado bien familiar el
inmueble de propiedad de cualquiera de los cnyuges que sirva de residencia
principal de la familia1. Un primer problema que ha suscitado esta regla,
consiste en determinar si acaso efectivamente la utilizacin del artculo El debe
significar que en un matrimonio slo puede ser afectado como bien familiar un
inmueble y no dos o ms. Desde luego, la Corte Suprema ha puesto de manifiesto
que debiendo servir de residencia principal a la familia, el inmueble al que la norma
hace referencia, ha de ser un bien corporal inmueble. As, no podra declararse
como bien familiar un usufructo inmueble, puesto que tal derecho real, cosa
incorporal, mal puede servir de residencia 2. Al concluirse que debe tratarse de un
bien corporal inmueble, se est queriendo decir, pues, que el bien familiar es el
derecho de dominio sobre el inmueble, pues lo que se busca limitar con la
declaracin de bien familiar son las facultades que el dominio confiere a su titular:
no slo la facultad de disposicin, sino tambin la de goce (mediante la
constitucin de un usufructo). Desde este punto de vista, si bien sobre una cosa
corporal inmueble, sobre un bien raz, puede haber dos bienes incorporales
inmuebles (el dominio nudo de un inmueble y el usufructo del mismo inmueble), en
un bien corporal inmueble slo puede haber un derecho real inmueble susceptible
1
El articulo 28 N 9 de la ley 19.335 dispuso un nuevo articulo 141 al Cdigo Civil diferente al que
aparece actualmente en las ediciones del Cdigo Civil, pues donde dice de propiedad de cualquiera de
los cnyuges debera decir de ambos cnyuges o de alguno de ellos, toda vez que ese fue el texto
promulgado y publicado. La alteracin de la regla en el texto refundido es una abierta
inconstitucionalidad pues el articulo 38 de la ley 19.335 no facult al Presidente de la Repblica para
cambiar el texto legal sino para dictar un texto refundido del Cdigo Civil para lo cual podr incorporar
las modificaciones y derogaciones de que hayan sido objeto; incluir los preceptos legales que los hayan
interpretado; reunir en un mismo texto disposiciones directa y sustancialmente relacionadas entre s que
se encuentren dispersas; introducir cambios formales, sea en cuanto a redaccin, para mantener la
correlacin lgica y gramatical de las frases, a titulacin, a ubicacin de preceptos y otros de similar
naturaleza, pero slo en la medida que sean indispensables para su coordinacin y sistematizacin.
El ejercicio de estas facultades no podr importar, en caso alguno, la alteracin del verdadero sentido
y alcance de las disposiciones legales vigentes. Claramente al eliminar la expresin ambos cnyuges
se elimin la posibilidad de afectar un inmueble que fuere comn a ambos cnyuges
2
Sentencia 12.03.2002, RDJ T. 99, seccin 1, p. 33
de ser afectado: el de dominio. As, cabe concluir que slo cabra afectar un
dominio inmueble por familia.
Se podr objetar que lo que se afecta no es el derecho (incorporal) de dominio sino
una cosa corporal, pues la norma alude a un inmueble que sirva de residencia y
slo se puede residir en los bienes corporales 3. Sin embargo, cuando se dice de
una cosa que sirve de residencia no se est aludiendo a un bien corporal (pues
los bienes corporales de suyo no tienen aptitud de brindar utilidad sino que lo que
brinda tal utilidad es el derecho sobre el bien corporal) sino al dominio, pues se
alude a que brinda una utilidad, es decir, la norma alude a la utilidad consistente en
residir (facultad de uso) brindada por el derecho de dominio a su titular.
Por otro lado, podra pensarse que la preposicin El slo se justifica porque
normalmente un matrimonio implica una familia, pero quedando abierta la puerta
para que habiendo ms de una familia a partir de un matrimonio, pueda haber ms
de un inmueble afectado como bien familiar.
En mi opinin, el deseo del legislador es que en un matrimonio no pudiera existir
ms de un bien familiar. Esa es la tendencia en la legislacin comparada 4 y lo
prueba la utilizacin del vocablo principal (residencia principal de la familia),
pues no tiene lgica plantear que en un gnero determinado haya mas de una
cosa que sea la principal. Hay que reconocer, claro est, que con ese
predicamento, la discusin no queda zanjada sino trasladada a otro mbito, desde
que implica plantear que no puede haber ms que una familia procedente de un
matrimonio, supuesto claramente controversial.
Un segundo problema consiste en aclarar si la expresin inmueble debe
entenderse referida a cualquiera de las categoras de inmuebles a que alude el
Cdigo Civil chileno (por naturaleza, por adherencia o por destinacin) o slo a una
de ellas. Lo normal es que la residencia principal de una familia est radicada en
un inmueble por adherencia (casa, departamento). Pero llegado el caso, podr
negarse la afectacin si se acredita que la residencia principal de la familia est en
el mismo inmueble por naturaleza (vgr., una cueva) o en un inmueble por
destinacin (vgr., una bodega o un establo)? En mi opinin, la expresin inmueble
ha de ser entendida en este caso en el sentido natural y obvio de vivienda
(inmueble por adherencia), pues aparentemente, si se utiliz la expresin
inmueble fue para excluir los muebles habitables (container, casa rodante) que en
otras legislaciones s caben dentro de la posibilidad de la afectacin al emplearse
la expresin vivienda familiar (Espaa, Francia, Blgica, entre otros).
Un tercer problema dice relacin con la extensin de la afectacin. El problema
tiene diferentes manifestaciones. Una de ellas tiene lugar cuando el inmueble (por
adherencia) que sirva de residencia principal a la familia est enclavado en parte
de un inmueble (por naturaleza) cuya dimensin excede con creces lo necesario
3
Cfr. CORRAL TALCIANI HERNAN, Bienes familiares y participacin en los gananciales, Editorial
Jurdica de Chile, 2007, p.59
4
Ejemplos: Cdigo de la Familia de Bolivia: articulo 31: toda persona puede constituir en bien de
familia un inmueble, Cdigo Civil de Paraguay: articulo 2072:nadie podr constituir ms de una
propiedad urbana o rural como bien de familia
para la residencia. En otras legislaciones, no se ha hecho mayor cuestionamiento
en que el bien familiar sea mucho ms extenso que simplemente el inmueble por
adherencia donde habita la familia. As, por ejemplo, en Mxico se sealan como
objeto del patrimonio familiar: I.- La casa habitacin de la familia. II En algunos
casos, una parcela cultivable5. En Francia, la ley de 12 de julio de 1900
establece la posibilidad que el bien familiar incluya no slo la construccin donde
habita la familia sino tambin una parte de la vivienda, los terrenos adyacentes o
contiguos, slo la tierra cultivada por la familia, una casa con una tienda o taller, o
los materiales o equipos ocupados y explotados por una familia de artesanos 6.
En el debate legislativo de la ley 19.335, existi una proposicin de la Cmara de
Diputados, finalmente descartada por la Comisin respectiva del Senado, que
contemplaba en el articulo 141 la regla conforma a la cual si la afectacin es
parcial, como si la residencia formare parte de un predio mayor destinado a otros
fines, se protocolizar, al mismo tiempo, el plano de subdivisin respectivo. Si lo
anterior no fuere posible, o no lo quisieren los cnyuges, la afectacin alcanzar
nada ms que a la casa habitacin y a los terrenos adyacentes de uso familiar.
Para ello bastar que as se exprese en la escritura pblica de afectacin o que as
se declare por el tribunal a resultas de la impugnacin que efecte el cnyuge
propietario en conformidad con lo dispuesto en el inciso siguiente 7. La proposicin
fue descartada por estimrsela innecesaria, pues, segn se estim, el problema
deber resolverse dentro de las reglas generales aplicables a esta institucin 8.
Tericamente el asunto es claro: la afectacin solo debe alcanzar a lo que merece
ser protegido: el inmueble (por adherencia) que sirve de residencia principal a la
familia. El texto que se haba propuesto, sin embargo, pone en evidencia la
dificultad que envuelve llevar a la prctica esta afirmacin terica. Por ejemplo: con
qu criterio debera el juez delimitar los terrenos adyacentes de uso familiar?
Adems, cmo compatibilizar la posibilidad de incluir en la afectacin terrenos
adyacentes a la vivienda con el derecho de incluir en la afectacin los muebles
que guarnecen la residencia (en el texto original, que guarnecen el hogar)?
Debemos entender entonces que la residencia se extiende ms all de la
vivienda? Y si es as, hasta dnde?
La jurisprudencia ha sido en esta materia bastante definida en la resolucin del
problema, pero sin explicaciones consistentes acerca de cmo puede operar en la
prctica la afectacin parcial9. En efecto, una sentencia podr disponer que la
5
Cdigo Civil de Mxico de 1928, Editorial Porrua, 1996, articulo 723
6
Le bien de famille pourra comprendre soit une maison ou portion divise de maison, soit la fois une
maison et des terres attenantes ou voisines occupes et exploites par la famille, soit seulement des terres
exploites par la famille, soit une maison avec boutique ou atelier et le matriel ou outillage le garnissant,
occups et exploits par une famille d'artisans. (art 2). Como en muchas otras legislaciones, en la
referida ley hay un lmite en el valor de los bienes.
7
Citado en ROSSO ELORRIAGA; GIAN FRANCO, Rgimen jurdico de los bienes familiares,
Metropolitana Ediciones, 1998, p. 83
8
Ibid
9
El Juzgado de Letras de Casablanca resolvi que procede acoger la demanda slo en cuanto se declare
como bien familiar exclusivamente la casa habitacin que sirve como residencia a la familia en un
espacio de terreno de 500 metros cuadrados, en el sitio preciso en que se ubica la vivienda y adems se
afectacin slo alcance a la vivienda y a los terrenos adyacentes; el Conservador
reproducir esos trminos al practicar la anotacin al margen de la inscripcin de
dominio. Pero el problema no se resuelve sino que slo se transforma: cmo se
definir con certeza cunto terreno y en qu ubicacin podr el propietario
contratar o enajenar sin restricciones?
El problema en la prctica es de menor envergadura en la segunda manifestacin
que puede asumir: esto es, cuando en el Registro de Propiedad se encuentra
inscrito un edificio o simplemente un terreno en el que despus se ha construido un
edificio, y la residencia principal de la familia se circunscribe a un departamento (o
a un sector fsicamente delimitado en forma exacta, como un subterrneo, el
segundo piso de una casa, una pieza, etc. ). En otras legislaciones se contempla
expresamente la posibilidad que sea afectado como bien familiar slo una parte de
un inmueble. En Bolivia, por ejemplo, el artculo 31 del Cdigo de Familia, Ley N
996 de 4 de abril de 1988, establece que puede ser bien familiar un inmueble o
una parte del mismo destinado a la vivienda. En Chile, la Corte Suprema en
reciente fallo de casacin ha dicho que en nada obsta a la declaracin de bien
familiar del departamento N 301, ubicado en el edificio construido en calle
Salesianos N 1140, la circunstancia que este ltimo no se encuentre subdividido y
aparezca inscrito como un sitio en el Registro de Propiedades del Conservador de
Bienes Races, por cuanto este ltimo debe limitarse a subinscribir la presente
sentencia declarativa, al margen de la inscripcin del sitio respectivo, de modo que
se entienda que es el departamento N 301 del edificio construido en Salesianos
N 1140, ubicado en el sitio cuya inscripcin all se registra, el que constituye bien
familiar10. La solucin en este caso, pues, pasa por regularizar la construccin
pudiendo el propietario celebrar actos y contratos sin restricciones respecto a todo
aquello que no sea el departamento aludido en la subinscripcin.
Cuando uno de los cnyuges queda viviendo con los hijos, no hay mayor dificultar
en entender que all se encuentra la familia 11. El problema surge cuando la familia
se ha disgregado de forma que no aparece claramente reconocible dnde est o
cul es la familia, de entre dos o tres posibles ncleos familiares; cuando el
matrimonio no tuvo hijos o si los tuvieron ya no viven con uno de los cnyuges;
cuando el hijo que haba falleci; cuando el vnculo matrimonial que haba se
disolvi y en otras circunstancias anlogas, los Tribunales han debido
declaren bienes familiares todos los bienes que guarnecen en el hogar (Reyes con Snchez, rol 924-95.
La Corte Suprema rechaz un recurso de casacin contra la sentencia del Juzgado de Ro Negro,
confirmada en segunda instancia, que haba concluido que no resulta posible extender el concepto de
inmueble que sirve de residencia principal a la familia a un predio de aptitud agrcola de 200,11 hectreas
de extensin (C Suprema, 25 julio 2001, rol 1337-01).
10
Corte Suprema, 19 febrero 2009, rol 454-2009
11
El Cdigo Civil espaol establece que en defecto de acuerdo de los cnyuges aprobado por el juez, el
uso de la vivienda familiar y de los objetos de uso ordinario de ella corresponde a los hijos y al cnyuge
en cuya compaa queden (articulo 96 Cdigo Civil espaol, Textos legales universitarios, Madrid, 1999,
pp 43 y 43)
pronunciarse, ya sea aceptando o rechazando, tanto la declaracin como la
desafectacin de bien familiar. Dividiremos los pronunciamientos, para mayor
orden, en dos clases: los que aceptan y declaran que el inmueble debe ser
declarado o mantenido como bien familiar y los que consideran que el inmueble
objeto de la presentacin no debe ser declarado bien familiar o bien que si haba
sido afectado procede su desafectacin.
21
Corte Suprema, 4 mayo 2009, rol 1968-09
22
Corte Suprema, 26 septiembre 2002, RDJ T. 99, seccin 1, p. 221
23
Corte de Santiago, 24 marzo 1998, RDJ T. 95, seccin 2, p. 1; en el mismo sentido Corte Suprema 21
agosto 2006, rol 5022-04, Lexis Nexos N 34.828
24
Corte de Santiago, 10 octubre 2001, Mc Rostie Cooper, Juan C. con Abarza Figueroa, Carlos, RDJ
T.98, seccin 2, p. 121. En la especie la mujer reciba una alta pensin alimenticia de su marido y era
socia en un 40% de una sociedad con l. La sentencia fue motivada por un criterio no considerado por la
ley. El fallo citando la opinin de Pablo Rodrguez Grez deca que Chile. se nos presenta como una
comunidad estratificada, ms all de lo que puede resultar aceptable y prudente. Existen en la sociedad
nacional sectores de elevado nivel sociocultural, cuya condicin de vida difiere sustancialmente de
aquellos otros que sufren privaciones y estrecheces capaces de distorsionar toda visin objetiva de las
cosas. Por lo tanto, uniformar esta normativa es difcil, sino imposible, y lo prueba el hecho de que
hayamos debido incorporar normas especiales, como los bienes familiares y otras disposiciones legales de
excepcin, destinadas a paliar estos efectos