LA PROTECCIN PROCESAL CONTRA DESPIDOS LESIVOS DE DERECHOS

FUNDAMENTALES

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 INDICE

Caratula

I. Introduccin 3
II. Planteamiento del problema 3
III. Maro terico 4
III.1. Definicin de Derecho al Trabajo como derecho fundamental 4
III.2. Clasificacin del Despido 4
3.3.1. Despido Legal 5
3.3.2. Despido Ilegal 5
a) Indemnizacin 5
b) Reposicin 6
III.3. Diferencia entre despido arbitrario y despido lesivo de derechos
fundamentales 7
III.4. La proteccin del despido lesivo de derechos fundamentales 8
IV. Caso Prctico 8
V. Conclusiones 10
VI. Referencias Bibliogrficas 10

I. INTRODUCCIN

La presente investigacin busca realizar una explicacin del problema basado en la proteccin
procesal al despido lesivo de derechos fundamentales, esta proteccin cuenta con los
antecedentes jurisprudenciales pertinentes pues es acorde a ella que se establecen los supuestos
o los tipos de despidos en los cuales se llegara a usar una garanta especfica para proteger a los
trabajadores en este tipo de casos, estamos hablando de los casos Eusebio Llanos Huasco y
Baylon Flores, en donde el primero sirvi como medio para declarar que exista una garanta
para un despido lesivo de derechos fundamentales y que esta garanta era la reposicin no solo
la indemnizacin, por lo tanto el trabajador lesionado poda elegir entre ellas a su voluntad la
forma de salvaguardar su derecho, sin embargo esta declaracin fue otorgada en una demanda
de amparo simple siendo el verdadero precedente vinculante el dictado en el caso Baylon
Flores.

Ambas jurisprudencias han tenido una evolucin grande pues estas fueron en un principio
orientadas a solo el rgimen privado laboral sin embargo por ser una situacin que vulnera un

2
 derecho fundamental no poda dejar de ser atendido tambin para el rgimen pblico con las
caractersticas del rgimen privado es decir para los miembros de la carrera administrativa, sin
embargo para el Tribunal Constitucional el acceso a esta garanta dependera de contar con
ciertos requisitos, estos seran los dictados en el Precedente Huatuco, que actualmente es uno de
los temas ms controversiales a nivel internacional.

II. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

En nuestro pas la proteccin a un derecho fundamental como lo es el derecho al trabajo ha

tenido una evolucin nica y propia, especialmente en el caso en la proteccin contra es despido
arbitrario y el despido lesivo de derechos fundamentales, esto se dio por el ingreso
jurisprudencial de la reposicin como medio de proteccin ante este ltimo tipo de despido ya
que anteriormente ante un despido incausado o fraudulento los trabajadores no tenan la
posibilidad de tener una restitucin de su afectacin, sin embargo este solo ha sido el inicio de
todo un desarrollo posterior ya sea el reconocimiento de esta jurisprudencia por la nueva Ley
procesal laboral o en si por el nuevo cuestionamiento que se le realiza a el derecho a la
reposicin a los miembros de la carrera administrativa, pues en este ltimo su planteamiento se
dio a travs del nacimiento del precedente Huatuco, sin embargo los requisitos o presupuestos
que se establecan (contrato indeterminado regular o desnaturalizado, entrar por concurso
pblico, y que la plaza a la que se postul hubiera sido presupuestada) han causado un gran
debate, pues para el derecho laboral pblico no es simple concordar con supuestos tan genricos
pues cuenta con varios tipos de regmenes laborales y tipos de trabajadores, a los cuales si se les
aplica lo establecido en este precedente sin tener en cuenta sus supuestos propios entontes se
podra encontrar nuevamente una desproteccin al trabajado del despido lesivo de derechos
fundamentales, lo cual aunque pareca utpico en un principio ahora cuenta con una realidad
demostrada en las distintas sentencias del Poder Judicial que inaplican el precedente vinculante
Huatuco por en caso concreto lesionar derechos fundamentales, el aporte de esta situacin es el
uso del Distinguish como medio para inaplicar este precedente vinculante.

III. MARO TERICO

3.1. Definicin de Derecho al Trabajo como derecho fundamental

Acorde a lo que dice Guitierrez El derecho al trabajo es encontrado en la

constitucin con el Artculo 22.- El trabajo es un deber y un derecho. Es base del
bienestar social y un medio de realizacin de la persona 1

Este derecho acorde a lo que nos dice la Constitucin es un derecho fundamental

ya que cuenta con una estrecha relacin con dignidad de la persona humana, ya
que el trabajo dignifica a la persona y es el medio por el cual sobrevive pues sin un
ingreso, la persona no podra mantenerse en sociedad, asimismo el comercio y el
giro del dinero que hace activa la economa nacional se vera afectada, siendo as
que el derecho al trabajo no solo es de inters particular sino que tambin cuenta
con la ndole del bienestar social, siendo entonces el Estado el obligado a dar su
proteccin ya que es este bienestar aquel que permite el ascenso de la mejora de la
calidad de vida de la poblacin.

3.2. Clasificacin del Despido

1 Gutirrez C., W. (2014). La Constitucin Comentada. Gaceta Jurdica. Tercera Edicin. Tomo I.
IBSN: 978-6123-110-05-5. p. 25
3
 Se puede decir que la evolucin del despido ilegal en este siglo XXI ha sido la ms
radical pues ya no puede ser visto solamente en funcin de la LPCL (Ley de
Productividad y Competitividad Laboral), sino adems se debe tener en cuenta la
jurisprudencia Constitucional e incluso en algunos casos la Jurisprudencia del
Poder Judicial, un claro ejemplo de ello son los precedentes vinculantes (Baylon y
Huatuco y asimismo el Primer y Segundo Pleno Jurisdiccional Supremo en materia
laboral), que ha adherido modificaciones muy trascendentales a la clasificacin de
los despidos ilegales en general, y sobre todo la sancin por parte del Estado a los
empleadores que acten en contra de la Ley. Siendo as tenemos en estos plenos
los siguientes extractos principales:

- "Los jueces de trabajo en los procesos laborales ordinarios regulados por la

Ley Procesal del Trabajo, Ley N 26636, estn facultados para conocer los
procesos de impugnacin o nulidad de despido incausado o despido
fraudulento, que de ser fundados tengan como consecuencia la reposicin del
trabajador al centro de trabajo".

- Los jueces de trabajo estn facultados para conocer de la pretensin de

reposicin en caso de despido incausado o despido fraudulento, en el proceso
abreviado laboral siempre que sea planteada como pretensin nica.

Para poder entender a ciencia cierta cuando estamos ante una proteccin de un
despido lesivo de derechos fundamentales primero tenemos que saber cundo nos
encontrados ante un despido avalado por la ley, es decir, legal, siguiendo por la
individualizacin de aquellos despidos que se dan en contra de la Ley.

3.3.3. Despido Legal

El despido legal o tambin llamado despido justificado, es aquel que se da por las
discrepancias entre el trabajador y el empleador siendo la causa principal la
indisciplina del trabajador. Se puede resumir los siguientes supuestos 2:

a. Las relativas a la capacidad del trabajador

Detrimento de facultades o ineptitud sobrevenida

Rendimiento deficiente
La negativa injustificada del trabajador a someterse al examen mdico o a
cumplir las medidas profilcticas o curativas prescritas.

b. Las relativas a la conducta del trabajador: despido disciplinario.

Respecto a esta ltima causa de despido (relacionadas a la conducta del

trabajador), es que se vuelve importante profundizar acerca de la naturaleza y
contenido de esta causa justa.

Este despido encuentra su base legal en el artculo 31 de la LPCL en donde se

especifica que este despido se debe basar en causas relacionadas con la conducta o
la capacidad del trabajador, asimismo tambin debe ser tramitado segn el
procedimiento del artculo 31 de la LPCL, si se activa este supuesto entonces
podemos observar claramente que la consecuencia ser el no dar lugar a

2 Alva (2016). Despido Laboral. Nuevos criterios Jurisprudenciales. Gaceta Jurdica. p.4
4
indemnizacin alguna por este despido ya que no existira una vulneracin a los
derechos del trabajador (artculo 34 de la LPCL).

La sentencia que declara justificado el despido supone la convalidacin de la

extincin del contrato de trabajo, que se entiende producida desde la fecha en que
se produjo el despido.

Sin embargo ello no significa que al trabajador se le quiten algn derecho que por
ley le corresponde por ejemplo este podr cobrar todos los adeudos laborales
generados durante la existencia del vnculo laboral, es decir, los beneficios sociales
no pagados, vacaciones o de ser el caso remuneraciones no pagadas.

3.3.4. Despido Ilegal

El despido ilegal se va a dar ante todo despido contrario a la ley aqu encontramos
tanto al despido arbitrario como al despido lesivo de derechos fundamentales,
como estamos desarrollando la proteccin al despido entonces pasaremos a usar
una clasificacin basados en las garantas que se dan en la proteccin de estos
derechos.

a) Indemnizacin
Cuando hablamos de la indemnizacin estamos ante el supuesto de un despido
arbitrario as lo ha dispuesto el estado de derecho (ley)
En estos casos el legislador ha establecido en el artculo 38 de la LPCL, como
nico resarcimiento, el pago de una indemnizacin "() equivalente a una
remuneracin y media ordinaria mensual por cada ao completo de servicios
con un mximo de doce (12) remuneraciones (...)".

Para el caso de los contratos temporales o modales, la forma de clculo est

sealada en el artculo 76 de la LPCL: "Si el empleador vencido el periodo de
prueba resol-viera arbitrariamente el contrato, deber abonar al trabajador una
indemnizacin equivalente a una remuneracin y media ordinaria mensual por
cada mes dejado de laborar hasta el vencimiento del contrato, con el lmite de
doce (12) remuneraciones".

Si bien el legislador ha optado por solo otorgar una indemnizacin tarifada

como consecuencia del despido arbitrario, existe jurisprudencia que adicional a
ello otorga una indemnizacin por dao moral. Esto est reservado casi
exclusivamente para aquellos casos en los cuales se hace evidente la presencia
de un dao adicional que no puede ser cubierto con la indemnizacin por
despido arbitrario.

b) Reposicin
La reposicin naci para la proteccin del despido lesivo de derechos
fundamentales, es as que esta cuenta con un desarrollo propiamente
jurisprudencial, el cual subdivide a los despidos que entran por esta causal en
tres:

El Despido Nulo
El despido nulo es entendido como aquel despido que vulnera o afecta
derechos fundamentales y es en esa medida (que afecta derechos primarios
constitucionales) que la afectacin es superior y requiere de una proteccin

5
 mayor, traducida esta en la reposicin del trabajador. La intensidad de la tutela
jurisdiccional es superior en el caso del despido nulo (tutela "restitutoria" ya
que restituye al trabajador a su puesto de trabajo) a diferencia del despido
arbitrario (tutela "resarcitoria" ya que resarce mediante una suma de dinero);
El artculo 29 de la LPCL es el que lo regula actualmente de una forma
taxativa.3

El Despido Incausado y el Despido fraudulento

El despido incausado es entendido como aquel despido efectuado de manera
verbal o escrita pero sin expresin de causa; mientras que el despido
fraudulento es aquel despido efectuado con nimo perverso y auspiciado por el
engao, por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud de las
relaciones laborales; aun cuando se cumple con la imputacin de una causal y
los cnones procedimentales, como sucede cuando se imputa al trabajador
hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le
atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de tpjcidad
o se produce la extincin de la relacin laboral con vicio de voluntad. Ambos
tipos de despido fueron creados por el Tribunal Constitucional 4.

Con la vigencia de la Nueva Ley Procesal de Trabajo (Ley N 29497, NLPT)

en enero de 2010, los procesos por despido incausado eran conocidos por los
jueces constitucionales y no por los jueces laborales. Esta figura perdur hasta
la adopcin del Primer Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral en
mayo de 2012, el cual estableci que dicha facultad deba pertenecer en
adelante a los jueces laborales.

Un ejemplo de ello es lo visto por la sentencia del Expediente N 03569-2012-

0-1501-JR- LA-02, la Segunda Sala Mixta de Huancayo que declar infundada
la excepcin de caducidad respecto a la accin de despido fraudulento,
indicando que: "() no existe plazo de caducidad para interponer demandas
de reposicin en la NLPT. Empero, ante el vaco normativo especial, debemos
aplicar el plazo prescriptorio general de 10 aos correspondiente a la accin
personal, que establece el artculo 2001, numeral 1, del Cdigo Civil.

Asimismo se concuerda con el anlisis del Dr. Alaba pues para nosotros
tambin los despidos incausados y fraudulentos son modalidades especficas
dentro del concepto o gnero de despido nulo, pues en ambos casos se ha
reconocido (legal o jurisprudencialmente) que su configuracin genera la

3 a) La afiliacin a un sindicato o la participacin en actividades sindicales;

b) Ser candidato a representante de los trabajadores o actuar o haber actuado en esa calidad;
c) Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades
competentes, salvo que configure la falta grave contemplada en el inciso f) del artculo 25;
d)La discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma;
e) El embarazo, el nacimiento y sus consecuencias o la lactancia, si el despido se produce en
cualquier momento del periodo de gestacin o dentro de los 90 (noventa) das posteriores al
nacimiento. Se presume que el despido tiene por motivo el embarazo, el nacimiento y sus
consecuencias o la lactancia, si el empleador no acredita en estos casos la existencia de causa
justa para despedir.
Lo dispuesto en el presente inciso es aplicable siempre que el empleador hubiere sido notificado
documentalmente del embarazo en forma previa al des-pido y no enerva la facultad del
empleador de despedir por causa justa".
4 Toyama M., J. y Higa G., A. Las demandas de pago de indemnizacin por daos y perjuicios
derivadas de un despido. En: Soluciones Laborales N 68 - Agosto 2013, Gaceta Jurdica, Lima,
2013, pp. 13-22.
6
 nulidad del acto y la correspondiente reposicin del trabajador. Considerando
la naturaleza de los despidos incausados y fraudulentos, interpretando el tenor
literal del artculo 36 de la LPCL y tomando en cuenta el factor temporal,
queda claro que no existe diferencia entre los efectos del despido nulo
regulado por la LPCL y los despidos incausados y fraudulentos, aunque su
creacin se haya dado por fuente distinta.5

3.3. Diferencia entre despido arbitrario y despido lesivo de derechos

fundamentales

Para el despido arbitrario la proteccin que se cuenta es la indemnizacin segn

Elias se prev la indemnizacin como reparacin del despido, y el segundo como
procesal que se sustancia mediante las acciones de garanta, especficamente el
amparo, y que posee eficacia restitutoria respecto al despido 6 asimismo por lo
antes explicado se debe recalcar que una de sus diferencias principales es la
naturaleza de la garanta con la que se cuenta en un despido lesivo de derechos
fundamentales es casi siempre usada la reposicin pues esta cuenta con el efecto
restitutorio que se busca en este tipo de despidos a distincin de la indemnizacin
que es usado ms que todo en los despidos arbitrarios por sus efectos restitutorios,
ms aun la verdadera proteccin deviene en la eleccin voluntaria de los afectados
de las garantas que pueden proteger su derecho.

3.4. La proteccin del despido lesivo de derechos fundamentales

Cabe recalcar que la reposicin fue ingresada como garanta del despido lesivo de
derechos fundamentales y que esta no se basa en la estabilidad laboral como
muchos equivocadamente piensan, sino en que un proceso el cual vulner un
derecho fundamental no puede quedarse en la situacin vulneradora pues es
obligacin del estado dar su proteccin acorde a lo que nos dice el art. 44 de la
Constitucin as como el artculo 38 que avala la supremaca de estos derechos
sobre todos los dems.

IV. CASO PRCTICO

En el Caso Baylon7, los hechos versaron sobre la demanda de amparo interpuesta por
el Seor Csar Antonio Bayln Flores con fecha 21 de abril de 2004 contra la E.P.S.
EMAPA HUACHO S.A. y don Vctor Manuel Hacen Bernaola la cual lleg al Tribunal
Constitucional por medio del recurso de agravio constitucional, la demanda de amparo
se bas en el despido lesivo de derechos fundamentales hechos al Sr. Baylon, el cual
solicita la reposicin y una indemnizacin de 10 000 .00 nuevos soles, sin embargo tal
supuesto en realidad no se logra, pues el Tribunal Constitucional si bien fallo a su favor
en cuando declar fundada la demanda en el extremo de la vulneracin del principio de
inmediatez, tambin declar improcedente el resto de petitorios ya que el proceso de
amparo no contaba con etapa probatoria, asimismo puesto que se estableci que si bien
se puede otorgar la reposicin al trabajador no exista una va procesal adecuada por
ende establecen como precedente vinculante (fundamentos del 7 al 25) a la presente

5 Alva (2016). Despido Laboral. Nuevos criterios Jurisprudenciales. Gaceta Jurdica. p.36
6 Elias, F. (2014). La constitucin comentada. Tomo I. Gaceta Jurdica. p.22.
7 Tribunal Constitucional. EXP. N. 0206-2005-PA/TC
7
 sentencia derivando el resto de peticiones a lo desarrollado en este precedente que a su
vez cita a lo desarrollado por el caso Llanos Huasco:

El Tribunal Constitucional estima que esta nueva situacin modifica sustancialmente

su competencia para conocer de controversias derivadas de materia laboral individual,
sean privadas o pblicas. Sin embargo, los criterios jurisprudenciales establecidos en el
caso Eusebio Llanos Huasco, Exp. N. 976-2004-AA/TC, para los casos de despidos
incausados (en los cuales no exista imputacin de causa alguna), fraudulentos y nulos,
se mantendrn en esencia. En efecto, si tal como hemos sealado, el contenido del
derecho constitucional a una proteccin adecuada contra el despido arbitrario supone la
indemnizacin o la reposicin segn corresponda, a eleccin del trabajador, entonces,
en caso de que en la va judicial ordinaria no sea posible obtener la reposicin o la
restitucin del derecho vulnerado, el amparo ser la va idnea para obtener la
proteccin adecuada de los trabajadores del rgimen laboral privado, incluida la
reposicin cuando el despido se funde en los supuestos mencionados.
8. Respecto al despido sin imputacin de causa, la jurisprudencia es abundante y
debe hacerse remisin a ella para delimitar los supuestos en los que el amparo se
configura como va idnea para reponer el derecho vulnerado. En cuanto al despido
fraudulento, esto es, cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes,
falsos o imaginarios, o se le atribuye una falta no prevista legalmente, slo ser
procedente la va del amparo cuando el demandante acredite fehaciente e
indubitablemente que existi fraude, pues en caso contrario, es decir, cuando haya
controversia o duda sobre los hechos, corresponder a la va ordinaria laboral
determinar la veracidad o falsedad de ellos.

En resumen dio tambin la potestad a la va ordinaria para que pueda resolver los casos
de reposicin cuando se necesite claramente una etapa probatoria y cuantificacin
especializada.

En el Caso Huatuco8 que se estableci el derecho a la reposicin en el rgimen

pblico, tenemos lo siguiente:

Este precedente es para los trabajadores de entidades pblicas sujetas al rgimen

laboral privado, como se dijo lneas anteriores antes de este precedente se tuvo primero
que establecer la reposicin para los trabajadores de las empresas privadas, es por ello
que su mbito de aplicacin se extiende hasta las entidades diversos regmenes
laborales entre los cuales se cuenta el rgimen laboral privado.

En principio nos ubicamos en lo que se solicita tutela es decir en la pretensin, esta

delimita que el precedente slo se aplica para los casos en que el trabajador despedido
de una entidad pblica solicite reposicin alegando que su contrato es o debe ser
considerado a plazo indeterminado bajo el rgimen laboral privado, es decir se
encuentre bajo las normas del Decreto Legislativo 728, ya sea porque su inicio de la
relacin laboran es decir su ingreso fue en vigencia de esta ley o porque fue contratado
con alguna de las modalidades existentes distintas a la ya mencionada, estas son CAS,
contratos temporales 728, locacin de servicios, terceros, entre otros, que por las
condiciones ya conocidas fueron desnaturalizados entrando a ser trabajadores a plazo
indeterminado y trabajador en las mismas condiciones del primer supuesto. 9

8 Tribunal Constitucional. EXP. N. 05057-2013-PA/TC

9 Lizrraga G., V. (Septiembre 2016) Opinin: La carrera administrativa desde la Jurisprudencia del Tribunal
Constitucional. Gaceta Constitucional & Procesal Constitucional. Gaceta Jurdica. Tomo N 105. Lima, Per.p
8
 Por lo tanto no se aplica a los trabajadores estatales despedidos que soliciten reposicin
alegando pertenecer a la carrera administrativa (Decreto Legislativo 276) o cualquier
otro rgimen laboral pblico, o se acojan a la Ley 24041 (que prohbe el despido
injustificado de servidores pblicos con ms de un ao de contratacin) ya que ellos
encuentran su respaldo expreso en la ley por la cual se encuentran regidos.

Es as que las condiciones para que sea acepta la reposicin son con el cumplimiento
de los siguientes elementos:

a) Que el acceso al empleo debi ser mediante concurso pblico

b) Que debi existir una plaza presupuestada (estar en el CAP)

c) Que se cuente con la condicin de ser trabajador a plazo indeterminado en el

rgimen laboral privado (a lo cual se puede llegar dependiendo de los dos supuestos
antes mencionados)

V. CONCLUSIONES

La conclusin que tenemos al presente caso es referente a que la proteccin al despido

lesivo de derechos constitucionales se va ha dar en aras de la proteccin de la dignidad
humana del ser humano pues es con el trabajo con lo cual las personas sobreviven da a
da, siendo obligacin del estado el velar por el bienestar social pues este derecho es un
derecho fundamental.

La proteccin al despido lesivo de derechos humanos se va a dar a travs de la

reposicin esta se activa segn ley si existe un despido nulo y segn la jurisprudencia
si existe un despido incausado o fraudulento, estos supuestos anteriormente eran vistos
solo por la va de amparo, sin embargo gracias a los plenos jurisdiccionales y en
especial al caso Baylon, los jueces en materia laboral ahora pueden fallar dando tanto
la indemnizacin como la reposicin, es decir que el anlisis de la proteccin a los
derechos fundamentales no solo se engloba en el Tribunal Constitucional sino tambin
en el Poder Judicial, asimismo no nos debemos olvidar que la evolucin del derecho a
la reposicin para aquellos trabajadores de entidades pblicas sujetas al rgimen
laboral privado naci con el Precedente Huatuco y hasta la fecha sigue evolucionando.

VI. REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS.

Alva (2016). Despido Laboral. Nuevos criterios Jurisprudenciales. Gaceta Jurdica.
p.4

Balden, L. (noviembre 2015). La Corte Suprema ha confirmado la viabilidad del

precedente Huatuco? Anlisis sistemtico de la Casacin N. 8152-2014-
Caete.Fuente: Actualidad Empresarial N. 338.

Beltrn (2013). Problemtica de la existencia de distintos regmenes de

contratacin de personal en el estado. Universidad Pontificia Catlica del Per.

Chanam O., R. (2009) Comentarios a la Constitucin. Juristas Editores, Quinta

edicin, Lima. IBSN: 978-9972-229-53-4.

Elias, F. (2014). La constitucin comentada. Tomo I. Gaceta Jurdica. p.22.

35.
9
Gutirrez C., W. (2014). La Constitucin Comentada. Gaceta Jurdica. Tercera
Edicin. Tomo I. IBSN: 978-6123-110-05-5. p. 25

Ley de Productividad y Competitividad Laboral.

Lizrraga G., V. (septiembre 2016) Opinin: La carrera administrativa desde la

Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Gaceta Constitucional & Procesal
Constitucional. Gaceta Jurdica. Tomo N 105. Lima, Per.

Prado S., V., Ramirez J., N. y Moron U., J. C. (Agosto 2016). Precedente Huatuco.
Nuevos presupuestos para su aplicacin. Dialogo con la

Jurisprudencia. Gaceta Jurdica. N 215. Ao 22.

Toyama M., J. y Higa G., A. Las demandas de pago de indemnizacin por daos y
perjuicios derivadas de un despido. En: Soluciones Laborales N 68 - Agosto
2013, Gaceta Jurdica, Lima, 2013, pp. 13-22.

Tribunal Constitucional. EXP. N. 0206-2005-PA/TC

Tribunal Constitucional. EXP. N. 05057-2013-PA/TC

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