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Siglo veintiuno editores Argentina
traduccin de
LVAROBNSTER
CRIMINOLOGACR~TICA
Y CR~TICA
DEL DERECHO PENAL
introduccin a. la sociologa
jurdico-penal
Por
ALESSANDRO BARATTA
Siglo veintiuno editores Argentina s. a.
TUCUM~N1621 P N (CIOSOAAG), BUENOS AIRES, REPBLIcAARGENTINA
r
364 Baratta, Alessandro
BAR Criminologa crtica y crtica del derecho penal:
introduccin a la sociologajurdico penal.- 1"d.
1"eimp.- Buenos Aires: Siglo XXI Editores Argentina,
2004.
264 p.; 21x14 cm.- (Nueva criminologa y derecho)
Traduccin de: Ivaro Bnster
ISBN 987-1105-18-5
1: Ttulo.- l . Criminologa
Ttulo original: Criminologia critica e critica del diritto penale, introduzione alla
sociologza giuridicojxnale
O 1982, Societi Editrice 11 Mulino
O 1986, Siglo XXI Editores, S.A. de C.V.
ISBN 987-1105-18-5
' ~ nel anlisis funcional del sistema sociai, por ejemplo, las reacciones "no
institucionales" estn constituidas por promsos de definicin y por las actitudes
que se desarrollan dentro de la opinin pblica y del ambiente en relacin con la
desviacin. Sobre ellos influyen decididamente el sistema de las comunicaciones
de masa y , ms indirectamentr, el sistema educativo.
mente en quienes se inclinan a sobrevalorar los confines aca-
dmicos entre las disciplinas, aunque ~ a r t i e n d ode exigencias
no infundadas de carcter institucional y de organizacin
cientfica. Pero esta compenetracin entre grupos de estudio-
sos, otrora delimitados ms rgidamente entre s, es un hecho
positivo que no debe preocupar, y que, ms bien, debe ser
como ejemplo de fecunda colaboracin interdisciplinaria.
La presencia activa de criminlogos en el campo de trabajo de
la sociologa jurdico-penal y de socilogos del derecho en el
de la criminologa es un fenmeno irreversible, destinado, si
cabe, a incrementarse, aun en razn de algunas recientes y
fundamentales elaboraciones inherentes al punto de vista cri-
minolgico a que se aludir a continuacin? Sin embargo, es
til por principio dejar firme una distincin entre las dos
disciplinas. Esa distincin debe fundarse, unavez ms, en la di-
versidad del objeto, es decir en los comportamientos, rela-
ciones, estmcturas de conducta, y en las correspondientes
estructuras y leyes sociales de cuyo estudio parten las dos
disciplinas. La sociologa criminal estudia el comportamientc
desviado con significacin penal, su gnesis y su funcin den
tro de la estructura social dada La sociologa jurdico-penal
en cambio, estudia propiamente los comportamientos que
representan una reaccin ante el comportamiento desviado,
los factores condicionantes y los efectos de esta reaccin, as
como las implicaciones funcionales de la misma respecto de
la estructura social global; estudia, pues, como se ha visto,
tanto las reacciones institucionales de los organismos oficia-
les del control social de la desviacin (incluyendo adems
sus factores condicionantes y sus efectos) como las reaccio-
nes no institucionales. Desde este ltimo punto de vista, una
parte no desdeable de las investigaciones KOL (Knowledge
and Opinion about Law), por cuanto tienen por objeto aspec-
tos conexos con la reaccin social al comportamiento desviado,
quedan comprendidas en la sociologa jurdico-penal.
Ms all de esta delimitacin, que debe hacerse por princi-
pio si no se quiere crear confusin entre las dos disciplinas en
examen, surge hoy un punto de encuentro entre sociologa
criminal y sociologa jurdico-penal, que se deriva particular-
mente del carcter problemtico que han adquirido el con-
'para este aspecto del ofigen dela aiminologa como cienda y para una rigu-
rosa penpectiva crtica sobre el saber criminolgico, vase M. Pavarini 119801.
Igualmente recomendable, tambin desde el punto de vista crtico. es la inkoduc-
a n de T. Pitch [1975].
esta diversidad, los factores que determinan el comportamien-
to criminal, para combatirlos con una serie de medides que
tienden, sobre todo, a modificar al delincuente. La concep-
cin positivista de la ciencia como estudio de causas ha apa-
drinado a la criminologa.
Comopodr verificarse por lo que exponemos en los cap-
tulos siguientes, no obstante la reaccin que desde los aos
treinta en adelante sigue a la concepcin patolgica de la cnmi-
naiidad (reaccin, segn se ver, y a anticipada por Durkheim en
los tiempos del predominio de tal concepcin), la matriz positi-
vista subsiste hasta nuestros das como fundamental en la
historia de la disciplina. Y ello no slo porque la orientacin
patolgica y clnica contina imperando en la criminologa
oficial, sino tambin porque las escuelas sociolgicas que se
desarrollan desde los aos treinta en adelante, especialmen-
te en Estados Unidos, contraponindose como "sociologa
criminal" a la "antropologa criminal", han continuado por
mucho tiempo y en parte continan considerando la crimi-
nologa sobre todo como estudio de las causas de la crimi-
nalidad. Aunque estas orientaciones hayan desplazado gene-
ralmente la atencin de los factores biolgicos y psicolgicos
a los sociales, dando mayor importancia a estos ltimos, el
modelo positivista de la criminologa como estudio de las
causas o de los factores de la criminalidad (paradigma etiol-
gico) -con el fin de individualizar las medidas adecuadas para
extinguirlos, interviniendo sobre todo en el sujeto criminal
(cowecciona1ismo)- persiste de manera dominante dentro
de la sociologa criminal contempornea. A l menos, segn
se ha indicado en la introduccin, mientras este modelo no
ha sido puesto en duda y parcial o totalmente sustituido por
un nuevo paradigma cientfico, el del labelling approach (pa-
radigma de la reaccin social). La conciencia de que no es
posible considerar la criminalidad coimo un dato preconstitui-
do a las definiciones legales de ciertos comportamientos y de
ciertos sujetos es caracterstica, como se ver detalladamen-
te ms adelante, de las diversas tendencias de la nueva crimi-
nologa inspirada en este paradigma. La consideracin del
crimen como un comportamiento definido por el derecho,
y el rechazo del determinismo y de la consideracin del delin-
cuente como un individuo diferente, son aspectos esenciales
de la nueva criminologa.
L A ESCUELA CLASICA Y LA CRIMINOLOGIA POSITIVISTA 23
3 ~ examen
n detallado de la escuela iiberal dsica y de la criminologa p e
2. DE LA FILOSOF~ADEL DERECHO PENAL A U N A
F U N D A M E N T A C I ~ NFILOSFICA DE LA CIENCIA PENAL.
CESARE BECCARIA
sitivista en los diversos pases en los que se han desarrollado excede, por tanto,
nuestra e x ~ o s i a n .Lo suplimos en parte presentando en este captulo las prin-
cipales ideas de la escuela dsica y de la escuela positiva en Italia No obstante los
aspectos diferenciales que las ligan a desarrollos peculiares de la cultura y de la
poltica de nuestro pas, estas escuelas son ampliamente representativas para los
dos respectivos movimientos cientficos europeos de que forman parte, y com-
Prenden los momentos fundamentales a travs de los cuales estos movimientos
se han identificado ya clsicamente en las reconstrucciones ms autorizadas y
conientes que de ellos ofrece la literatura extranjera e i'aliana
La base de la justicia humana es, para Beccaria, la utilidad
comn; mas, la idea de la utilidad comn emerge de la nece-
sidad de tener unidos los intereses particulares superando la
colisin y oposicin entre ellos que carateriza al hipottico
estado de naturaleza. El contrato social est en la base de la
autoridad del Estado y de las leyes; su funcin, que se deriva
de la necesidad de defender la coexistencia de los intereses
individualizados en el Estado civil, constituye tambin el 1-
mite lgico de todo legtimo sacrificio de la libertad indivi-
dual mediante la accin del Estado, y en particular del ejerci-
cio de la potestad punitiva del Estado mismo.
13v6asef.. b c m [ 1Y 29 j . pp. 4 7 2 s .
I4lintre las orirntacjoner, que rr; tieinpos ms recieiites flan desarroUado )
Perfeccioriado el mtodo de la criniinolop'a positiva e n la fimcin comccionalista,
cabe recordar la criminologa muitifacto&i, a qur va a parar prinapalmcnte la
obra de Sheldon y CiranorGlueck 119.521.
En todo caso, los autores de la escuela positiva -as pnvi-
legiaran un enfoque bioantropolgico o acentuaran la impor-
tancia de los factores sociolgicos- partan de una concepcin
del fenmeno criminal segn la cual ste era puesto como un
dato ontolgico preconstituido a la reaccin social y al dere-
cho penal; la criminalidad poda, por lo tanto, devenir objeto
de estudio en sus "causas", independientemente del estudio de
las reacciones sociales y del derecho penal.
En ambos casos la vieja criminologa era subalterna del
derecho penal positivo. Es verdad que debe reconocerse a la
escuela positiva italiana la tentativa de quitarle a la cnminolo-
ga ese carcter subalterno mediante la elaboracin del con-
cep to de "delito natural".' Debe, sin embargo, recordarse
que era precisamente del derecho penal positivo de donde la
criminologa obtena de prestado, sea como fuere, las defini-
ciones de la realidad que pretenda en seguida estudiar con el
mtodo cientfico-naturalista. Los sujetos que observaba cl-
nicamente para elaborar la teora de las causas de la cnmi-
nalidad eran individuos cados en el engranaje judicial y ad-
ministrativo de la justicia penal y, sobre todo, clientes de la
crcel y del manicomio judicial, individuos seleccionados por
ese complejo sistema de filtros sucesivos que es el sistema
penal. Los mecanismos selectivos que en l funcionan, desde
la creacin de las normas hasta su aplicacin, dan cumpli-
miento a procesos de seleccin que se desenvuelven en la
sociedad, y para los cuales, como pronto se ver, es decisiva la
pertenencia a diversos estratos sociales.
3. EL ULTERIOR ENRIQUECIMIENTO DE LA T E O R ~ A
PSICOANALITICA DE LA SOCIEDAD PUNITIVA Y LA
CRITICA DE LA JUSTICIA PENAL POR OBRA DE
ALEXANDER Y SSAUB
7 ~ b i d .p.
, 394.
*vase E. Fromm [1931] y P. Reiwald (19731-
como chivo expiatorio. Tambin esta teora halla su raz tex-
tual en el anlisis freudiano del mecanismo de proyeccin.
9 ~ Totern
n und tobu Freud interpreta con el concepto de ~royeccinla re-
presentacin primitiva de la naturaleza demoniaca de las almas de quienes han
muerto hace poco, y la correspondiente necesidad, sentida en el grupo primitivo,
de protegerse por medio del tab de la hostilidad de los desaparecidos. Estamce
aqu en presencia, segn Freud, de uno de los tantos ejemplos de la ambivdencia
de los sentimientos humanos, conforme es ella puesta de relieve por el psicoana-
si8 de los sujetos neurticos; al afecto por las personas desaparecidas y al dolor
Por su muerte se agrega, en ciertas formas de neurosis, un sentimiento de culpa y de
mproche. ste 5610 puede explicarse con la presencia en el inconsciente de una
hatilidad para con las personas desaparecidas, que se ve ahora inconscientemente
Satisfecha en presenaa de su muerte. Esta hostilidad, que en el inconsciente se ma-
"fiesta como satisfacan por el acontecimiento letal y que en el sujeto neurtico
al reproche de s i mismo, sigue otra suerte en el primitivo: "ella es recha-
y transferida al objeto de lahostilidad, ai muerto". Tal mecanismo de rechazo,
F t o en la vida psquica normal como en la patolgica, es denominado por Freud
pro~ecan".Vase S. Freud [1948], p. 77.
10
Vease H. Ostermeyer [1972], pp. 32-33.
" ~ e a s e P. Reiwaid [1973], pp. 123ss.
que los m a s media han dado de grupos marginales, por ejem-
plo de los rockers, y de su peligrosidad social.''
El fenmeno de la proyeccin de las agresividades y del
correspondiente sentimiento de culpa en los delincuentes es
analizado en la literatura psicoanaltica a travs de la mtica
figura del chivo expiatono, cargado de nuestros sentimientos
de culpa y enviado al desierto.13 Edward Naegeli relaciona
la morbosa necesidad de las sensacionales descripciones de los
delitos con esta necesidad de un chivo expiatono que se en-
cuentra en el delincuente, sobre el cual son proyectadas nues-
tras tendencias criminales ms o menos inconscientes.
'lbid., p. 140.
'lbid., p. 145.
'lbid., pp. 145-146.
4. MERTON Y LA CRIMINALIDAD DE "CUELLO BLANCO"
bid., p. 11.
'vase A. K. Cohen [1955].
3. ESTRATIFICACI~NY PLURALISMO CULTURAL DE LOS
G R W O S SOCIALES. RELATIVIDAD DEL SISTEMA DE
VALORES PENALMENTE TUTELADOS: NEGACIN DEL
"PRINCIPIO DE CULPABILIDAD"
6 ~ b i d .p., 669.
'vase J. F . Short, jr. I19581.
80 T E O R ~ ADE LAS TCNICASDE NEUTRALIZACION
e . H. Mead 119341.
L ~ b a sG
3
Vease A. Sdiutz (19621.
4
Vease P. L. Berger-T. Luckmann [1966].
86 NUEVO PARADIGMA: LABELLING APPROACH
6
Vase N . Chomsky [1965].
'vase A. V. Cicourel[19701.
'vase P. McNaughton-Smith 1 19691.
9
Vase F . Sack 119681.
1v6ase E. M. Lernert [1967].
''vease T. 1. Sdieff [1966].
88 NUEVO PARADIGMA: LABELLING APPROACH
' ' ~ n su acertada monografa, Becker (19631, escriba: "Pienso ms bien que
los grupos sociales cre-an desviacin dictando las normas cuyainfraccibn constitu-
ye desviacibn, aplicando estas normas a determinadas personas y etiquetndolas
como outsiders. Desde este punto de vista, la desviacin no es una cualidad del
acto cometido por la persona, sino ms bien una consecuencia de la aplicacin de
normas y sanciones a un 'delincuente' por parte de otros. El desviado es una per-
sona a quien el etiquetamiento ha sido aplicado con xito; el comportamiento
desviado es un comportamiento que es etiquetado como tal" (p. 9). Partiendo de
esta premisa, Becker analizaba los mecanismos sociales de estigmatizacin, que
llevan a la consolidacin del estatus soaal y determinan carreras en algunos tipos
de desviacin.
131bid., p. 63.
14vease E. M. Lernert [1967].
''lbid., p. 17.
NUEVO PARADIGMA: LABELLZNG APPROACH 89
22
Ibid,, p. 42.
2 3 ~ 6 a s H.
e S. Becker [1963], p. 20.
94 NUEVO PARADIGMA: LABELLING APPROACH
e McHugh [1970].
2 s ~ 6 a s P.
26 Vase H. L. A. Hart (19511.
NUEVO PARADIGMA: LABELLING APPROACH 97
28~, teora
a que quiera intervenir crticamente en su propio objeto debe
obviamente asegurarse un grado suficiente de abstraccin xespecto del mismo. Con
penpectiva, consideramos que una teora crtica del sistema penal debe articu-
l m e sobre cuatro conceptos, que se refieren a cuatro distintos niveles de califica
&n & la realidad del comportamiento: a] Desviacibn: desviados son comporta-
d n t o s o personas definidas como tales porque se apartan de modelos sociales de
comportamiento (normas sociales) o de quienes reconocen tales modelos como
a d o s ; b] Ilicitud penal: ilcitos penales son los comportamientos definidos como
por la ley penal, es decir los delitos (criminalizacibn primaria, por obra del
le*lador); c] Crimmalidad: criminales son personas a quienes se han aplicado,
con efectos socialmente significativos, definiciones legales de delito (crimikaluacin
secundzria, por obra de los organismos instituidos para la aplicacin de las leyes
penales). Negatividnd social: son socialmente negativos los comportamientos que
contrastan con necesidades e intereses importantes de los individuos o de la comu-
nidad, con base e n uiterios de valoracin tenidos por vlidos. Como dependiente
de esta valoracin puede plantearse la cuestin de si es posible y oportuno in-
t m e n i r con medios de control social sobre ciertos comportamientos que sean me-
dios idneos para tal intervencin.
Con el fin de acentuar la gran dificultad terica para alcanzar una vaiidez
objetiva en este tipo de valoracin, Louk Hulsman (en un seminario realizado en
el invierno de 1978 en la Ecole de Criminologie de la Universidad de Montreal)
ha introducido el concepto de "situaciones problemticas". La funcin formal de
las dos noaones es, para la teora, idntica La diferencia consiste en el mayor
a a p t i c i s m o nsito e n la nocin de "situaciones problemticas", la cual, exdu-
yendo la bsqueda de posibles criterios objetivos de valoracin, hace referencia
slo a la percepcin del carcter problemtico de las situaciones por parte de
quienes estn envueltos en ellas. Aun estando en entero acuerdo acerca de la difi-
cultad terica de establecer criterios objetivos para este tipo de valoraciones, pre-
ferimos usar la nocin de comportamientos socialmente negativos. Y ello, no
Porque consideremos hallarnos en posesin de semejante fundamentacin sino
Porque ueemos en la funcin prctica de mantener en pie el discurso dirigido
hada la bsqueda de ella Consideramos, asimismo, que en el desarrollo del pen-
samiento social moderno son susceptibles de traerse a colacin contextos tericos
de gran importancia para esta bsqueda. Nos referimos en particular a la concep
cin del hombre, como portador de necesidades positivas, que hunde su raz en
la teora prekantiana de la necesidad como exigencia fundamental que mueve a
10s individuos a conservar y desarrollar la propia existencia (Spinoza, Hobbes),
Y que ha sido desarrollada por el joven Marx; a los esfuerzos efectuados en el m-
bito de la @adicin utilitarista y racionalista de la tica moderna y contempor-
nea con el n de fundar criterios para la generalizacin de puntos de vista valora-
tivos e intereses particulares; a los efectuados en el mbito del marxismo clsico
Y contemporneo para fundar, en una concepcin no mecanicista sino didctica
de la confiictividad social, criterios de individualizaan del carcter general de
necesidades e intereses de que son portadoras las clases subalternas en una deter-
*da situacin histrica y las condiciones dentro de las que puede su emancipa-
cin tomarse significativa para la emancipacin de la sociedad en generaL
100 NUEVO PARADIGMA: LABELLING APPROACH
12
Ibid., p. 470.
13vaseP. L. Bcrger-T. Luckmann [1966].
14v6aseF. Sack (19721.
15
Vease J. D. Douglas (1966,19671;T. J.Scheff (1964,1966, 19671;A. V.
Cicourel[1964,1968l;H.Garfinkel [1956,19681.
niciones ante las consecuencias sociales: "Si se definen situa-
ciones como reales, son reales en sus consecuencias." El cen-
tro del problema sociolgico de la criminalidad se desplaza
as, partiendo de una fuerte acentuacin de estas premisas
tericas y metodolgicas, de las causas de la criminalidad a
las definiciones de la misma, a los presupuestos polticos y
a los efectos sociales de las definiciones de criminalidad enten-
dida como cualidad o estatus que se aplica a determinados
individuos. La pregunta que Sutherland haba planteado en
1945: " 6Es criminalidad la criminalidad de cuello blanco?",
revela an toda su fuerza.16
' ~ acentuacin
a de estos elementos, es decir (en los trminos de ~ e c k e i s e n )
de la dimensin del poder del paradigma de la reaccin social, as como su aplica-
cin radical, caracterizan una fuerte direccin de pensamiento en el mbito de la
xcepci&n alemana del labelling approach, para la cual deben recordarse, adems
de 10s autores atados en el texto, a D. Peters, M. Brusten, G. Smaus, 1. Blanken-
burg Y J. Feest
nuestra atencin de la desviacin como hecho social precons-
tituido respecto a su criminalizacin, y la orientan hacia la
criminalizacin misma Por otra parte, el labelling approach
ha puesto en claro el hecho de que el poder de criminaliza-
cin y el ejercicio de este poder estn estrictamente ligados
a la estratificacin y a la estructura antagnica de la sociedad.
La legitimacin tradicional del sistema penal como siste-
ma necesario para la tutela de las condiciones esenciales de
vida de toda sociedad civilizada, as como tambin para la
proteccin de los bienes jurdicos y de los valores igualmente
significativos para todos los coasociados, es fuertemente pro-
blematizada en el momento en que se pasa - c o m o es lgico en
una alternativa basada en la reaccin social- de la investiga-
cin sobre la aplicacin selectiva de las leyes penales ala investi-
gacin sobre la formacin misma de stas y de las instituciones
penitenciarias. En este sentido, el desarrollo de una teora de
la criminalidad basada en los conceptos de conflicto social,
tal y como se les encuentra en el pasaje de las teoras del con-
flicto "liberales" de la criminalidad a una teora materialista
que tiene en cuenta el marxismo, parece estar funcionalmente
ligado a una alternativa terica que reconoce en medida ade-
cuada la importancia del estudio de la reaccin social como
elemento indispensable de una criminologa crtica.
El sistema de los bienes jurdicos, por l o dems, se con-
vierte en nuestros das en objeto de una investigacin crtica
y desprejuiciada, como puede comprobarse en la ms reciente
literatura penal y sociolgica Una caracterstica de estas lite-
raturas es la atencin dirigida ala especificidad de los intereses
tutelares, a la intensidad variable de estaproteccin, alas reas
de comportamzentos socialmente negativos o de situaciones
problemticas, de una u otra manera,24 que el derecho penal
tiene en consideracin de un modo extremadamente frag-
mentario. La funcin selectiva del sistema penal ante los inte-
reses especficos de los grupos sociales, la funcin de apoyo
que tal sistema ejerce frente a los otros mecanismos de repre-
sin y de marginacin de los grupos sociales subalternos en
beneficio de los dominantes -hiptesis ambas sobre las cuales
e1 labelling approach ya haba llamado nuestra atencin-
2 7 ello
~ tambin porque tal concepcin descuida la capacidad del Estado y
del derecho, en la sociedad industrial avanzada, de representar intereses generales
relativos a la produccin de todo el sistema de relaciones sociales capitalistas de
Produccin y , en consecuencia, de los elementos objetivos y subjetivos que son
Parte de l, comprendida la "riqueza nacional" y la fuerza de uabajo. Esa concep-
cin descuida muchos mecanismos de legitimacin sobre los cuales se apoya el
derecho moderno, y en funcin de los cuales puede ocurrir, por ejemplo, que la
Opinin pblica y hasta ios partidos de las clases subalternas ofrezcan amplio apo-
Yo a una poltica del derecho que est en contraste con las propias necesidades
"bjetivas, tomndose portadores de la ideologa jurdica dominante.
los mecanismos selectivos de la cnminalizacin que acta er:
el momento de la formacin de la ley penal (cnminalizacir,
primaria), descuidando aquellos, no menos decisivos, quc
obran en el momento de la aplicacin de la ley (criminalizd-
cin secundaria).
x LAS TEOR-4s CONFLICTUALES DE LA
CRIMINALIDAD Y DEL DERECHO PENAL.
ELEMENTOS PAK4 SU CRTICA
'/bid. pp. 58-59. Por "refinamiento" (sofistication), Turk entiende '<el co-
nocimiento de los modelos de comportamiento de los dems, usado en el intento
de manipularlos". Quien es refinado -explica Turk- logra calcular mejor la f u e r ~ a
o debilidad de su propia posicin frente a las autoridades y, por consiguiente, es
ms capaz de evitar un conflicto abierto con un adversario superior sin hacer
concesiones significativas.
''lbid., p. 59.
"lbid., p. 6 1.
121bid, pp. 6 7 s .
cin de los dos grupos, comprendidala organizacin efectiva, el
de hombres, la habilidad, los fondos y el armamento.
Cuanto mayor es la diferencia, tanto mayor es la exposicin
de los violadores de las normas al proceso de cnminalizacin.
Esto explicara tambin la mayor exposicin de los estratos
ms dbiles a la accin criminalizadora de la polica
y de las otras instancias oficiales.
El realismo en las movidas utilizadas en el conflicto est
en relacin directa con el grado de "refinamiento" de los
violadores de la norma. Cuanto menos "refinados", tanto ms
fcilmente ejecutan movidas no realistas que tienen por eso
consecuencias desventajosas para ellos, y tanto mayor es la
probabilidad de cnminalizacin. Las variables generales del
conflicto y las variables de la criminalizacin permiten de ese
modo "explicar" las diferentes tasas de criminalidad que pre-
sentan los diversos grupos o los diversos estratos sociales y,
en particular, la alta tasa de criminalidad que exhiben los es-
tratos sociales ms dbiles.
Turk introduce, sin embargo, una ulterior consideracin
propsito de la "fuerza relativa" de los organismos oficiales.
Esta vara entre dos extremos: el primero es aqul en que la
fuerza relativa es mnima, es decir aqul en que el adversario,
el violador de la ley, es muy fuerte. El otro extremo es el
de una fuerza relativa mxima, es decir aqul en que el viola-
dor de la ley es muy dbil. En ambos casos, observa Turk, se
verifica una tendencia por parte de las instancias a poner
fuera de juego los procedimientos legales. Esto acontece, res-
pectivamente, o para combatir ms eficazmente al "adversa-
rio interno" (el recurso a prcticas represivas terroristas pue-
de verificarse en esta situacin), o bien, para limitarse a pro-
cedimientos ms sumarios y menos costosos, suficientes para
hacer frente a un adversario muy dbil. Hallndose la estads-
tica de criminalidad ligada al uso de los procedimientos lega-
les, en estos dos casos extremos se verifica una relativa dismi-
nucin de la tasa de criminalidad. La relacin entre la "fuerza
relativa" y la tasa oficial de criminalidad tiende, pues, a asu-
mir una marcha curvilnea ms que rectilinea.
142 L A S T E O R ~ A SCONFLICTUALES
27
Vease R. Dahrendorf (19573, pp. 2 3 4 s . ; L. Coser (19563, pp. 45ss.
2 8 ~ 6 a s M.
e Weber [ 1 9 6 0 ] ,pp. 217ss.
2 9 ~ a s eR. Dahrendorf (19571, p. 211.
148 L A S T E O R ~ A SCONFLICTUALEs
.
La insistencia [. .] en el carcter eminentemente legal-poltico de
la discriminacin no puede prescindir de un examen de los comporta-
mientos discriminados, en su heterogeneidad y en su compleja relacin
con la estructura social global. De otro modo se incurre en el riesgo de
caer en las contradicciones de quien niega la enfermedad mental, n o
sobre la base de una efectiva inexistencia de disturbios individuales del
comportamiento, sino para poner bajo acusacin cierto tipo concreto de
exclusin que se funda en un diagnstico -una estigmatizacin- ms o
menos casual. Esquivando de este modo el origen social de un sufrimien-
to real y hasta negndolo como tal, pero proponindolo en cierto senti-
do como ulterior comportamiento diferenciado que la sociedad deberia
permitir, se defiende simplemente el derecho a su manifestacin sin in-
tervenir en modo alguno en la contradiccin originaria: ni intentando
mitigar o curar el sufrimiento del individuo, ni proyectando un cambio
tal en la estructura social como para que ciertas contradicciones n o
vuelvan a verificarse. Una posicin de este gnero es tan falsamente
"revolucionaria" y de vanguardia como las teoras homogneas con ella
que hemos examinado antes.32
2 ~ 6 a s H.
e Steinert [1973], p. 9.
no est, a su vez, en condiciones de desarrollar una crtica
eficaz y orgnica de la ideologa de la defensa social. La
segunda tesis es que la criminologa liberal n o est en con-
diciones de suministrar, en sustitucin de la ideologa negati-
va de la defensa social, una ideologa positiva, es decir una
anticipacin terica y una estrategia prctica capaces de guiar
la praxis hacia una posicin socialmente justa, realista y n o
meramente represiva del problema de la desviacin y del con-
trol de los comportamientos socialmente ~iegativos.Propor-
ciona, ms bien, una nueva ideologa negativa racionalizadora
de un sistema represivo ms actualizado respecto al nivel
alcanzado por el desarrollo de la sociedad capitalista.
El nuevo sistema de control social de la desviacin, que
la ideologa de las teoras liberales racionaliza, como l o de-
muestra la experiencia prctica que se h a tenido hasta ahora
en los pases capitalistas ms avanzados, puede ser interpre-
tado como una racionalizacin y una integracin del sistema
penal y del sistema del control social en general, con el fin
de hacerlo ms eficaz y ms econmico respecto a su funcin
principal: contribuir a la reproduccin de las relaciones socia-
les de produccin. Desde el punto de vista de la "visibilidad"
sociolgica, esto significa contribuir al mantenimiento de la
escala social vertical, de la estratificacin y de la desigualdad
de los grupos socia le^.^ La ideologa racionalizadora se basa
sobre todo en la tesis de la universalidad del fenmeno crimi-
nal y de la funcin punitiva
3 ~ importante
n papel en la absolucin de esta funcin corresponde al prin-
cipio de la less elegibility, al que ha obedeado el sistema penitenciario hasta este
momento: las condiciones de los detenidos deben mantenerse ms bajas que las de
los estratos ms bajos del proletariado "libre" (G, Rusche y O. Kirchheimer
[1968]). La eficacia ideolgica de este principio no es menos importante que su
funcin intimidadora respecto del proletariado: sus estratos inferiores ocupados
en el proceso productivo estarn ms dispuestos a aceptar las propias condici*
nes desventajosas respecto a los grupos sociales que ocupan un puesto superior
en la escala social, si ven bajo ellos a aquel estrato social todava ms desfavoreci-
do, constituido por la oblacin carcelaria y por las reas marginales y desocupa-
das entre las que tal poblacin se recluta en su mayor parte.
2. LA ~CRIMINOLOGALIBERAL CONTEMPORNEA~COMO
CONJUNTO DE T E O R ~ A SHETEROGNEAS Y NO
SUSCEPTIBLES DE INTEGRARSE EN UN SISTEMA
4 ~ termino
1 "inmunizacin" comprende, en su m& amplio significado, dos
aspectos diferentes, que se refieren respectivamente a la criminalizacin prirn"a
,aso de la criminalizacin), frente al sistema de produccin y de
distribucin, cuyas relaciones de hegemona son la expresin
politica, mediata, del derecho y del Estado. Una teora de la
desviacin, de los comportamientos socialmente negativos y
de la criminalizacin que quiera superar la ideologa mistifi-
cante de la defensa social, debe poder captar en su raz co-
mn estos elementos de la cuestin criminal y situarlos en el
marco de una estructura social determinada
La tesis de la universalidad del delito y del derecho penal,
implcita en las teoras liberales, est en el centro de la crtica
procedente de los autores que actan dentro de la nueva cn-
rninologa, o criminologa critica. De este movimiento, de la
investigacin y del debate en curso en su seno, nos ocupare-
mos ms adelante. Aqu nos urge slo destacar que la crtica
de la nueva crirninologa apunta sobre todo a la tesis de la
universalidad del delito. Elia ilustra, en efecto, mejor que
cualquier otra implicacin de las teoras liberales, la efectiva
posicin de stas frente a la ideologa penal. Mientras, por
una parte, las teoras liberales, como se ha visto, representan
una decisiva contraposicin frente a las singulares tesis que
forman parte de la defensa social, por otra parte, precisa-
mente mediante la tesis de la universalidad del delito, ofrecen
luego la nueva legitimacin de un sistema penal actualizado,
dentro de las premisa del sistema poltico tecnocrtico pro-
pio de las sociedades de capitalismo avanzado, y preparan la
nueva ideologa de los juristas adecuada a este sistema Las
teoras liberales son, por tanto, portadoras de una ideologa
negativa sustitutiva de la ideologa tradicional de la defensa
social, a la cual el pensamiento de los juristas aparece todava
slidamente anclado. El contenido de esta ideologa sustituti-
va presenta obviamente momentos y matices diversos, segn
las distintas teoras que son portadoras de ella, pero su ncleo
comn ha sido bien individualizado del siguiente modo:
7 ~ a r auna orientacin del derecho penal y de la doctrina del delito segn los
principios constitucionales, vase sobre todo F. Bncola [1974].
consciente de opciones polticas que l, continuando en el
p o p i o divorcio de la ciencia social, no puede controlar.
Qu caractersticas debe tener una ciencia social capaz
de asumir el papel crtico y reconstructivo que se ha indi-
cado, dentro del nuevo modelo integrado de ciencia penal?
Pero, ante todo, de qu tipo de ciencia social puede tra-
tarse ?
Esta segunda pregunta se refiere a la alternativa que carac-
teriza el debate de las escuelas en la ciencia social contempo-
rnea, entre una ciencia social neutral respecto a los valores
y a las elecciones prcticas, y una ciencia social comprometi-
da en la transformacin del propio objeto, es decir, una
ciencia social en donde la interpretacin terica de la realidad
sea dialcticamente mediata del inters y la accin para la
transformacin de la realidad, en el sentido de la resolucin
positiva de las contradicciones que constituyen la lgica del
movimiento objetivo de Ia misma y de la satisfaccin de nece-
sidades individuales y sociales en su contenido histricamente
determinado, es decir que corresponden al efectivo nivel de de-
sarrollo que han alcanzado en una sociedad dada las fuerzas
productivas respecto a los bienes materiales, a la calidad de
vida. Slo una ciencia social comprometida, pensamos, puede
desempear un papel de control y de gua frente a la tcnica
jurdica La naturaleza dialctica de la mediacin entre teora
y praxis, que caracteriza este modelo de ciencia social, es la
medida del carcter racional de su compromiso cognoscitivo
y prctico. La mediacin es dialctica cuando el inters por la
transfonnacin de la realidad gua a la ciencia en la elabora-
cin de las propias hiptesis y de los propios instrumen-
tos conceptuales y, por otra parte, la reconstruccin cientfi-
ca de la realrdad gua la praxis transformadora, desarrollando
la conciencia de las contradicciones materiales y del movi-
miento objetivo de la realidad, como conciencia de los grupos
sociales materialmente interesados en la transformacin de la
realidad y en la resolucin positiva de sus contradicciones y,
por ende, histricamente portadores de este movimiento de
transformacin. Esto significa que en una ciencia dialctica-
mente empeada en el movimiento de transformacin de la
realidad, el punto de partida, el inters prctico por este mo-
vimiento, y el punto de llegada, la praxis transformadora, van
situados no slo en la mente de los que trabajan en la ciencia,
sino, sobre todo, en los grupos sociales portadores del inters
y de la fuerza necesarios para la transformacin emancipa.
dora
El hecho de tomar conciencia de las contradicciones y del
movimiento emancipador de la realidad, desarrollado y acele-
rado a travs de la elaboracin cientfica y la difusin de sus
resultados entre los grupos sociales materialmente interesa-
dos en la liberacin de tal movimiento, hace de stos, en sen-
tido poltico, una clase capaz de transformar e invertir las
relaciones de hegemona y su actual mediacin poltica En
la actual fase de desarrollo de la sociedad capitalista, el
inters de las clases subalternas es elpunto de vista en que se
ubica una teora social comprometida, no en la conservacin,
sino en la transformacin positiva, es decir emancipadora, de
la realidad social.' El inters de las clases subalternas y las
fuerzas que son capaces de desarrolla son, de hecho, el mo-
mento dinmico material del movimiento de la realidad. Una
teora de la sociedad dialcticamente empeada en el sentido
sobredicho es una teora materialista (es decir econmico-
poltica) de la realidad, que en particular, si bien n o exclusi-
vamente, encuentra sus premisas en la obra de Marx y en el
materialismo histrico que es su punto de partida
Dentro de estas premisas est actualmente en curso un
proceso de elaboracin terico vuelto hacia la construccin
de una teora materialista de la desviacin, de los comporta-
mientos socialmente ne.qativos
- y de la criminalizacibn. Es-
ta teora representa, segn nosotros, el momento emergente
y ms susceptible de desarrollo en el mbito del movimiento
general de la criminologa crtica, que constituye hoy la alter-
nativa terico-ideolgica frente a la crirninologa liberal.
2. DE LA CRIMINOLOG~AC R ~ T I C AA LA C K ~ T I C ADEL
DERECHO PENAL COMO DERECHO IGU,\L POR EXCELENCIA
3 ~ ~ a supro,
s e captulo 11.
DEL LABELLING A U N A C R I M I N O L O G I A CRITICA 169
La crtica se dirige, por tanto, al mito del derecho penal
corno el derecho igual por excelencia. Esta crtica muestra que
el derecho penal no es menos desigual que las otras ramas del
derecho burgus, y que, antes bien, contrariamente a t:~da
apariencia, es el derecho desigual por excelencia.
Un importante filn de estudios en el mbito de la teora
marxista del derecho ha profundizado ya el anlisis de la desi-
gualdad, partiendo desde el punto de vista civilista del con-
trato. Y partiendo desde el punto de vista de la distribu-
cin, tal direccin de estudios ha dirigido su atencin a la
distribucin desigual de los recursos y de las gratificaciones
sociales, es decir de los atributos positivos del estatus, pero
dejando en la sombra la distribucin de los atributos negati-
vos. Son, en efecto, estos dos -el del contrato y el de la
distribucin- los puntos de vista desde los cuales los textos
marxianos, y en particular, la Critica del programa d e Cotha,
introducen al anlisis del derecho desigual burgus. El prime-
r o corresponde a la contradiccin entre i<guaidad formal de
los individuos como sujetos jurdicos en el sistema burgus
del derecho abstracto y desigualdad sustancial en la posicin
que ellos tienen como individuos reales en las relaciones so-
ciales de produccin. La igual libertad formal de los sujetos
en el momento jurdico contractual de la compra-venta de la
fuerza de trabajo, se ve acompaada, en el momento real de
la produccin, es decir de la consumacin de la fuerza de tra-
bajo, por la subordinacin y la explotacin del hombre por
el hombre. Haber separado estos dos momentos es, observa
mar^,^ la obra maestra de abstraccin de la economa vulgar.
La crtica de la ideologa del derecho privado consiste,
entonces, en reconstruirlaunidad de los dos momentos, desen-
mascarando la relacin desigual que subyace a l a forma jurdica
del contrato entre iguales, mostrando cmo el derecho igual se
transforma en derecho desigual. Es ste el primer aspecto de
la crtica mamiana del derecho, el atinente al contrato. Des-
de el segundo aspecto, el tocante a la distribucin, la des-
igualdad sustancial es vista como el acceso desi,gual alos medios
de satisfaccin de las necesidades. En la sociedad capitalista
el principio de la distribucin se deriva inmediatamente de la
ley del valor, que preside el intercambio entre fuerza de
4 ~ a s e1 . Begernann [ 1 9 7 0 ] , pp. 6 6 s .
'Vase ( J . Iben [ 1 9 7 0 ] , pp. 375s.
6
Vense P.C. S c x t o n [ 19611 y H. Hielsdier [1972].
l dans se 1. :\dlcr 1 1957 1. pp. 71-72; P.A. Baran y P.M. Sweezy 119661, PP.
3 1 5ss.
182 SISTEMA PENAL Y REALIDAD SOCIAL
2 2 ~ a s K.
e F. Schumann y C;. Winter (19721.
SISTEMA PENAL Y REALIDAD SOCIAL 187
5. ESTIGMATIZACI~NPENAL Y T R A N S F O R M A C I ~ N
DE LA IDENTIDAD SOCIAL DE LA POBLACION
CRIMINAL
261hid., p. 157.
27~tase
F. Sack 119721.
2 8 ~ d a s esupra, captulo VII.
SISTEMA PENAL Y REALIDAD SOCIAL 189
en la reproduccin de las relaciones sociales, especialmente en
la circunscripcin y marginacin de una poblacin criminal
reclutada entre las capas socialmente ms dbiles del proleta-
riado.
La constitucin de una poblacin criminal como minora
marginada presupone la real asuncin, en el nivel del compor-
tamiento, de papeles criminales por parte de u n cierto nmero
de individuos, y su consolidacin en verdaderas y propias
carreras criminales. Y ya hemos visto que esto se verifica so-
bre todo, como lo han puesto en evidencia algunos tericos
estadunidenses del labelling approach, a travs de los efectos
de la estigrnatizacin penal en la identidad social del indi-
viduo, es decir en la definicin que hace de s mismo y la que
los dems hacen de l. El drstico cambio de identidad social
como efecto de las sanciones estigmatizantes ha sido puesto
en evidencia -como se recordar- por Lemert y por S ~ h u r . ~ '
La teora elaborada por estos autores demuestra la dependen-
cia causal que tiene la delincuencia secundaria, es decir las
formas de reincidencia que configuran una verdadera y propia
carrera criminal, respecto de los efectos que ejerce la primera
condena en la identidad social del individuo; esto plantea una
duda de carcter fundamental acerca de la posibilidad mis-
ma de una funcin reeducativa de la pena La teora de las
carreras desviadas y del reclutamiento de los "criminales" de
entre las zonas sociales ms dbiles encuentra una confirma-
cin inequvoca en el anlisis de la poblacin carcelaria, que
demuestra la extraccin social de la mayora de los detenidos
de entre los estratos sociales inferiores y el elevadsimo por-
centaje que representan los reincidentes en la poblacin carce-
laria.
El mecanismo de la self-fullfilling-prophecy, anlogo al
que funciona en la discriminacin escolar, caracteriza este
proceso de elaboracin social de la poblacin delincuente. La
particular expectativa de criminalidad que dirige la atencin
y la accin de las instancias oficiales particularmente a ciertas
zonas sociales ya marginadas, hace que, comparando porcen-
tajes de comportamientos ilegales, se encuentre en stas un
porcentaje enormemente mayor respecto a las otras zonas
sociales. Un nmero desproporcionado de sanciones estigma-
190 SISTEMA PENAL Y REALIDAD SOCIAL
e . ~ m a u [1977].
3 0 ~ a sG s
' lbidern.
3 2 ~ a ssupro,
e captulo III.
e Waldrnan, 119571, p. 60.
3 3 ~ 6 a s P.
SISTEMA PENAL Y R E A L I D A D SOCIAL
18
Vease V. Cotesta 119791; M. Sbnccioli 119771; 1. Jankovic [1977]; H.
Steinert y H.Treibert L19781;D. Melossi [19781;M. Pavarini (19781.
CARCEL Y MARGINALIDAD SOCIAL 203
9 ~ a s G.
e Smaus [1977], pp. 1 3 7 s ~ .
loveaseE. Rubington y M. S. Weinberger 119681.
"vease J. Habermas (19621; G. Schrnidchen (19591, pp. 2 3 6 s . ; W. Hennis
j19571.
donde se desarrollan aquellos procesos de proyeccin de la
culpa y del mal en que se realizan funciones simblicas de
la pena, analizadas particularmente por las teoras psicoanal-
ticas de la sociedad punitiva Como stas han mostrado, la
pena acta como elemento de integracin del cuerpo social,
produciendo sentimientos de unidad en todos los que son
slo sus espectadores, y realiza de esa manera una consolida-
cin de las relaciones de poder existentes.
En la opinin pblica se realizan, en fin, a travs del efec-
to de los m a s media y la imagen de la criminalidad que trans-
miten, procesos de induccin de la alarma social, que en
ciertos momentos de crisis del sistema de poder son manipu-
lados directamente por las fuerzas polticas interesadas, en el
curso de las llamadas campaas de "ley y orden", pero que,
independientemente de estas campaas limitadas en el tiempo,
desenvuelven una accin permanente para la conservacin
del sistema de poder, oscureciendo la conciencia de clase y
produciendo la falsa representacin de una solidaridad que
une a todos los ciudadanos en la lucha contra un comn
< L enemigo i n t e r n ~ " . ' ~
''vease
.- S . Cohen ( 1 9 7 2 1 ; s . Cohen y J. Young 119741.
' ' ~ a peligrosa tendencia de desarrollo que se liga a los objetivos de esta cam-
paa es la de un aplastamiento de la poltica aiminal en la poltica penal y de
sta en una nueva poltica penal del orden pblico, vase F. Bncola (19751, pp.
221ss. Con tal aplastamiento, los modestos resultados alcanzados o augurados en
el curso de reaentes iniciativas de reforma del derecho parecen tomarse fcilmen-
te reversibles, mientras en la dinmica del desarrollo del sistema penal se insertan
principios opuestos a los que presiden las reformas sobredichas. Vase A. Baratta
119771.
clase obrera, por lo que hace a la representacin de la cnmi-
nalidad y del sistema penal, de una ideologa que corresponde
a los intereses de las clases dominantes, se comprender cun
esencial es para una poltica criminal alternativa la batalla
cultural e ideolgica en favor del desarrollo de una concien-
cia alternativa en el campo de la desviacin y de la criminali-
dad. Se trata, tanto en este terreno como en muchos otros, de
invertir las relaciones de hegemona cultural con una labor
decidida de crtica ideolgica, de produccin cientfica y de
informacin. El resultado debe ser brindar a l a poltica alter-
nativa una adecuada base ideolgica, sin la cual aquella estar
destinada a pemivir como una utopa de intelectuales ilumi-
nistas. Para estos fines es necesario promover una discusin
de masas sobre la cuestin criminal en el seno de la sociedad
y de la clase obrera.
7 ~ ~ aW. pp. 2 9 ~ s .
s eKecheiser [1976],
ltima Las coartadas tericas y ~rcticasligadas al empleo
del labelling approach en el interior de contextos tericos
subjetivistas e idealistas (como el interaccionismo sirnbfi-
co y la etnometodologa) han sido ampliamente denunciadas
dentro de la crtica "de izquierda",' en parte de inspiracin
marxista, que se ha desarrollado, entre otras, a partir de po-
siciones tericas caracterizadas por una consecucin radical
del paradigma de la reaccin social. Los principales resultados
de la critica "de izquierda" al labelling approach han sido con
posterioridad acogidos por la crirninologa crtica, que los
utiliz para hacerlos objeto de un ulterior desarrollo para un
uso correcto del enfoque mismo.
La crtica "de izquierda" ha denunciado, en particular,
tres efectos mistificantes posibles, propios del empleo del
labelling approach en un contexto idealista
al evaluar la criminalidad y la desviacin como resultados
de un proceso de definiciones puede provocar, en ese contexto,
el ocultamiento de situaciones socialmente negativas y de sufri-
mientos reales, que en muchos casos pueden considerarse
como el punto de referencia objetivo de las definiciones;
b] hacer derivar del reconocimiento de efectos estigmati-
zantes de la pena o de otras intervenciones institucionales la
tesis de la "radical no intervencin", significa crear una excu-
sa para las intervenciones socialmente adecuadas y justas;
ci concentrar las investigaciones sobre ciertos sectores de
la desviacin y la criminalidad, sobre los cuales en efecto se
concentran con su funcionamiento socialmente selectivo los
procesos de etiquetamiento y de crirninalizacin (las capas
ms dbiles y marginales del proletariado urbano), puede
"para una primera onentaan vase R.K. Merton [1957], p. 19;H. Becker
(ed.) [1966]; R. K. Merton, R. A. Nisbet ( 1 9 7 1 ) ; K. O. Hordrich (ed.) 119751;
M. Spector, J. Kitsuse [19771; F . W . Stalberg (1979j;J.Mattes (ed.) [1980].
dadesf c] una teora de la "comunicacin libre del poder".1 '
Si se utiliza el trmino "negatividad social" para las situa-
ciones o comportamientos que pueden considerarse como la
negacin o la represin de necesidades reales, entendiendo
necesidad real como la facultad de existir y desarrollar la
propia existencia que tienen los individuos en funcin de la
evolucin de las capacidades de produccin material y cultural
en una sociedad dada, se podr entonces tomar en considera-
cin como "objetiva"unaconstruccin delos problemas socia-
les en cuanto resultado de una "comunicacin libre del poder"
entre los portadores de estas necesidades. Tal construccin de
los problemas sociales es alternativa o antagnica (segn el gra-
do de conflictividad caracterstico de una sociedad en relacin
conlas definiciones oficiales o aquellas del sentido comn).
Las definiciones oficiales y aquellas del sentido comn se
pueden considerar como el resuItado de una comunicacin
ideolgica, entendida como una comunicacin funcional para
la reproduccin de las relaciones de poder existentes. En este
sentido, "comunicacin libre del poder" no indica una reali-
dad de hecho, sino ms bien un principio de emancipacin
y de autonoma que gua en el interior de las clases subalter-
nas esos procesos de comunicacin entre portadores de nece-
sidades a travs de los cuales se desarrolla la conciencia y la
accin poltica de estas clases con vista a una transforma-
cin de las relaciones de hegemona en la sociedad. Las cons-
trucciones alternativas son aquellas que adoptan este punto
de vista para la definicin de problemas a resolver y para la
elaboracin de respuestas alternativas. Estas construcciones
competiran con las construcciones ideolgicas donde los pro-
blemas sociales estn, por el contrario, construidos en funcin
de la reproduccin de las relaciones sociales y de poder exis-
tentes. Luego "criminalidad" y "desviacin" no denotan
cualidades naturales sino culturales, en el sentido de que
resultan de procesos de definicin que se desarrollan en el
interior del mecanismo ideolgico por el cual tiene lugar la
reproduccin de la realidad social.
. .
e Mathiesen [ 19741.
3 0 ~ a s Th.
3 ' ~ 6 a s eG. Dadbruch [1963], p. 269.
EPLOGO Y POSIBLE PRLOGO DE UNA NUEVA
ETAPA EN LA CRIMINOLOG~ACRTICA
LATINOAMERICANA