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López, J. LOS CONTRATOS - PARTE GENERAL PDF
López, J. LOS CONTRATOS - PARTE GENERAL PDF
LOS CONTRATOS
PARTE GENERAL]
1 GENERALIDADES
1
Esta obra se ocup* slo del contrito de Derecho Privado. En lo con
cerniente al contrato de Derecho Pblico o contrato administrativo, cuya t e
mtica sigue forjndote, discurriendo casi permanentemente a partir de 1*1
nodoces y principios de la contratacin privada, aunque tea a fin de propone
IU reemplazo o SU flexibilidad, ver Andre de Laubadere: Traite Thiorqve et
Pmtique des Contmts Admmittrattfs, 3 tomos, Pars, L.C.D.J., 1956. Cfr. Fe-
quignot; Thorie Cnenle dti Contrat Admintitrattf, teda, MontpelUer 1944.
Ver, especialmente, los traba tos del profesor chileno Osvaldo Oeldoers Camu;
En tomo al concepto de contrato odmitHitTativo; Loe RTMGFW y el equivalent
econmico en el contrato administrativo de obra pblica; Lo* principio! infot-
madottt de la contratacin administrativa, publicado* eo la Revista de Derecho
de la Universidad Catlica de Valparaso, tomo* III (1979), pag. 135; IV
(1980), p4g. 179; VII (1983), pags. 151 y . En estos tre* ensayo el lector
interesado en el contrato administrativo podra encontrar amplias referencias
bibbografica sobra este tema.
autonoma de la voluntad se bate en retirada y ha dejado o t i
dejando de ser el teln de fondo del Derecho de los contratos.
E n la perspectiva voluntarista, la formacin del contrato apa-
rece dominada por dos ideas que constituyen subprincipos de la
autonoma de la voluntad: el consensualismo y la libertad contrae-
tual. ~
En cuanto al contrato como relacin jurdica ya creada, como
estructura jurdica y econmica en actual funcionamiento, las ideas
fundamentales de la fuerza obligatoria y del efecto relativo de lo
contrato* tambin se bailan impregnadas del dogma de la autono-
ma" BeTa voluntad,
'Si se trata de interpretar el contrato, es decir, de fijar su alcan-
ce para precisar sus efectos, el juez interprete es llamado a buscar
la intencin que tuvieron las partes al contratar;' considerndose
que una pesquisa en el fuero interno de tos contratantes es apta
para desentraar las controversias entre ellos que condujeron a
la necesidad de interpretar.
a E L E M E N T O S D E LOS CONTRATOS
3
El articulo 1137 del Cdigo Qvil argentino, redactado por Vtez San-
ftald y promulgado en 1869, al respecto tablees qoe "hay un contrato cuan-
do vartas personas te ponen de acuerdo tobre una declaracin de voluntad
comn, a reglar na derecho*". No obstante la extensin semntica
de esta norma, la doctrina del pal* tratan dio se mantiene en disputa mtre a
tesis amplia (que considera ^ I M I las voces contrato y convencin) y
la tesis restringida del concepto del contrato. Cfr. Fernando Lopes de Zavalia:
9
Teora * lo* Contratar, Buenos Airea, 1871, N 1. Afirma el profesor Jorge
Mosset Itumupe: Teoria Central dd Contrato, Rosario, 1970, pg. 45, que
el artculo 1137 precitado fue tomado al pie de la letra de Savigny.
6 LOS 0 0 M T U T D 8 (FAKTK CENDAL)
< al raspete el trbalo del socilogo del Derecho Stemrt Macaulay: Non - Con-
tractual RMOHOIU tn Busto***. En American Sodoiogical Review. VoL 28, N ' 1,
i paga. 55-69. Tambin el libro de este autor y de Lawrence Friedman, Late and
* Bmhaciorol Scimctt, Ed. Bobbs-MerriU, USA, 1969, paga. 143 y s.
t
* El fenmeno de la ht^W' contractual y el surgimiento del contrato
dirigido y del contrato colectivo o contrato tipo bilateral, como algunos de los
remedios o los inconvenientes de la adhesin, sern ulteriormente anali^
0
en detalle. Ver, especialmente, U *- 28 al 30. Sobre el contrato forzoso, ver
N 33.
Desde un punto de vista ms tcnico, ta funcin social del
contrato se relaciona directamente con"el principio de la buena f7
el cual impone a cada parte, segn se examinar pormenorizada^
mente ms adelante, el deber de lealtad y de correccin frente a
la otra durante todo el ter contractual. O sea, desde las conversa-
ciones preliminares o fase precontractvial, pasando por la celebra-
cin, basta la ejecucin del contrato y las relaciones pQstcontrac-
t uales.
T
Ver sobre el particular, Emilio Betti; Ttoria General d* la Obligacicnet,
Edt. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1070, Tomo TJ, pigs. 2 y s.; 93
110. Cfr. Mosset Itumupe, ob. c. eo nota 2, peg. 99.
1
Muy interesante es la fundos de garanta que cumple, en la compra-
venta con pago del precio a plazo, ta dunda d* nmroa a* ta propiedad. El
vendedor, no obstante la entrega de la con vendida, sigue siendo dueo mien-
tras no le satisfagan completamente el precio. Hasta hoy esta e&dente caucin
no se utiliza, en Chile, a pesar de hallarse contemplada por el legislador en el
artculo 880-2 del Cdigo Civil. Impide su empleo eficax el truclo 1874 del
mismo Cdigo. En el Derecho Comparado, en cambio, ta clausula de reserva
LOS CONTRATO* (FAHTK GENERAL)
6. GENERALIDADES
7. PERSPECTIVA D E L CONTRATO EN E L D E R E C H O
G R I E G O D E LA ANTIGEDAD
M
Jean Carbonnier, ob.ctt. en nota 12, pag. 123.
u
*>* La kMoria del Derecho Griego: ta funcin y potbdidodes, en Re-
vista de Estudios Histrico-Jurdicos, ao 1876, Ediciones Universitarias de
Valparaso, pgs. 136 y a. Segn el autor (pg. 138) las categoras jurdicas
griegas fueron muy diversas de Us romanas; en particular en et contrato griego.
Ta obligacin de una parte se explica o surge de lo que la contraparte ha
entregado, lo que "no es muy distinto de la conMdarotkm del Common Law".
14 LXX CONTRATOS (PAUTE GENUAL)
1 1
Cfr. k contribucin del connotado profesor de la Universidad de Co-
hnnbJa K. N. LleweDyn: Contnct. en Encyclopaedia of the Soda] Sdencea,
Val. 3, 1951, pig. 328 y 330. A t i t a rgano* de actuacin del atrecho, el autor
los Unfwn<. law offidoU.
1 7
** y Roacoe Found: Contnct. Legal doctrine and hittory, e s Eacyclo-
pudiftjrf the Social Science*, VoL 3, 1851, pig' 325.
algn roL sin embargo, ser accidental o accesoria en el intercambio;
famas el acuerdo de voluntades constituye la esencia del sinalagma.
La atenta observacin de la naturaleza de los negocios, tal cual se
desarrollan objetivamente en el mundo, impide colocar en primer
1
plano ni al acuerdo de voluntades ni a la ley" *.
M
Aunque Aristteles dice que "el contrato es una ley privada y pardal*^
hace otras aseveraciones que revelan el poco desarrollo tcnico del oon trato
1
de wtonow, V, gr afirma qu se msenla lea contratos como dignos de fe
cuando estn a nuestro favor; y lo contrario cuando favorecen al adversarlo.
Lo qoa hace que "toa contrato* sern dignos de fe segn fuesen sus signatarios"
(de).(El Arta d IB Rttrica, Eudeba, Buenos Aires, 1966, pg. 135 corres-
pondi 'Jents al Libro Primero, primera parte, capitulo XV, intitularlo "Las Prue-
bas EExtiavtcnicas". En este capitulo, adems de los contratos, Aristteles trata
de las confesiones obtenidas por medio del tormento, de tos testigos, de las
leyes y de los juramentos).
*> b. ctt. en nota 8 pg. 337.
t
8.1. Hay quienes opinan que para fijar el concepto del con
trato es intil recurrir al Derecho Romano, ya que ste no nos ha
9
transmitido ninguna verdadera definicin del contrato *. La cir
cunstancia de que el Derecho Romano represente el momento cum
bre del quehacer jurdico a lo largo de los siglos nos obliga a in
quirir en l los perfiles de cualquiera institucin clasica del De
recho Privado que deseemos entender. No es excusa para evitar
esta bsqueda el que los juristas romanos clasicos no hayan pro
piamente desarrollado una teora sistemtica de lo que boy llama
mos contrato * pues de lo que se trata es de aproximarse al fun
cionamiento de las figuras o moldes jurdicos que servan para las
transacciones y no de investigar "teoras", las que fueron ajenas, y
no slo en el terreno contractual, al Derecho Romano prejustinia-
neo, Iniciando esta breve bsqueda, pueden evocarse las palabras
de Rudolf von Ihering: Tres veces Roma ha dictado leyes al mun
do...: por la unidad del Estado, por la unidad de la Iglesia y por
la unidad del Derecho**.
En el Derecho Romano, durante los doce siglos que van desde
la fundacin de Roma basta la Compilacin de Justniano, una de
las ideas centrales en materia de contratos es que "nudum pactum
obligationem non part": el pacto desnudo o sin formas no genera
obligaciones. Los contratos, al menos durante la poca histrica co
rrespondiente al Derecho Romano clsico, fueron siempre riguro
samente formales.
** V.gr., Juan Ossorio y Morales: Nota* para una Tloria General del Con
trato, en Revista de Derecho Privado, Madrid, tomo 49, pg. 1072.
3 1
Esta ausencia en Roma de una "teora del contrato", aceptada por la
mayora de los especialistas {v.gr., Fritr Schulz: Derecho Romano Citico,
traduccin del ingls. Sosco, Barcelona, 1980, N? 7 9 6 ) , es peret-Umente com
prensible d se tiene en cuenta que el intelecto del Lacio era eminentemente
practico. Slo cuando la sede del Imperio se traslada de Roma a Bizmado (boy
Estambul), la Influencia helenstica determina la aparicin del intelecto te
rico o especulativo en los juristas.
El primer intento de los Jurisconsultos romanos por construir un ftstrrnf
jurdico, lgicamente coherente y armonioso, recin se encuentra en la* lnstitutas
de Cayo. Cfr., sobre el particular, Alejandro Cmman Brito: Dialctica, ca-
mittica y tUtemiica en la jurisprudencia romana, en Revista de Estudios
HUtrico-Juridicos, tomo V, ano 1960, Ediciones Universitarias de Valparaso,
pigs. 17 y a.
** Se hace alusin, ea el texto, a las palabras iniciales de la celebre obra
de Dtering El Espritu dtt Derecho Romano, cuya versin original alemana,
conocida como el Geitt, fue publicada en volmenes aparecidos entre 1852 y 1665.
18 OS CONTRATOS (PABTZ CENKHAL)
M
Vivamente recomiendo, en especial a los estudiantes, la lectura del
trabajo del profesor talo Merello: Lo rtlactn fitrirprudente. pretor en la e-
tm*U del Derecho Romano citico, en Semanas de Estudios Romanos, volu-
men 1 (L973-1Q76), F ^ " " Universitarias de Valparaso, paga. 137 a 148
22 LOS CONTRATOS (FAATX G E N U A L )
1 7
Vicenal Arengio-Ruiz, ob.ctm nota 9, pg. 69.
** lUdem, pg. 70.
** Mfcbel Villey: 1 Derecho Romano, Eudeb, Buenos Aires, 1963, pigs,
K y 56.
NOCIN DEL CONTRATO 23
lio* actos que generan acciones ex bona fide, va a ser puesta en relacin,
en el derecho tardo, con el contensu, es decir, la voluntas concordante
de los contratantes, por cuanto este elemento apareca con mayor rele-
vancia en los contratos mis importantes, y gradualmente se cambia el
punto de vista unificador para la categora, desde la bilateralidad fun-
cional (reciprocidad de obligaciones) basta la bilateralidad gentica
(consentimiento, acuerdo de voluntades)" *. La clasificacin cuadripar-
tita de los contratos, formulada por Cayo, "no aparece en ninguna fuente
propiamente clsica*'. Para Cayo es el consentimiento, y no la bona fidet
clasica, el elemento fundamental de la nocin de contrato, ya sea el
acuerdo desnado de voluntades, en los casos de los cuatro contratos
consensales, ya sea el acuerdo vestido por una dacin u otra solemnidad,
en todos los otros casos.
Al lado de los cuatro grupos contractuales inventados por Cayo,
tambin pasa e integrar la categora contrato un quinto grupo, el de los
contrato innominados. Es natural que en poca postclsica se incluyan
en el contrato, ahora concebido como acuerdo de voluntades, otras actos
convencionales distintos a los tipos tradidonslei.
Todos los contratos mnominados llevan aparejada la causa data; en
tal sentido, son siempre contratos reales: en virtud de un dar o de un
facer, surgen el contrato y la prestacin correspondiente. Mas como no
se reducen ni subsumen en los cuatro contratos reates tpicos (mutuo,
comodato, prenda y depsito), simplemente se tes pasa a TI amar contra-
ios innominados. Ejemplos de ellos son la permuta, la transaccin, la
donacin modal o con carga para el donatario, la constitucin de dote
con obligacin de restituirla al trmino del matrimonio, etc.
"Inexplicablemente el derecho pstelas ico deja fuera de la categora
contractual a ciertos negocios que por ser convencionales y engendrar
obligaciones deberan englobarse dentro del nuevo concepto; asi sucede
con W pactos, cuya diferenciacin respecto de los contratos, explicable
-en el derecho clsico, es mantenida en la poca tarda como un puro
arcasmo", Al lado de los pactos tradicionales, que exelusivamente gene-
raban excepcin, aparecen ahora otros pactos, que adems se tutelan
con accin y cuya diferencia con los contratos postclisicos "se hace Im-
posible de determinar'' W,
Entre las tantas explicaciones, a nuestro juicio equivocadas, sobre el
surgimiento en el Derecho Romano del contrato concebido como acuerdo
de voluntades, podemos mencionar, a va de ejemplo, la del distinguido
civilista espaol, profesor Lacruz Berdefo, tambin consagrada en el
Tratado de Castn Tobeas: "Los contratos formales y los reales basta-
ban para las reducidas operaciones jurdicas precisas de la vida de una
pequea ciudad que no haba sobrepasado el estadio de la economa
agraria de unos grupos, familiares encerrados en si mismos y antosufi-
ceutes. Pero merced a sus conquistas, Roma llega a ser ruego una gran
dudad comercial, en contacto con todo el Mediterrneo; el antiguo sis-
tema se revela insuficiente para hacer frente a las combinaciones jurdicas
que exige una economa industrial y comercial desarrollada y en la que
a veces los contratos' debern concluirse entre personas aletadas la una
de la otra; y para responder a las nuevas necesidades se introducen unos
contratos que ya no precisan de ninguna formalidad... Se acepta pues
4 1
Elemento* de Derecha Civil, Tomo II, Vol. 2", Barcelona, 1977, pg
17. Esta expticadn es recogida en la decimotercera edicin del Tratado de
Jos CASIn Tobefias: Derecho Cfol Erponoi Comn y Ford, tomo 3, pg. 456.
Reus, Madrid, 1963.
* CU. cti. en nota 28.
28 LOB CONTRATOS (PASTE GENKKAL)
M
En este sentido, lo contrapartida, como signo distintivo del contrato
romano segn Roubette, tiene enorme parecido con la rtodn anglosajona de la
consideratioru en el Common Lato un grano de pimienta es suficiente contra
partida de un Rolls-Royce. Cfr., sobre el tema, en relacin con la causa como
elemento necesario del acto jurdico, nuestro trabajo Cauta y consideracin en
lo* contrato*, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 78, 1991. primera
parte, pags. 71 y s.
LO* CONTRATOS (PARTE CKNSHAU
, l
E l primero, en El Espirite del Derecho Romano, tomo I, pags. 108 y s.
IE3 segundo, en Principies oj Romn Law, cap. VUI, pags. 140-163,
n
i Micho! VtQey, en particular: Lecont dHUtoits de la Fhotophie du
DroU, Dallos, Parfs. 1962. -
1
* Alvaro d"Ors, en particular: Aspectos obfetioo* y tubjetivot en ei con-
cepto de tus, en Studl Abertario, II, 377-299.
** Sobre el rrodemismo de la nocin derecho subjetivo, ver Michel Vi-
fjeyi Estudio* en tomo a la nocin de derecho tubfehvo, Ediciones Unverrit-
riM e Valparaso, 1976, 248 paarnas.
NOCIN DEL CONTRATO 33
T
* La pervivencU en Oriente del Corpus iurts tiene lugar a travs de
fubroodelos parciales del mismo, redactado* en griego, como el Battai, et
oiogo, el Promptvtium.
NOCIN DEL CONTRATO 37
bidas) fueron deformado* por loi interpretes, igualmente los pasajes del
Corpus luris Cioit, recibirn interpolaciones a travs de las exgesis de
los glosadores y de los comentaristas.
"Como corolario del trabajo interpretativo realizadb por los juristas
del medioevo, el contenido de la compilacin bizantina se va a proyectar
con mpetu avasallador, como derecho comn, sobre gran parte del
continente europeo, de donde, y como secuela posterior, Uega hasta el
Cdigo de Bello en este vrtice de Hispanoamrica. Tan increble irra-
diacin del Derecho Romano como tus commune, en un amplio mbito
eogrfico, ha llevado a que su mas destacado artfice, el glosador Bartolo
e Sassoferrato, sea considerado como el jurista mas influyente de la
historia''.
Se designa como "Recepcin" el fenmeno en cuya virtud se toma
o se admite en Europa el Corpus luris CkHlit, comentado, y glosado.
Pero, ademas de este ltimo, tambin integraban el derecho comn el
derecho cannico y, en menor grado, el derecho feudal italiano de la
Lombarda, "El tus commune no penetra en el continente sin previa lucha
con los derechos locales, de bajo nivel cien tfico, pero creados en gran
medida por ta propia comunidad a travs de la costumbre y de las
sentencias de sus jueces, a los cuales doblega sin hacerlos desaparecer
por completo, pero los que, en definitiva, no pudieron resistir el impacto
de un derecho culto y de principios de validez general Slo en Inglaterra
el tus commune encontr el obstculo de un derecho de juristas, el
common lata; de ah que en las Islas britnicas no se puede hablar con
propiedad de Recepcin del Derecho Romano, sino apenas de su in-
fluencia''.
Slo a partir del' siglo XV, los juristas, con auxilio de la filologa
y de la tcnica del cotejo, inician la ardua tarea de hallar los textos
legales genuinos, legados por el pasado, despojndolos de las interpola-
ciones que en el camino les haban agregado los intrpretes. "El humanis-
mo jurdico, congruente con la actitud vital del hombre renacentista,
somete la obra justinianea a un proceso de critica histrica, con et objeto
de descubrir el exacto contenido clsico cubierto por la mancha pere-
grina de la interpolacin. La bsqueda de las interpolaciones, con un
valor a menudo conjetural, representa una postura ante el Corpus luris
Ctvtit radicalmente distinta a la adoptada por los glosadores y comenta-
ristas, determinada cada una por la diferente modalidad espiritual que
asiste a la Edad Media y al Renacimiento: la sumisin al principio de
m
autoridad y la posicin crtica respectivamente* .
M
Quien se interese por profundizar en el fenmeno de la recepcin o
renacimiento del Derecho Romano en Europa, ha de distinguir la etcuela de
los glosadores, que empleara el mtodo dogmtco-eiegtico (escuela encabe-
zada por I me rio y vinculada al nacimiento de la Universidad de Bolonia), de
la ttoueia de tos comentarittat, cuyo mtodo se ha calificado como djalctico-
escolioJco (ink4ahnente vinculada a la Universidad de Pars y cuyo ms
conspicuo expooente fue Bartolo, nacido en 1314 y muerto en 1357). Sobre
el particular, y ademas sobre IB violenta reaccin del humanismo jurdico en et
siglo XVT, ver el ameno trabajo del profesor Alejandro Cuzmn Brito: Mas
ItaUcu* y to* Gaicus, en Revista de Derecho, Universidad Catlica de Val-
paraso, ao 1978, pgs. 11-40.
38 LOS CONTRATOS (PASTE CENE&AU
m
Francesco Mesrineo, ob. cH., en nota 44, pigs. 7 y 8.
** Salvo el planteamiento de Mestineo relativo a la influencia en el
cotuertsuallsmo de las ideas iusnaturalistas formuladas durante la Ilustracin, en
los lisios XVII y XVI11, el cual es valido, en cuanto esas ideas condujeron
efectivamente a que entonces se proclamare la autonoma de la voluntad y el
cowentuajismo contractual. Empero, parece estar demostrada la mediocridad
de loa raciocinio- de la* escuelas del derecho natural de esos siglos, y la in-
consistencia del dogma de la autonoma de la voluntad.
*> Ver Enciclopedia del Diritto. EdiL Gluffre, Miln, tomo IX, 1981, vox
Contratto-Dirttto intermedio, pgs. 7 5 9 a 7 8 4 , y obras aqui citadas por el autor.
Otro importante trabajo de Aatuti en k materia es: / principi fondamenUU
dei contrata neUa storta del diritto italiano, en Annali di Storia del Dirtto, 1957.
En igual sentido, Ceorge* Rouhette: Contribvtion d ffud crirtqu*
de la notm de contra, tesis, Pars, 1965, pgs. 568 a 588.
** Hanx Flanitz, en su obra Principio! de Derecho Privado Germnico,
traduccin de la 3* A alemana, Ed. Boich, Barcelona, 1957, pigs. 212 y 235
40 LOS CONTRATOS (PAHTK GENEBAL)
w
A este respecto. Corta, pg, 47, tomo I , se remite a la obra de Schup-
ter, H dirtto proato dei popeti germanici.,. , en la cual aparecen como con-
tenidos de contratos attpfcos medievales, por ejemplo, los siguientes; promesa
de no celebrar oficios divinos sin licencia del rector de una iglesia; promesa de
gobernar bien una iglesia; promesa de liberar a dos prisioneros, etc.
tido jurdico, o sea, con derecho a exigir su cumplimiento, o si solo
ha querido contraer una obligacin en el plano de las relaciones so-
ciales, morales, de cortesa, de amistad? La cuestin queda resuelta
, si se adoptan los criterios de la forma o de la res, aunque esta sea
simblica. La obligacin queda plenamente contrada, sin limita-
ciones derivadas de motivos o presupuestos no expresados. Por
ejemplo, si al da siguiente A tiene necesidad urgente e imprevista
de su caballo o si ha perdido todo su dinero liquido, no podr invo-
car estos hechos para sustraerse a la promesa diciendo que la ha-
' ba hecho con el presupuesto de que esto no hubiera sucedido, o
bien alegando que no es justo constreirle a mantener una promesa
en semejantes condiciones, tan onerosas para l, sin recibir nada a
cambio. Mas si se abandonan los criterios de ta forma o de la re*,
, como ocurre en el civ law moderno, habr que averiguar los mo-
tivos, presupuestos y circunstancias del caso c o n c r e t o . . . Esa ave-
riguadn de la voluntad y de sus motivos y presupuestos requiere
> una refinada tcnica de interpretacin y aun poseyndola, queda
siempre un margen de incertidumbre. En efecto, supongamos que
A hubiere hecho las promesas no con una pura finalidad de bene-
ficencia, sino por un inters particular; por ejemplo, porque quera
ver si su caballo era capaz de hacer el viaje de Alejandra a El
Cairo, o porque no quera hacer solo el viaje (cosa muy explicable
1
en la Edad Media), o porque saba que con las mil libras B ha-
bra emprendido un negocio en competencia con C, enemigo de
A. Podr sostener que no ha querido obligarse sino en tales
' hiptesis o que no es justo constreirle a mantener su promesa ni
a indemnizar los daos a B ? . . . El derecho medieval y los sistemas
anlogos, medante los requisitos de la forma y de la res, han tra-
tado de resolver o de eliminar, segn su capacidad interpretativa,
su mentalidad y sus intereses, todas estas cuestiones y otras seme-
jantes. Con ello, mas o menos conscientemente, tales sistemas tra-
tan de satisfacer la necesidad de lograr la seguridad de las relacio-
nes jurdicas".
Prosigue Corla advirtiendo que el sistema medieval se man-
tuvo por muchsimo tiempo en Europa. Puede decirse que para
encontrar el principio de nudo coiisentinento hace falta llegar hasta
el siglo X V I y an ms adelante en Italia; en otros pases hasta el
, siglo XVII y aun el XVIII; y siempre con limitaciones. Durante
toda esta poca, la re* vel factum (la contraprestacin cumplida)
continu siendo un requisito para la formacin del contrato, incluso
para los tpicos contratos romanos consensales, como la venta y el
arrendamiento, Pero especialmente se generaliz ta charta o itwtru-
mentum: asi, para contratos de cierta importancia aunque fueran
NOCIN DEL CONTRATO 43
" Para un analista histrico sobre los forntulismos de lo* actos Jurdico*
en lo* viejo* pueblos hispanos, vislumbrando el ulterior consensualfsmo espaol,
cfr. el trabajo del catedrtico Alfonso Garca-Gallo: Los documental y lo*
formulario* jurdico) en Etpafta hasta 1 siglo X / / , en Estudio de Historia del
Desecho Privado, Publicado** Universidad de Sevilla, 1082, pig*. 345-408.
n
La Idea moderna que hace reposar la formacin y la obligatoriedad
del contrato en el mero acuerdo de voluntades de las partes se sintetiza en la
Erase de Loysel: ce lie le* boeuft par le* come* et le* homtne* par le* parole*;
otttant vout une simple promeue ave le* ttiptiation* da drott romatn. (A los
bueyes se le* une por los cuernos y a los hombre* por la* palabras; vale igual
una mera promesa que tas estipulaciones rgidamente formales del derecho
NOCIN DKL CONTRATO 47
T 4
Eaor et dcodence du oolontariime fitridique, en Archives de Phflo-
soprde du Droit, tomo ano 1957, pgs. 87 a 92. Cfr. Michel Villey, Prtjoce
htetorUrue Tetuda det notiont de contra*, en los mismos Archives, tomo 1668.
En las pginas 3 y 4 de esta ltima publicacin leemos: "Nuestra teora del
contrato es un regalo que nos hizo, a nosotros turistas, un cierto grupo de
filsofos de la Europa moderna. Toda ciencia del derecho es bija de alguna
fllosnfia, La historia demuestra la dependencia de nuestras definid cines tcni-
oas respecto a grandes sistemas generales de filosofa. La desgracia es que
en materia contractual debemos nuestra actual ciencia jurdica a pensadores
ignorantes del derecho". En relacin con el derecho natural aristotlico-tomista,
que habra estado presente en la bsqueda racional y tpica de lo justo por
tos romanos {se entiende la bsqueda de lo fusto para los problemas con-
cretos de la vida diaria; de lo justo "aqu y ahora"), en corrtjapostdn con el
positivismo individualista y voluntarista nsito en la moderna escuela del
derecho natural, entre muchos otros trabajos del mismo VHIey, ver, por ejemplo:
Le nteorviement furidlque dan* Thistok*' droti romam et mouen-ge, en ARSP,
citado en nota 34; Centre fhummime juridlqve, en Archives de FbiloKrphJe
du Droit, tomo 1968, pgs. .199 y .; Modet clasMques cTinterprtaHon du
droit y o* phiotophe* en face du droit, estos dos ltimos en Archive* de
PnosophJe du Droit, tomo 1972, pgs. 71 y s. y 285 y s.
7 1
The Juritprudence of HoUond. Libro IU, Cap. 1, N- 12, 21 y 25.
* Cfr. el articulo de Superviene en Hevoe Intematiooale de Droit
Compare, Paria, julic-seprjembre 1952. pgs. 570 y 571.
establecer por primera vez la idea segn la cual fcJu* ctmtemu* obliga,
que se consagra como un principio dogmtico de derecho natural Al
mismo tiempo, se podr formular un nuevo sistema contractual fundado
sobre una concepcin unitaria del contrato como acuerdo da voluntades.
Estas ideas aparecen ya expuestas en la obra de Pufendorf sobre la base
de postulados anteriormente enunciados por Grocio. No es ajena tam-
poco la formacin de este moderno concepto de contrato al influ{o de
las ideas del pensamiento filosfico-poUtico, que, para justificar el poder
poltico, lo asisten sobre el consensa o consentimiento de los ciudadanos
mediante la figura del contrato social (Locke, Rousseau).
Se llega de esta manera a la concepcin moderna del contrato. Con-
trato es todo acuerdo de voluntades por medio del cual los interesados
se obligan. El contrato asi concebido se convertir en la institucin cen-
tral, en la piedra angular, no slo del Derecho Civil, sino de todo el
ordenamiento jurdico.
Esta concepcin moderna del contrato tiene su ms profunda raz
y su ms profundo fundamento en una serie de presupuestos ideolgicos
y sociolgicos que conviene tener en cuenta y no perder de vista.
El primero de estos presupuestos es el presupuesto econmico de
una economa liberal fundada en el lema del lamr faite y en la idea
de que tas leves del mercado y el egosmo individual actuando en el
propio inters son, como dice Adam Smith, los mejores motores de la
felicidad y de la prosperidad de las naciones.
El segundo de los presupuestos ideolgicos de la concepcin mo-
derna del contrato se encuentra en la idea de la sustancial igualdad de
las partes contratantes. El contrato es el medio mejor de arreglo de los
intereses privados, porque es una obra comn de dos contratantes que
se encuentran en igual situacin y en un mismo plano econmico. Es un
arreglo entre iguales.
El tercero de los presupuestos ideolgicos y socioeconmicos se
encuentra en una poca que rinde culto a tas ideas de ta preponderancia
de !a libertad individual y que en definitiva es una poca de predominio
burgus sobre la economa. Puede decirse que esta concepcin del con-
trato es un instrumento idneo para un seoro de la burguesa sobre el
mercado de capitales y de trabajo y, en definitiva, para un tenorio sobre
7 7
la economa considerada en su conjunto" .
n
Lu* Diez-Picazo: Pundamsnto* del Derecho Civil patrimonio. Edil.
Tenos, Madrid, vol. 1, reimpresin 1972, paga, 88 y 89.
T
* Sin embargo, Domat y Pothler se contradicen con frecuencia e incurren
en s^nerallzadones busivat. Cfr. Gino Corla, ob. ct., en nota 49, pgt. 77 >
94; Ceorgn Roubette. ob. ct., en nota 19, pas. 691 a 594,
0
n
En Igual sentido definirn el contrato el art 1101 del Cdigo Civil
francs y, posteriormente, el art. 1438 del Cdigo chileno de Bello.
NOCIN DEL COXTSATO 51
0
Inspirndonos de preferencia en Sir William Anson* y en Rene
w
David , sin perjuicio de otros preclaros autores **, presentamos abo-
M
Law of Contract, 2 4 ' licin por A. C. Cuest, profesor de La Univer-
sidad de Landres, Clarenton Press, Oxford, 1975, 683 pginas.
1 1
Les contrata en Drot angiais. Libra irte Genrale de Drott et de Juruv
prudence. Paria, 1973, 482 paginas.
** Joa Pvdg BnrUu, primera de tus obtms dtadat en nota 41, pega. 17
y a; Cio Corla, ob. cit., en nota 49, pgs. 373 y a.; Rosco* Pound, oo. Ct.,
54 LOJ CONTRATOS (PASTE CENBJtALJ
en nota 18, pica, 326 y i.; Francesco Messineo, ob. ctt., en nota 44, pgs.
19 y *., y ademas voz controtto, dtrttto prioato N* 8 y 7, en Enciclopedia
del Dirtto, Ciurfr, Miln, tomo IX, 1961.
NOCIN DEL CONTRATO 55
16. E L CONTRATO EN E L D E R E C H O S O V I T I C O
m
* Georget Rouhette, en su ob. ctt., en nota 10, consagra los N - 198
a 217 al estudio de la nocin del contrato en el Common Law. En la pagina
600 asevera que "desde su primera edad, el Derecho ingles de los contratos
presenta un rasgo que oonservwi a b largo de toda su historia: ignora el
pacto desnudo". "La contideration es el corazn y el irodeo del contrato ingles".
El autor condbe el contrato ingles (salvo los contratos bajo sello) como
bargain; c o n un negocio objetivo celebrado por las partes. Este negocio
pertenece al mundo sentible y no al mundo sicolgico de las intenciones.
"Desde 1478, el Cfoef /turtos Brian declaraba que las intenciones del hombre
no deben ser indagadas, pues incluso el diablo las ignora". El criterio que
sirve para determinar ti se celebr el bergain y cual es su alcance, es el
criterio objetivo del hombre razonable (Imagen antropomrfka de la justicia).
Es decir, que las dudas sobre la existencia y/o sobre lo* efectos del contrato
las dilucida el jaez preguntndote como un hombre razonable habra enten-
dido el intercambio oe voluntadas de k t partes.
colectivismo de los medios de produccin o propiedad estatal (y
cooperativa) de la tierra, de las minas, de las aguas, de los bosques,
de las fbricas e industrias, del transporte, de los bancos, de los
seguros, de las empresas agrcolas y comerciales, etc. Adems, la ac-
tividad econmica est rigurosamente estructurada en tomo a un
plan imperativo. Se habla, por ello, de una direccin planificada o
centralizada de la economa. Estos dos hitos fundamentales de la
vida en la U.R.S.S. (propiedad colectiva de los Instrumentos pro-
ductivos y planes estatales imperativos a los que debe adecuarse la
actividad econmica) tienen, evidentemente, importancia decisiva
en la concepcin sovitica del contrato.
Luego del perodo Iniciado con la revolucin de octubre de
1917, tiene lugar la fase denominada Nueva Poltica Econmica
(1022 a 1927), que, a diferencia de la anterior, es prolfera en
novedades jurdicas: formacin de la Unin de Repblicas Socia-
listas Soviticas en 1922 y promulgacin de la Constitucin de 1924;
entrada en vigor de los nuevos cdigos civil, agrario, forestal,
minero, de la familia, veterinario, del trabajo, penal y de proce-
dimientos. Paralelamente al Cdigo Civil ruso de 1922, se promul-
garon los cdigos civiles de las dems repblicas soviticas. Des-
pus de lo cual se inicia el perodo de los "planes", de ordinario
quinquenales o septenales, que tericamente debera durar basta
que termine la edificacin del comunismo.
El 8 de diciembre de 1961, el Soviet Supremo de la URSS
aprob la ley de Bases de la Legislacin Civil, la cual impone a
las quince repblicas federadas la elaboracin de nuevos cdigos
civiles, que vengan a refrendar la evolucin en la marcha hacia
el comunismo. As, por ejemplo, en los aos 1920, en los sectores
rurales predominaba la pequea produccin campesina, por lo cual
entonces se toler, bajo el control estatal, la actividad empren-
dedora privada. En cambio, ahora, la agricultura se ha estruc-
turado de manera "ortodoxa", siendo desplazados de esa y de las
otras actividades productivas los empresarios privados o particulares.
En conformidad a la exposicin de los doctores en Ciencias
Jurdicas B ra rus, Fleishits y Jalfina", profesores los dos primeros,
las empresas estatales actan en el mundo econmico como personas
de Derecho Civil. A cada una de ellas se le asigna una parte
determinada de los bienes del Estado, que administra con relativa
autonoma, dentro de los lmites legales y de las tareas del plan.
** Ob, cU., en nota 93, pgs. 94 y 95. Cabe advertir que tanto en el
Civil Law, como en el Common Law, existen diferente initJtuciooei citica*
que podran Ueva a iguala rVaultado* para el acreedor, sm que aea menester
recurrir a h ejecucin dtrwcta d*l contrato'por un tareero, que, entre otros
ipoonvenimlea, da al traste con el principio del efecto relativo del contrato
(privUy of contract en el Common Loto). Corno ejemplos de dichas mttitu-
cones pueden inerxonarse la novacin, la cesin de crditos, la cesin de
contrato, el mandato, y sobre todo el subcontrato. Sobre este ltimo ver infra
N* 36. Adems, en el Ctcil Law y en el Common Law lo* contrato* de tuml-
nistro* de intuinos a la industria normalmente prosiguen celebrndose en el
marco de la autonoma de la voluntad, cea amplia o total libertad contrac-
tual, pos lo cual, a diferencia de lo que acontece en una economa rgida cerno
la sovitica, es inconcebible que el legislador sea quien beternomanente esta-
b l e r a la persona responsable, en caso de " " T ' * " ' f de una operacin
l 1 w t
CLASIFICACIONES Y CATEGORAS
CONTRACTUALES
17. GENERALIDADES
1 0 8
Al parecer para evitar confusiones, por el doble empleo de la mitro*
terminologa ("unilateral" y "bilateral" aplicados, por un lado, a los actos
jurdicos en general y, por el otro, a los contratos en particular}, el Cdigo
Civil italiano de 1942 evita hablar de contratos uni y bilaterales, clasificn
dolo, en cambio, como contratos con prestacin a cargo de una de las partes
y contratos con prestaciones reciproca*.
LOS C O N T R A T O S ( P A R T S G E N E R A D
74
t m
Messineo: Doctrina general del contrato, traduccin ti castellano,
Buenos Aires, 1948. Tomo 1, pigs. 34, 64, 78 y T .
E a sentido diverso, el autos chileno Jubo Olavarrla, en su Manual
de Derecho Comercial, tomo 2, 2* ed.. Editorial Jurdica de Chile, 1858,
174, expresa: Las partes que forman el contrato pluruateral o de organl-
aadoa "estn n f * * T por Intereses contrapuestos, como ocurre con los
ocios que deben llegar a un acuerdo para definir su posicin reciproca dentro
de la sociedad, pues cada socio no se encuentra frente a otro socio, sino frente
a todos los dems, pera al mismo tiempo estn animadas por una finalidad
eosnon, que permita la conjundo de sus voluntades".
CLASIFICACIONES T CATEGORAS CXJNT1UCTUALES 79
, r T
En Chile, don Ramn Meza Baos equivocadamente afuma que los
contrato* battraUt ton rtempre onerosos ("Manual de Derecho CtviL De tu
Fuentes de la* Obligacin**, tomo 1. N* 9, 3* ed., EdrL Jurdica, 1960).
En igual sentido, entre otros. Rene Abelluk {Lat ObUgacionei, N 62, Edit.
Lpez-Viticos, 1971) y Rafael Mery (Derecho Hipotecario, N 63, Edit.
jurdica de Chile, 1858). Este ultimo sostiene, citando a Messtneo y a Beau-
dant, que cuando el contrato es con prestacione* reciprocas ea tambin nece-
sariamente oneroso. Don Manuel Somarrva dice que "no se concibe que un
contrato sea bilateral y gratuito a la vez" (Tratado de fot Caucione*, N* 371,
Edit. Nasdmento, 1943).
>** Seria preferible que el articulo 1440 del Cdigo Civil se limitare a
sealar que el contrato ea gratuito u oneroso exclusivamente en funcin de
la utilidad, sin mencionar e l factor gnsoomen de una o de ambas partes. A
veces hay utilidad para ambos contratantes y sin embargo el gravamen ea
para slo uno de ellos. Tal es el caso de la hipoteca, contrato en que hay
utilidad clarsima para el acreedor hipotecario, pero tambin la hay para
el constituyente quien logra, por ejemplo, el crdito de dinero que precisa
gracias a que hipoteca un bien raz. Empero, exclusivamente el ltimo sufre
un gravamen.
Tambin ion uiulaterales-ouerosos el contrato de depsito cuando
se faculta al depositario para usar la cosa en ru provecho (artculos 2 2 2 0
y 2 2 2 2 N 2 del Cdigo Civil) y el contrato de comodato celebrado en
ro d e ambas partes (artculo 2 1 7 9 del mismo Cdigo). Don Ramn
E laza Barros proporciona a sus lectores una graciosa hiptesis de como-
dato en provecho d e ambas partes, al referirte al prstamo de un perro
M a
de caza con obligacin del comodatario de amaestrarlo .
Las cauciones otorgadas por terceros a fin de garantizar obliga-
dones ajenas suministran nuevas posibilidades de inventariar casos de
contratos unilaterales-onerosot. Si el tercero se obliga con el acreedor
de la obligacin principa] en virtud de una prestacin (generalmente
una remuneracin) realizada o prometida en su favor por el deudor prin-
cipal, el contrato accesorio de hipoteca, prenda o fianza tendr carcter
oneroso, pues tiene por objeto la utilidad de ambas partes, es decir, re-
dunda en provecho tanto del acreedor de la obligacin principal, cuanto
del garante. Sin embargo, tal hipoteca, prenda o fianza es contrato unila-
teral, ya que la obligacin de retribuir o de efectuar otra prestacin por
el deudor principal en beneficio del fiador o del constituyente de la
prenda o de la hipoteca, es una obligacin ajena al contrato de garanta,
totalmente independiente de los efectos de este ltimo
Otro ejemplo, mas problemtico, lo ofrece el contrato de corretaje
o de mediacin. Calificado como una especie de mandato por el artculo
2 3 4 , inciso final del Cdigo de Comercio, profesores de Derecho Mer-
u l
cantil le niegan tal carcter , Los artculos 7 6 y 100 del mismo Cdigo
ds Comercio tampoco se compadecen con la presentacin del corredor
fatermediario corno un mandatario de los interesados. E s incierto, por
I U
otro lado, el carcter del corretaje como contrato preparatorio o como
contrato definitivo.
E n lo que aqu interesa es evidente que la corredura es un con-
trato oneroso, pues desde un punto de vista econmico tiene por objeto
tanto la utilidad del cliente, cuanto la del corredor mtormediario, quien
recibir el honorario prometido ti en virtud de sus servicios se llega a
celebrar el contrato proyectado. Aunque algunos, como es el caso del
11
profeeoT Fueyo Laneri * se pronuncian por el carcter bilateral del co-
rretaje, parecera ms acertado rotular este contrato como unateral, ya
que el nico que resulta tcnicamente obligado es el cliente o comitente,
quien deber pagar la retribucin estipulada o usual al corredor, si se
1 1 4
Julio Olavama Avila define la mediacin como "el contrato untiatetal
a virtud del cual una parte promete a la otra el pago de una comisin,
participacin u honorario para el cato de que sta consiga hacerte celebrar
un determinado negocio con un tercero " (ob. cit., en nota IOS, Tomo 1,
N U S ) .
lis En conformidad al articulo 1986 del Cdigo Napolen, en Francia
el mandato civil por naturaleza es gratuito.
b> Sobre estipulacin por otro, tft/ni N* 55.
62
r ' tttiMO oneroso trarmiti derechos, o dividi bienes con otros, responde por
eviccin... Agregando mis adelante: Son vicios redhibitorios los defectos
oculto* de ta cota, cuyo dominio, uto o goce se trasmiti por titulo oneroso...
(articulo* 2088 y 2164).
CLASIFICACIONES Y CATEGORAS CONTRACTUALES 83
1 1 T
El Instante del ter contractual pertinente a la configuracin del vicio
de la lesin enorme puede ser ulterior a la formacin del contrato, en los
casos de la clusula penal contemplados en el articulo 1944 del Cdigo Civil.
86 LOS CONTRATOS (PAUTE GENERAL)
1 1 4
Snchez Romn, dtado por Caftn Tobefaw (Derecho Ctot eroaol,
Comn y Ford. Tomo 3, 10* exl, Madrid, 1967, pg. 3 8 7 ) .
l l
* Excepricnalrnente la condicin no es una cosa accidental, tino que
d la aaturUxa (v.gr., la condicin resolutoria tcita en lot con traten ba-
trales), o Incluso de la etencia del acto (v.gr,, la condicin y/o e! plazo
que debe contener el contrato de promesa, a fin de fijar la poca en que
te celebrar el contrato definitivo; la coadktn en ta propiedad fiduciaria).
CLASIFICACIONES V CATEGORAS CONTRACTUALES ffl
l a
* En et Derecho eran parado, eseepcionalroerjte ae ha admitido que un
contrato aleatorio pueda rescindirte por lesin enorme. Asi lo han fallado
los tribunales franceses respecto a una renta vitalicia en pago del inmueble
recibido por el deudor, cuando la renta peridica estipulada era ms baja que
la renta normal de arrendamiento. Si bien la primera tala civil de la Corte
de casacin, el 7 de octubre de 1957, pronunci la nulidad del contrato alea-
torio en razn del vicio de lesin enorme, la doctrina gala ha dicho que ms
bien habla nulidad en razn del objeto: el vil precio equivale a taha de
precio. Frente a nuestro articulo 2268, en Chile una situacin snar jams
dara lugar a lesin.
1 3 1
En el rgimen chileno, muy restrictivo de la lesin enorme, los nico*
contratos ea que puede presentarse el vicio son: la compraventa de bteoet
raices (art*. 1888 y siguiente* del Cdigo Civil), la permuta (art 1900), el
mutuo con inters (art. 2206 y ley N* 18.010), el depsito irregular (art
221 y ley N 18.010), la aoticrer (art 2443). Cabe agregar la particin,
con frecuencia asimilada a un contrato ( a r t 1348), y las tres situaciones de
lesin en la clusula penal (art. 1544). El nico acto tpicamente unilateral
en que cabe la lesin enorme es la aceptacin de la* asignaciones hereditarias
(art. 1234). En lo* contrato* mercantiles nunca puede existir lesin enorme
( a r t 126 del Cdigo de Comercio).
1 3 9
Sobre la teora de la lmpTevUn, cfr. nuestro trabajo: "Problemas
Actuales en el Derecho de los Contratos", en Estudio* de Derecho Cto en
Uemoria del profesor VMorio Pedo, Edevl, Valparaso, 1976, espedalmenU
paga. 66 a 72 y 99 a 107. Tambin tafra, N"- 48 y 48.
XAStnCAQONES T CATTCOHIAS CONTlACTTJilii 89
u >
M> Detpoi de escritas estas paginas hemos tenido noticia de la re-
dente publicacin del trabajo de Fiancoi* Gra: Le* efjeu de ratn t la
dutincton de* contras* aleatote* ei de* contrats commutattf*. En Revue
Trimestrieile de Drcdt Civil, N? 2, 1983, Ed. Sirey, Pars, pgs. 283 287.
1 3 1
Aunque k solidaridad pasiva convencioral, y la clusula penal cons-
tittttda por un tercero, tambin son caucione* personales, con frecuencia no
resultan de un contrato accesorio, ya que surgen del nico contrato que se
celebra, el cual crea tanto la obligacin principal cuanto la obligacin accesoria.
90 LOS CONTRATOS (FABTB GENERAL)
m
Cfr. infie, respecto al principio del corwmtoafsmo y tu deterioro a
travs de los diversos grupos de fonmBdades, N* 42.
Ver infro N* 41.
(Salvo que esta compraventa te celebre a plazo, conforme a la ley
N* 4.702, pues entcoces es solemne).
m
Sobre contrato* solemnes, cfr. el libro de Marle-Antoinette Cuentero;
L'Act* /uridlqu* aotennei, premiado con medalla de oro por la Academia de
Legislacin franca**, L.C.D.J, parto, 1975, 520 pp.
CLASTFICACIONES T CATEGORAS CONTRA CTUA.UCS 93
m
tos reales unilaterales, en contratos consensales b i l a t e r a l e s . Asi
la entrega a datio rei dejara de pertenecer a la fase de formacin
del contrato, irguindose en el primer acto de cumplimiento o eje-
cucin del mismo. Rompiendo esta corriente, el profesor Jacques
1M
G h e s t n ha demostrado que la longevidad de los contratos reales
no es un mero conservadurismo jurdico. En palabras suyas y de su
compatriota Carbonnier: lo que en verdad pertenece al pasado es la
hostilidad a la teora del contrato real; dicha hostilidad pudo com-
prenderse en la poca en que el individuo fue considerado rey, a
travs del con sensualismo y de la autonoma de la voluntad, mas
no hoy, cuando tales concepciones estn en decadencia. La catego-
ra del contrato real responde a una concepcin menos intelectual,
pero mucho ms concreta y por lo mismo ms verdadera, de las
relaciones contractuales. La datio rei es un elemento materia] irre-
ductible y no un arcasmo. Ello explica la mantencin de los con-
tratos reales en los Cdigos ms recientes, como en el italiano de
1942 o en el Proyecto, actualmente en estudio, de Cdigo Civil del
Canad francs. En el Derecho alemn, el prstamo de consumo
m
sigue siendo contrato r e a l .
m
Salvo la antlcresi que, por recaer sobre un famrueble, pesara a ser
un contrato solemne bilateral.
1S
* En su libro Le* ObUgattoru. Le Contrat. L.C.D.J., Pars, 1960, N 342.
*** Al terrnmar estas explicaciones sobre el contrato real, dos precisiones
son convenientes. La primera, a fuer de elemental acaso pueda ai car de tu
confusin a algn estudiante: nada tienen que ver los conceptee "contrato
reaT y "derecho real". La segunda, conderne a una clasificacin fornea,
que separa loa contrato con efectot reUt de los contrato* con efecto* pertc-
M I M . Hay pases, cotno Italia y Francia, que, apartndote de la tradicin
romana, omiten distinguir en tus Derechos el titulo traslaticio del dominio
del modo de adquirir llamado tradicin. En ellos, entonces, et posible que se
opere la adquisicin de la propiedad por el solo efecto de algunos contratos.
A stos se les conoce como contratos con efecto* reales. As, por ejemplo, el
aunle sentimiento de vendedor y comprador, en esos pases, aunque no
te haya entregado la cota, basta para que el comprador de una especie
mueble te baga dueo de ella. En Chile no existen los contratos con efectos
reales; todos los contratos exclusivamente tienen efectot personales Para que
en Chile te incorpore al patrimonio de alguien un derecho real, es siempre
necesario que intervenga la tradicin u otro modo de adquirir.
OTRAS CLASIFICACIONES D E LOS CONTRATOS
5
i* Cfr. la Memoria de Prueba, con calificacin sobresaliente, de Renato
Maino Schiavetti: 1 Contrato de iguala. U. de Chile, Santiago, 1930.
I M Un contrato determinado, como la compraventa, la fianza, el mandato,
etc., puede ICT en Chile o contrato comercial o contrato civil. Para ello se
atiende, preferentemente, a la calidad de las personas que lo celebran (comer-
ciante o no) y a la enumeracin de los actos mercantiles efectuada por el
art. y del Cdigo de Comercio, con especial referencia al N ' 1, inciso 2 de
este precepto- Tambin puede ocurrir que un contrato tenga doble carcter,
98 LOS CONTRATOS (PARTE CBNKRAL)
1 , 1
Cfr., por (duplo, Jaime Santas Brtz: La contratacin privada. Sin
problema en trfico moderno. Editorial Montecorvo, Madrid, 1066, p i .
88. F. C u b o Litcinl; Los negocios fiMdlco* atpicot. En Revista e*paftola d e
Derecho notarial, 8? semestre, 1974.
m
Sobro contratos de distribucin de bienes y de servidos, en particular
respecto a la tcnica del frmcbMna, ver la interesante Memoria d Prueba
de Sonia M aldorta do Caldern, en l a cual por vez primera se expone eata
materia contractual eo Chile, adems reladoondola coa la legislacin protec-
tora de la libre competencia: La comercializacin de producto* y servicio? a
trece* del contrato d* /rancAirfng, Universidad Catlica de Valparaso, 1963.
*** Sobre el contrato d e know-houj, cuya gigantesca apUcado en el muodo
industrial en loa ltimo* anos est relegando a segundo plano a lo* regirneaes
tradicionales d e patente* o propiedad indiutrial, menciono coma bibliografa
elemental el libro de J. M. Mouoeroo: "Le know-how", editado en Francia,
en 1072, por Cahkra de Droft de i'Entreprlse. Tambin la obra colectiva
NoweUe* Techrdqm* Contractuales, Librairie* Techmque*, Monrpeluer, 1970.
que corresponde a la vertto escrita de laj tercera* jornada* d e actuali-
dades del Derecho de la ernprett, celebrada* eo 1070, en k a cuales se hizo
hincapi en loa oontxatos de engeneering, frcmchitlng, Itattng y know-fww.
14* Sobre el contrito de leasing, la bibliografa es vasta. Para clrcunacri-
hTDos a tres reciente* Memorias rhllena* de Prueba, mendonarenio*: Carlos
Carmona Callo, Controlo de leasing financiero, 1979, publicada por la Edi-
torial Jurdica de Che; Mara Anglica Olgul Dinator: La nodn del leasing
pttro lot efectos de ra divulgacin en Chile, 1976; Ricardo Aboauad Dagach:
Frimcipeies aspectos tributario del contrato d e leasing, UCV, 1082.
100 LOS CONTRATOS (PAUTE GENUAL)
1 4 1
A cajo la equidad juegue tambin un papel real, aunque oculto, en la
ztfn de oontrawniai contractual**, por la va de k interpretador! del caa-
> (ana coa* ** la apariencia y otra la realidad de lo* fann). Sobre l u re-
XAStrie*aoNM r CATEGORA* CONTRACTUAL \Q\
m
T. C. She&lng: Wfcaj ti gome thmoty?, en C o n t e n pormry Pofctical
AnalysU. james Cbarlenrorth, editor, USA, 1987, p 213.
U 1
Shubik, Martin: Tht uses of garnt theory, en Contemporary Poltica]
Analysis, James Cbarlesworth, editor, USA, 1907, p. 240.
T. C. SbeHmg ob. cU, en nota 150, p. 280.
:
Tnrt da Flaniol, Tomo 2, Pars, 1957, N* 53. Ripert: ha regto morle dan*
ta* obligatU* civil**, Paria, 4* edicin, 1949. N 55.
oe LOS CONTRATOS (FABTE CXNX&LJ
m
NATURALEZA J U R D I C A D E LA A D H E S I N ,
REGLAS E S P E C I A L E S PARA I N T E R P R E T A R
EL CONTRATO D E ADHESIN
m
Ceorges Dereus: Os lo natura jurldlqu* de cvnlnai iadhiion, ar-
ticulo eo Revista Trimestral de Derecho Civil francesa. 1910, pag. 512. Este
traba)o, traducido al castellano, se publico en Chile eo el tomo 7 de la Revista
de D e t e c t o y Jurisprudencia, pag*. 165 y s.
' * Ceorges Dereui, ob. c. en nota anterior, paga. SIS y 519.
uo J0f CONTRATO* (PAHTK CKNKHAL1
30. S O L U C I O N E S A LOS I N C O N V E N I E N T E S D E
LA A D H E S I N
m
' Cfr. Rnitto da Derecho Privado, Madrid, mano 1969, p i g . 226. El
nuevo Cdigo Q r i ] del Per, refiriendo a las condicione* genrale* de la
contratacin (arta. 1382 y * . ) , contempla su homologacin por la autoridad ad-
ministrativa.
m
Respecto a condiciones generales de la contratacin masiva, cfr. Ma-
nuel C a r d a Amigo; Sobre la naturalizo jurdica d hu condicione i generala da los
contrato, en Revista de Derecho Privado, Madrid, septiembre 1965, p i p . 701
7 3 4 Luis Humberto Clveris: La predirpcuicin del contenido contractual, en
Revista *le Derecho Privado, Madrid, tullo-agosto 1979, pigs. 667-687. Le oon-
dboni genansU di contratte. obra colectiva, Ciuffr, Man, VoL 1, a s o 1979;
VoL 2, ano 1961.
CLAStnCACIONES T CATEGORAS CONT*ACTUALXl
1 7 7
Esta concepcin amplia de la lesin te incorpor al Cdigo Civil ar-
gentino con ta reforma de la ley N* 17.711 del afio 1968. Ahora el artculo 954
del Cdigo del pal* trasandino establece: T a m b i n podra demandarse la nu-
lidad o la modificacin de los actos Jurdicos cuando una de las parte* explo-
tando la necesidad, ligereza o Inexperiencia d e la otra, obtuviera por medio
de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justi-
ficacin. Se presume, salvo prueba en contrario, q u e existe tal explotacin OD
caso de notable desproporcin de las prestaciones...". 1 nuevo Cdigo pe-
ruano de 1884 tambin ha consagrado la concepcin amplia de la lesin arts.
1447 y s.).
m En ta exposicin de esta clasificacin, nos hemos inspirado preferen-
temente en el profesor Femando Fue yo Lanerl, autor chileno que mas y mejor
se ha ocupado de ta materia. Cfr. su Derscho Ciotl, Tomo 5, VoL U-l y VoL
11-2, segunda edicin. Santiago, 1964.
120 LOS CONTRATOS (PASTE CXNUUJ
i n
Segn definicin del profesor Fueyo, el contrato de opcin "es un
contrato preparatorio general que consiste en la oferta unilateral de contrato
que formula una d e las partes, de manera temporal. Irrevocable y completa,
en favor de la otra que de momento se limita a admitirla, reservndose libre-
mente la facultad de aceptarla". La opcin de el arrendatario o
usuario de k cosa, e* tiplea en el contrato de leasing. Tambin es bastante
frecuente en los charlen martimos o arrendamientos d e naves.
Ver supm N* 21 y nota 112.
u t
Durante largo tiempo se sostuvo que la diferencia entre el compromiso
y la clausula compromisoria resida en el carcter actu/ o /ururo, respectiva-
mente, de la contienda que las partes sometan a arbitraje, sustrayndola del
conocimiento de la furriela ordinaria. Hoy parecera claro que la diferencia
no est all, sino que exclusivamente en la circunstancia de que la persona del
luc arbitro sea determinada o indeterminada. E n la clusula compromisoria
se somete un litigio, actual o eventual, a la jurisdiccin arbitral sin designarse
todava el arbitro; mientras que en el compromiso se somete un litigio, tambin
actual o futuro, a la decisin de un determinado arbitro, de modo q u e si este
no puede o no quiere aceptar el cargo, caduca el arbitraje, debiendo conocer
del pleito el tribunal ordinario que sea competente segn las reglas generales.
Cfr. el fallo recaldo en la causa Sociedad Saa, Vid y Ca con Cemento Mstn,
publicado, con nota de Patricio Aylwfn, en Revista d e Derecho y Jurispruden-
cia, tamo 44, acedan 2, pg. 33 y s.
CAPTULO TKRGEBO
CATEGORAS CONTRACTUALES
M
Sintomtico es el considerando previo, con el cual se promulg el
Decreto Ley N* 993. Dice as: "Que, dadas las caracteristkcas propias de los
predio* rsticos, resulta necesario que las normas sobre arrendamiento, medle-
r t i s y otrai formas de explotacin por terceros sean infidentemente flexibles,
d e manera que permitan un flujo tanto d e esptale* como de capacidad em-
presarial h a d a el sector agropecuaria. Que lo anterior eg una condicin nece-
saria para que la agricultura se transforme en una actividad que pueda con-
tribuir efictautemeote al desarrollo econmico y social del pas. Que la legisla-
cin vigente sobre la materia e* excesivamente restrictiva y, por tanto, incon-
veniente".
Sobre el contrato dirigido, cfr. el trabajo del mismo nombre, d e Arturo
AJesaandri Rodrguez, publicado eo la Reviita de Derecho ti utUprude+cta,
tomo 38, 1941, primera parte, paga. 5 y i.
CLASIFICACtONCS Y CATEGORAS CONTRACTUAL**. 127
l t 7
33, E L CONTRATO FORZOSO
1 , T
Para un anlisis ms completo del tema, cfr. nuestro trbalo El con-
trato fonoso o Impuesto, publicado en Revista de Derecho Privado, Madrid,
Espaa, junio 1975, pags. 491 a 510-, en Revista de Derecho y Jurispru-
dencia, tomo 75. 197B, primera parte, paga. 17 y *.; y en Revista de Ciencias
Sociales, Universidad de Valparaso, N* 7, pgs. 51 y s Para un resumen de
este N* 33, nuestra ponencia predtada en nota 8 bis. N - 6 at 11.
'** Otros casos de contratos forzosos en el Cdigo Civil: el articulo 654,
relativo a la medianera, permite exigirle al vecino la w n t a del cincuenta por
d e n t de los derechos cuotativo en la cerca o pared divisoria. El articulo 669
inciso primero, relativo a la secesin de mueble a inmueble, por edificacin o
plantacin en terreno aleo, a u t o r a al duefio del suelo para exigir al edlfi-
28 LOS CONTRATO IPABTS CINKRAU
1 M
Decreto Supremo N* 458, de Vivienda y Urbanismo, publicado en el
Diario Oficial del 13 d e abril de 1970.
l l a
Leyes especiales han ampliado los casos de arbitraje forzoso que esta-
blece el articulo 227 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Vate, por templo,
el articulo 23 indso 1, in fine, de la ley sobre almacenes genrale* de deposito
o warrants, cuyo teito refundido fue ajado por el D.S. N* 178, publicado en
el Diario Oficial del 29 de agosto de 1961.
Ch. Meeataeo, ob.c. en nota 44, captulo X, N* l .
farillo* a n i mandante, mediante un contrato posterior que, aunque ta-
la yado por el Cdigo Civil, es u n contrato forzoso. As lo na reconocido
tM
reiteradamente la jurisprudencia n a c i o n a l .
Para no recargar la casustica del contrato forzoso ortodoxo con casos
M
demasiado h e t e r o g n e o s , baste aqu aadir que son muy frecuentes
las hiptesis d e esta figura o categora contractual en la legislacin ban-
cara reciente. Et articulo 55, indio 2, de la Ley General d Bancos, en
virtud d e lo dispuesto e n el articulo 1* letra o) del Decreto Ley N* 3.345,
do 1680, impone, para los casos d e liquidacin o quiebra d e instituciones
han carias, la obligacin d e transferir o ceder sus crditos hipotcanos a
otras instituciones financieras, pblicas o privadas. La misma ley, e n tus
artculos 83 N 15 y 84 N* 8, en virtud d e las reformas introducidas por
el articulo 1* letra* ) y h) de la ley N 18.022, d e 1981, obliga a los Ban-
cos nacionales a enajenar las acciones d e bancos extranjeros; y e n general
a enajenar cualesquiera acciones y derechos que adquirieren por da-
cin a pago. L a ley N ' 18.041, de 1985, sobre nonruuizacin d e los
lr7
bancos y f t n a n d e r a j , comienza diipociendo que la Corporacin de
Fomento de la Produccin adquirir del Banco Central d e Chile, en el
plazo d e tres aos, los crditos que este organismo tenga en contra de las
empresas bancarias y sociedades financieras que estn sometidas a admi-
nistracin provisional. El articulo 4-1 d e la ley 18.041 contempla otro
caso do contrato forzoso ortodoxo: "La Corporacin de Fomento de la
Produccin deber enajenar las acciones d e cada una d e las instituciones
fin anderas a que se refiere el articulo 1*, adquiridas e n conformidad a
esta ley, en un plazo mximo d e cinco anos, en parcialidades anuales n o
inferiores al 20% Un ltimo ejemplo: la ley N* 18.412, publicada el 14
de mayo d e 1985, dispone en su articulo 4 que eL Banco d e l Estado d e
Chile adquirir d e las instituciones financieras en actual liquidadn for-
m
zosa , sus carteras d e mutuos hipotecario*, hacindose cargo el Fisco
de loa crditos que resultaren incobrables.
las quiebras y de la enajenacin d e los bienes del fallido como una sola
unidad econmica, a fui d e evitar que las empresas en falencia se desin-
tegren, por la liquidacin atomizada de los activos, tanto el articulo 10
del Decreto Ley N? 1.509, de 1976, cuanto el articulo 129 de la ley
N* 18.175, nueva ley de quiebras de 1982, establecen que, por el solo
ministerio de la ley, los inmuebles enajenados se entienden constituidos
en hipoteca, y los muebles en prenda especial sin desplazamiento, para
garantizar las obligaciones del adquirente, como el pago de los saldos
insolutos del precio de compra de la unidad econmica. Se trata, pues,
M
de contratos de hipoteca * o de prenda que se perfeccionan ipto ture,
sin intercambio alguno de voluntades.
El articulo 71 del Cdigo Tributario dispone: "Cuando una persona
natural o jurdica cese en sus actividades por venta, cesin o traspaso a
otra de sus bienes, negocios o industrias, la persona adquirente tendr el
carcter de fiador respecto d e las obligaciones tributarias correspondien-
tes a lo adquirido que afecten al vendedor o c e d e a t e . . . " . Una persona,
el adquirente, pasa a tener el carcter de fiador del vendedor o cedente,
141
sin que medie consentimiento a l g u n o .
L a ley N* 18.401, publicada en el Diario Oficial de 26 de enero de
1985, destinada al saneamiento de los bancos actualmente intervenidos,
que ha comenzado a operar mediante sucuientoi aumentos de capital en
l Banco de Santiago y en el Banco de Chile, contempla varios casos
de contratos forzosos heterodoxos. El articulo 4-2 se refiere a la transfe-
rencia automtica, sin intercambio de voluntades, de las acciones que
hubiese adquirido CORFO, en beneficio de los accionistas que hayan
suscrito acciones preferidas, correspondientes al aumento de capital El
articulo 4-7 y el articulo 5*, eo su penltimo inciso, contemplan contratos
de prenda de las nuevas acciones, en favor d e CORFO o del banco emi-
sor de ellas, que se perfeccionan "por el solo ministerio de la ley".
* Cfr. tupra, primer parte, capitulo dos, sobre una aproriinacln his-
9 9
trica al concepto del contrato, en especial N 8.1., N 9.3. y N* 13.
** Kelsen, Han; Thorie Fure rfu Drot, Dallo*, Paria, 1982, pgs. 346
y 347, al tratar del coa trato como eslabn d e La estructura piramidal del orden
jurdico, tefiala que hay que distinguir d a ra mente el contrato como hecho crea-
dor de derecho y las normas contractuales; el procedimiento o acto conven-
donaL y el orden convencional resultante. Cfr., del mismo autor: La thorie
fatidiqu da la conosnlicn, en Archives de Philotophie du Droit, 1940, Sirey,
Paria, paga. 33 y s.
como se diferencia el proceso d e elaboracin d e u n producto del
p r o d u c t o ya elaborado.
SI bien iwrrnalrneote existe relacin causal entre ambas, siendo
la relacin jurdica la consecuencia del acto d e constitucin, es un
error, b o y por boy, pretender q u e el acto d e constitucin slo pueda
consistir en un acuerdo d e voluntades. Para ilustrarlo, se impone
recurrir a la heurstica clasificacin d e las fuentes d e las obligacio-
nes formuladas por Antonio Hernndez-GiL
A la luz d e dicha clasificacin, las fuentes d e las obligaciones
son tres: a. La voluntad con la cooperacin de las normas legales.
E n este grupo la relacin jurdica es expresin d e la autonoma d e
la voluntad implementada por la reglamentacin legal heternoma.
L a n o r m a protege, completa o encauza a la voluntad, con el fin de
10
lograr, e n obra d e colaboracin, determinados efectos *. Figuran
en este lugar los contratos nominados o tpicos; los contratos inno-
minados o atipicos, y la promesa unilateral b. Las normas legle*
a partir de un presupuesto de voluntad, g r u p o en q u e no hay coo-
peracin de la norma con la voluntad, como aconteca en el prece-
d e n t e . Aqu el ordenamiento impone la relacin jurdica desde el
m o m e n t o que los individuos observan una conducta voluntara. Se
incluyen en este g r u p o los contratos dirigidos; los actos ilcitos q u e
e n g e n d r a n responsabilidad civil, y la gestin de negocios ajenos,
c Las normas legales con prescindenca de un presupuesto de vo-
luntad. Ahora el ordenamiento jurdico impone obligaciones, al mar-
gen d e la voluntad, sobre la base d e un estado de hecho o de una
situacin cuyos efectos se trata d e corregir. Integran este ultimo
g r u p o la responsabilidad objetiva o responsabilidad sin culpa; el
0
enriquecimiento sin causa, y los contratos impuestos o forzosos* *.
H a b r a que agregar las obligaciones legales en sentido estricto.
r f
ie tributacin, etc. * . Esta manera d e proceder se justifica plena
mente p o r las ventajas prcticas q u e resultan d e la flexibilidad que
posee e l contrato y no la ley, como, asimismo, por razones psico
lgicas; e n la gran mayora d e los casos, los deudores d e obligaciones
contractuales las cumplen oportunamente, lo q u e no ocurre con las
obligaciones legales.
Conforme a los artculos 1437, 2284 y 578 del Cdigo Civil, es-
i n d u d a b l e que existen obligaciones q u e nacen d e la sola disposicin
d e ta ley. El Cdigo menciona en esos artculos las obligaciones
q u e existen entre padres e hijos d e familia y la obligacin alimen
ticia. Sin embargo, como lo ha puesto de relieve Ceorges Ripert,
la obligacin estrictamente legal se reduce, en el terreno del D e r e
c h o privado patrimonial, a u n a declaracin d e principios. Ni si
quiera los Cdigos le consagran algn captulo p a r a normar su
comportamiento. Fuera d e las relaciones familiares, cuesta bastante
encontrar ejemplos d e obligaciones legales. Y si los autores citan
la obligacin d e pagar impuestos al Fisco, el vnculo jurdico a q u e
a l u d e n cae de lleno en el Derecho pblico. La relacin constituida,
de carcter legal, ofrece serias dificultades. A diferencia del contrato
q u e involucra un gran poder d e precisin tanto respecto a las partes
c u a n t o al objeto, la ley, disponiendo un mandato, prohibicin o
permisin genrica y abstracta, encuentra tropiezos para conseguir
determinar al acreedor o e) objeto. Cierto, en la obligacin alimen
ticia existe un acreedor bien preciso, pero no ocurrira fcilmente
lo mismo, desde su nacimiento, con otras obligaciones si fuesen
simplemente legales, v. gr.: la obligacin d e v e n d e r d e los comer*
cien tes; la obligacin d e contratar un seguro contra incendio q u e
pesa sobre las comunidades d e copropietarios d e edificios divididos
por pisos o departamentos; ta obligacin de t o d o conductor d e un
vehculo motorizado d e asegurarse contra los riesgos q u e p u e d e
ocasionar a tas personas, etc., seran todos casos d e obligaciones
legales, en que la determinacin del acreedor, si b i e n posible, podra
g e n e r a r tropiezos o arbitrariedades. E n cuanto al objeto d e las mis
m a s obligaciones, la ley slo p u e d e colocar reglas generales o, d e
recurrir se a la va reglamentaria, es menester revisar peridicamente
la o b r a d e detalles; en'cambio, el contrato se presta d e m o d o natural
p a r a las especificaciones q u e cada caso particular requiere. Las
razones q u e preceden explican, al menos en p a r t e , p o r q u el legis-
80
Organismos internacionales, como el Consejo d e E u r o p a * y el Consejo
2 2 1
Econmico y Social de las Naciones U n i d a s , desde hace una dcada
estn vivamente interesados en el tema. L o mismo que destacados centros
a a a
d e investigacin jurdica .
Al margen de la uniformacin del contenido o efectos d e los contratos
que se celebran masivamente, por medio de la redaccin anticipada de
los formularios correspondientes, en los que se establecen las condiciones
generales de la contratacin, otro fenmeno distinto de estandarizacin
en los contratos .se presenta a propsito del alcance d e determinadas
palabras n trminos de uso frecuente en ellos. As, por ejemplo, en
838
materia de compraventa internacional, los Incoterms establecidos en
1 9 5 3 por la Cmara de Comercio Internacional, con sede en Pars, han
uniformado el significado de expresiones tipo como venta CIF, venta TOB,
94
venta ex muelle, venta ex fbrica, e t c . * . Este fenmeno no es exclusivo
35. EL CONTRATO-LEY
3 3 1
La Corte Suprema ha admitido expresamente la ta tangibilidad de
los beneficios del plan habitacional, amparados en el contrato-ley al que se
refiere el art. 18 del D F L N 2. Vase, por ejemplo, la sentencia del 25
de abril de 1074, publicada en Fallos del Mes, N- 184-185, pg. 1.
El contrato del art. 18 del D F L N* 2 evoca la figura del contrato
p
forzoso heterodoxo. Sobre el contrato forzoso o impuesto, cfr. supra N 33.
* Sobre los bonos-dlares, y sobr el recurso de inaplicabilidad por
inoonstitucionahdad del art 131 de la Ley N* 15.575, que grav con impuesto
a la renta los beneficio; producidos por los bonos-dlares, recurso acogido
por la Corte Suprema el 3 de octubre de 1906, ver Revista de Derecho y
Jurisprudencia, tomo 63, seccin primera, pgs. 353 y s. El fallo se publica
con una nota critica de Eduardo Novoa MonreaL
*> Nuevo texto fijado por el Decreto Ley N 1.748, publicado el 18 de
9
marzo de 1977. Recientemente modificado por la Ley N 18.474, publicada
en el Diario Oficial del 30 de noviembre de 1985, la que refuerza los bene-
ficios del contrato-ley, en especial para quienes efecten inversiones superiores
a 5 0 millones de dlares, de carcter industrial o extractivo.
w t
El art. 14 del primitivo texto del Decreto Ley N" 600 contemplaba
otra hiptesis de contrato-ley. A los titulares de inversiones extranjeras desti-
CLASIFICACIONES Y CATEGORAS CONTRACTUALES 145
I
* Considerando 3* de la sentencia del Tribuna] Pleno, citada en nota
229. Entre otros fallos de la Corte Suprema, que han apoyado la figura del
contrato-ley, cfr., por ejemplo, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 61,
tea 1, pg. 60 y tomo 62, sea 1, pg. 122.
2 8 3
La aludida opinin del Consejo de Defensa del Estado sobre los
contratos-leyes, se contiene en la Circular N* 2, de mayo de 1967, suscrita
por su Presidente y elaborada, segn nuestra informacin, por Guillermo
Pumpin Belloni, brillante profesor de Derecho Civil.
146 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
9
"** Tales incisos finales, agregados al artculo 10 N 10, por el articulo
. t a d ) de la L e y N* 17.450, publicada el 16 de julio de 1971, establecan:
los casos en que el Estado o sus organismos hayan celebrado o celebren
1* debida autorizacin o aprobacin de la ley, contratos o convenciones
de cualquier clase en que se comprometan a mantener en favor de particulares
determinados regmenes legales de excepcin o tratamientos administrativos
Mpcciales, stos podrn ser modificados o extinguidos por la ley cuando lo
cija el inters nacional".
En caaos calificados, cuando se produzca como consecuencia de la aplicacin
del inciso anterior, un perjuicio directo, actual y efectivo, la ley podr dis-
poner una compensacin a los afectados".
Aplicando esta normativa adversa a los contratos-leyes, la Ley N* 17.910, del
* [ d e febrero del ano 1973, declar extinguidas las disposiciones de excepcin,
obre rgimen legal, jurisdiccional y administrativo, pactadas entre el Fisco
de Chile y la Compaa de Telfonos ( I T T ) y aprobadas por k Ley N 4.791.
Sin embargo, en los trabajos preparatorios de la Constitucin de 1980
consta ]a voluntad d e eliminar los incisos finales, sobre los contratos-leyes, que
se haban agregado al articulo 10 N 10 de la Constitucin de 1925, pues
atontan contra la afirmacin categrica, segn la cual la Constitucin asegura
el derecho d e propiedad en i w divenai etpecies. Cfr. Informe, del 26 no-
viembre de 1 9 7 5 , de la Subcomisin de Reforma Constitucional sobre el
derecho de propiedad; y Actas de las sesiones N 170 y s., de la Comisin de
Reforma Constitucional
CLASIFICACIONES Y CATEGORAS CONTRACTUALES 147
36. EL SUBCONTRATO
2 8 8
Se da la figura del subcontrato en el mandato civil, cuando siendo
factible la delegacin del mandato se celebra un submandato entre el dele-
gante y el delegada No hay submandato en la hiptesis del articulo 2137 del
Cdigo Civil, o sea, cuando en el contrato de mandato el mandante autoriz
la delegacin designando nominativamente al posible delegado. Entonces, si el
mandatario delega en favor del designado, quien acepta, en lugar de un
submandato se constituye lisa y llanamente un nuevo mandato entre el pri-
mitivo mandante y el delegado.
3 4 0
Destaca en la literatura castellana reciente, el libro del catedrtico
Ramn Lpez Vilas: El subcontrato, Edit. Tecnos, Madrid, 1073, al igual que
su articulo publicado en la Revista de Derecho Privado, Madrid, 1064, pgs.
615 y a. Cabe agregar la monografa argentina de Hctor Masnatta: El sub-
contrato, Abeledo-Perrot, Buenos Abes, 1066. Dos obras chilenas novsimas
son: Lo subcontratacin, de Mara del Pilar Baeza Campos, Edit. Jurdica de
Chile, 1081; y el libro del profesor Leslie Tmaseuo Hart, precitado en la
nota 2 2 5 , pgs. 129 a 181. Por otra parte, la doctrina extranjera tambin se
ha ocupado del subcontrato a propsito de las cadenas o grupos de contratos,
o simplemente de la pluralidad de contratos vinculados unos con otros. Cuando
se celebra un convenio con una agencia de turismo, a fin que el cliente dis-
CLASIFICACIONES T CATEGORAS CONTRACTUALES 149
8 4 1
Los italianos suelen denominar al contrato base, contrato padre, y J
subcontrato lo llaman contrato hijo.
150 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
44
El subcontrato puede distinguirse de otras figuras afines* .
Distincin que asume especial inters respecto a la cesin de contrato.
La cesin de contrato es el traspaso por uno de los contratantes
a un tercero de su ntegra posicin jurdica en un contrato deter
minado. Con la necesaria concurrencia de la voluntad de su co-
contratante primitivo, el cedente traspasa al cesionario todos sus
derechos y todas sus obligaciones derivados de un contrato particular.
El cesionario pasa a ocupar la misma situacin que tena el cedente,
como si hubiera sido contratante inicial, desapareciendo definiti
vamente el cedente del escenario del contrato.
En la cesin de contrato se opera un traspaso total del haz
de los derechos y de las obligaciones del cedente. Por eso es sine
qua non no slo el consentimiento del cedente y del cesionario, sino
que tambin el del cocontratante del cedente. Este cocontratante,
en virtud de la cesin pasa a ser contraparte del cesionario.
En el subcontrato, en cambio, el primer contratante no est
directamente concernido, siendo innecesaria su voluntad. El segun
do contratante o intermediario celebra el subcontrato con el tercer
contratante, empleando slo una parte de los derechos y obliga
ciones derivados del contrato base. El primer contratante no queda
desvinculado ni desaparece de la escena jurdica, a la inversa de lo
que ocurre con el cedente./El primer contratante conserva sus de
rechos y obligaciones emanados del contrato base. El segundo con
tratante, usando su posicin jurdica, encomienda al tercer contra
tante, quien acepta, que efecte parte de su tarea econmica o que
asuma parte de sus responsabilidades, para lo cual se crean mediante
el subcontrato nuevos derechos y obligaciones. Estos derechos y
obligaciones vinculan a las partes del subcontrato, mas no al primer
contratante.
Hay entre el contrato base y el subcontrato una relacin de
simultaneidad, compuesta de dos unidades jurdicas, que, aunque
dependientes, tienen cada una, al mismo tiempo, identidad y exis
tencia propias. En el caso de la cesin de contrato, la relacin es
substitutiva, sin que existan simultneamente dos entidades jurdicas
con existencia propia, sino que una sola, que despus es reempla
zada por otra. Por eso el subcontrato es propiamente una categora
contractual, carcter que no reviste la cesin de contrato. Esta
ltima institucin donde mejor se ubica es en el tema de la tras-
*** Lpez Vilas, ob. cit., en nota 240, paga. 262 a 298, distingue el
subcontrato de la delegacin, de la asuncin de deuda, del contrato en favor
de tercero o estipulacin por otro, y de la cesin de contrato.
152 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
37. EL AUTOCONTRATO
ii
9 4 4 b l
* Sobre la cesin de contrato, ver: j . Becqu: La cesston de contrats.
En Etudes de Droit Contemporain, tomo II, Sirey, Paria, 1059, pgs. 89 y s.
Manuel Garcia Amigo: La catin de contrato en el derecho espaol. Madrid,
1964. Philippe Malaurie: La cession de contrat. Les Cours de Droit, Pars,
1976. Gonzalo Figueroa Y.: La asuncin de deudas y la cesin de contrato.
Ed. Jurdica de Chile, 1084.
*** Sobre el contrato consigo mismo, la principal bibliografa chilena es
la siguiente: Arturo Alessandri R.: La autocontratacin o el acto jurdico con-
sigo mismo, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 28, 1031, primera
parte, pgs. 5 y *.; Luis Claro Solar: Explicaciones de Derecho Civil Chileno
y Comparado, tomo X L 1037, pgs. 436 y s.; Avelino Len Hurtado: La
voluntad y la capacidad en lo* acto* jurdico*. Editorial Jurdica de Chile,
3* edicin. 1070, Cap. VI, pgs. 263 y s.; David Stitchldn Branover: El man-
a
dato civil. Editorial Jurdica de Chile, 3 edicin, 1975, N>- 140-150; Leshe
Toma se lio Hart: ob. ctt., en nota 225, pgs. 80 y s.
*** En otros pases estos casos se encuentran por lo general relacionados
;
*-* -' n i a l mm nnara el estatuto de los
CLASIFICACIONES Y CATEGORAS CONTRACTUALES 53
3 5 3
Despus de algunas vacilaciones, la jurisprudencia chilena ha admitido
la doctrina de la representacin-modalidad. Cft. Revista de Derecho y Juris
prudencia, tomo 48, sea 1, pg. 171; tomo 53, sea 1, pg. 112. Corrobora
esta tesis el propio tenor literal del art. 1448 del C.C.: los efectos del acto
se producen respecto del representado, como si hubiese contratado l mismo
(aunque no lo ha hecho).
5 5 4
Segn el profesor Luis Diez-Picazo (ob. clt., en nota 77, N* 1 2 4 ) ,
el autocontrato es un contrato, conclusin para la cual bastan las razones de
orden prctico, mxime que la doctrina del acto unilateral es incapaz de
aclarar por qu algo que no es contrato produce los mismos efectos que el
contrato. Considera l, sin embargo, que es una ficcin sostener que el autor
del negocio jurdico pueda manifestar dos voluntades o que la voluntad nica
implique dos declaraciones de voluntad o que la voluntad pueda tener dos
direcciones diversas. Sin entrar a polemizar sobre lo ltimo, no est de mas
dejar constancia de que las ficciones abundan en el Derecho. La representacin
en materia sucesoria es definida como una ficcin legal por el art. 984 del
Cdigo Civil. No pocas presunciones de derecho o iure et de iure suelen
revelar ficciones cuando en ellas se subsumen casos concretos que las des
mienten. Frente al art. 76 del Cdigo Civil existen casos frecuentes de per
sonas cuya concepcin dur menos de 180 o ms de 3 0 0 das. El art. 514
N ' 9 del Cdigo Civil cuenta a los muertos entre los hijos v i v o s . . .
1 5 3
Ver tupra, especialmente en N* 9.3., la llamada concepcin romana res
tringida del contrato o del contrato como tdtro citroque obligari.
*** Sobre el contrato forzoso, upra N 33.
156 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
3 , 7
Discrepamos, por lo mismo, con Alessandri, cuando sostiene, en su
interesante trabajo precitado en la nota 245, que deberan aplicarse por ana-
logia las normas prohibitivas del autocontrato, a fin de privar de eficacia a
todo acto jurdico consigo mismo en el cual pueda existir conflicto de intereses
entre los titulares de los dos patrimonios concernidos.
3 6 8
Respecto a algunas perspectivas particulares de la autocontratacin,
cfr. nuestro Informe en derecho tabre compro de acciones por el (bocea de
la sucesin vendedora, en Revista de Derecho, Universidad Catlica de Valpa-
raso, tomo VIH, 1984. pgs. 129 y s.
CLASIFICACIONES Y CATEGORAS CONTRACTUALES 157
*** Sobre el particular, Jos Castn Tobeas, ob. cit. en nota 47, pag. 487.
Sobre ellas, Jos Puig Brut&u: Fundamentos de Derecho Civil, tomo
II, val. 1, Bosch, Barcelona, 2* e d , 1978, pgs. 500 y s.
" i Ob. cit., en nota 2, pg. 227.
158 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
3 8 3
Otra alternativa para proceder, en esta misma hiptesis, seria la del
mandato sin representacin. El mandatario simplemente finge ante el vendedor
que est actuando a nombre propio, comprando para si, lo que est permitido
por el articulo 2151 del Cdigo Ovil.
a
** Ob. cit., en nota 144, pg. 70.
*** Sobre la exposicin de Messineo relativa al tema en estudio, cfr.,
ob. cit., en nota 44, pgs. 501 a 509.
CLASIFICACIONES Y CATEGORAS CONTRACTUALES 159
2 8 6
Contrato per cont di chi spetta, segn la doctrina italiana. La expre
sin es empleada por el Cdigo de 1942 a propsito de los contratos de venta
(art. 1513) y de seguro (art. 1891). En el caso del transporte (art. 1 6 9 0 ) ,
el Cdigo italiano se refiere al contrato per cont de'avente diritto.
160 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
y
CLASIFICACIONES T CATEGORAS CONTRACTUALES 161
L A AUTONOMA DE L A VOLUNTAD
3 8 7
Cfr. Juques Flour: Cours de Drot Civil. Ed. Les Cours de Droits,
Pars, 1964-1965, pgs. 79 y s. Tambin Flour y Aubert: Le Obligations, vol.
1, Ed. Colin, Pars, 1975, N. 94 y s. En este libro se recoge el enfoque del
Covn; enfoque sobre la autonoma de la voluntad que preferentemente ha
inspirado el presente captulo.
3 ( 1
En la hoy amplsima bibliografa sobre la autonoma de la voluntad,
conserva plena vigencia la magistral tesis doctoral, defendida por Emmanuel
Gounot en' 1912, en la ciudad de Dijon: Le principe de l'autonomie de la
volante en drot priv. Contrtbution a l'tude critique de l'individuaUsme
juridique. Algunos prrafos de esta tesis, ttfra N* 46.2.
166 LOS CONTRATOS (PARTS GENERAL)
2 , 9
Algunas ccnsxderackmes tobre la nacionalizacin en relacin con los
antecedentes legislativos de la reforma constitucional. En Ettudioi Jurdico,
Universidad Catlica de Chile, volumen enero 1972, pag. 91.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN 167
S T 0
En este sentido, entre nosotros Manuel Somarriva: Derecho Sucesorio,
versin de Rene Abeliuk, 2* edicin, Editorial Nascimento, Santiago, 1961,
N* 6: "Al reglamentar la sucesin intestada el legislador trata de interpretar
la voluntad del causante; se pone en el caso de que ste hubiere hecho
testamento".
2 7 1
El intento que sigue debe entenderse complementado con las aproxi-
maciones histrica y comparada al concepto del contrato, supra, primera parte,
9
captulos dos y tres. El lector falto de tiempo podra limitarse ai N 13.
168 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
* Ob. e
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN 169
2 7 8
Inmarmel Kant: Principios metafisicos de la doctrina del Derecho.
Ed. Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 1068. pig. 80.
170 LOS CONTRATOS (PARTS GENERAL)
2 7 4
Clebre es la expresin acuada por A. Fouill, en su obra Scienc*
Sociale, 2 ed., pg. 410: Qut dtt contractuee, dt fuerte.
m
Flour y Aubert, ob. cit. en nota 267, N 108.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN 171
2 7 9
La Iglesia y la realidad social. Carta apostlica, en conmemoracin
del 80? aniversario de la Encclica nerum Novarum del Papa Len XIII, 1871,
N<. 26 y 35.
CAPTULO SECUNDO
EL PRINCIPIO D E L CONSENSUALISMO
C O N T R A C T U A L Y SU DETERIORO
4 7 7
Sobre manifestacin de voluntad y formacin del consentimiento,
entre los libros chilenos sobre acto jurdico, ver, por ejemplo, el del profesor
Domnguez guila: Teora General del Negocio Jurdico. Editorial Jurdica de
M
Chile, 1977, N - 17 al 30.
m
Ver tupra N" 7, en especial la parte final.
Ver tupra N . 8.1., 9.1. y 9.3.
** Ver tupra N 12.2.
* Ver tupra N 12.3.
* Ver tupra N? 13.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN 175
M
* Cfr. nuestro informe Prescripcin de las acciones cambiarias y extra-
9
cambiarlas. Ley N 18.092. Citacin del deudor a reconocer firma o confesar
deuda, publicado en Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 82, N ' 1,
1985, primera parte.
** Cfr. Fallos del Mes, abril 1976, pag. 37.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN 177
3 8 8
Otra formalidad habilitante, divena a una autorizacin previa, es,
por ejemplo, la exigencia legal de que determinadas enajenaciones se efecten
en publica subasta. Ch. arta. 394 y 1294 del C. Civil.
as Esta nulidad relativa tiene su base legal en el art 1682-3 del C. Civil,
corroborado por el art. 1757 en lo que se refiere al incumplimiento de forma
lidades habilitantes en la administracin ordinaria de los bienes de la sociedad
conyugal.
2 , 1
La Exorna. Corte Suprema califica el pacto de separacin total de
9
bienes como un contrato, en la sentencia N 6 publicada en Fallo del Mes,
N* 144. Podra considerarse que en el caso del art. 1723, la subinscripcin
reviste el carcter de formalidad ad soUmnitatem.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN 179
2 9 8
Cfr., sobre la inoponibilidad, como sancin resultante en este ltimo
caso por el incumplimiento de la forma de publicidad, Julio Olavarria Avila,
ob. cit. en nota 106, tomo 1, N* 161.
*** Cfr., sobre esta distincin de las formalidades de publicidad, Vctoi
Vial y Alberto Lyon: Derecho Civil. Teora General de lo Actos Jurdicos y
de las Personas. Ediciones Universidad Catlica de Chile, 1985, N 146 y 150.
2 9 4
Para un anlisis ms completo de los casos en que el legislador patrio
exige el cumplimiento de formalidades de publicidad, cfr. la excelente Memoria
180. LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
3 K
Esta exigencia no rige en el mbito de los contratos mercantiles, en
virtud de lo dispuesto en el art. 128 del Cdigo de Comercio. Pero se vuelve
al criterio del Cdigo Civil, que establece la necesidad de preconstituir por
escrito k prueba del contrato, cuando en materia mercantil el legislador exige
escritura pblica. Lo mismo ocurre, con matices probatorios que aqu omiti-
remos, cuando se rechaza la testifical. V . gr., art. 618 del C de Comercio.
- ***-En octubre de 1986 el valor de la unidad tributaria es $ 5.564. En
marzo de 1983 era de 1 2.673.
a T
' ' * * Durante 120 anos, desde la promulgacin del Cdigo de Bello hasta
la dictacin del Decreto Ley N* 1.123 publicado en el Diario Oficial del
4-8-1975, se mantuvo -inalterable el guarismo de doscientos pesos viejos que
indicaba el art 1709, los que despus pasaron a ser insignificantes 0,2 escudos.
Slo desde 1975, ao del reemplazo del escudo por el peso actual, el art 1709
indica una unidad de cuenta, la unidad tributaria, que va peridicamente
camhiando su equivalencia en pesos, segn los vaivenes de la inflacin. Si el
legislador durante tanto tiempo no reajust los doscientos pesos indicados en
el art 1709, fue en virtud del deseo de que cada vez ms contratos se exten-
diesen por escrito.
" *** Jean Etieane Portalis: Discurto preliminar del Proyecto de Cdigo
Civ francs. Paria, 1801. Traduccin y Prologo por Manuel de Bivacoba. Ede-
vaL Valparaso, 1978, pg. 92.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE A CONTRATACIN 181
3 0 9 ?
Artculo 9, inciso final, del Decreto Ley N 2.200. Antes art 119-3 del
Cdigo del Trabajo. La Corte Suprema ha, sin embargo, declarado que la pre-
suncin de veracidad de las declaraciones del trabajador slo rige en un m-
bito de verosimilitud y lgica, pero no ante hechos que por si solos desauto-
rizan lo afirmado en la demanda (Fallos del Mes, abril 1976, pg. 5 0 ) .
8 0 0
Articulo 5 del Decreto Ley N? 993. En materia de locacin de in-
muebles urbanos se aplica el mismo criterio, pero nicamente respecto al monto
de la renta, lo que resulta del artculo 2 0 de la Ley N 18.101, del ao 1982.
8 0 1
Pero este art. 14 debe interpretarse en armona con el art. 12 de la
misma ley (y 798 del C. de Comercio), segn el cual "la gratuidad no se pre-
sume en las operaciones de crdito de diero. Salvo disposicin de la ley o
pacto en contrario, ellas devengan intereses corrientes...". Opino que si el
contrato en que se estipul la operacin de crdito de dinero no consta por
escrito, el acreedor puede exigir intereses corrientes, pues stos son una cosa
de la naturaleza en dichas operaciones. Slo para que se devenguen intereses
convencionales ' o ningn inters es indispensable que la clusula accidental
correspondiente conste por escrito.
182 LOS CONTRATOS (PARTE CENERAL)
* Tomo Tercero, pgs. 180 a 230. Traduccin del Cefer al espaol, por
Enrique Prncipe y Santones. Madrid. Edit. Bailly-Baillire, 5* ed. sin fecha.
186 JOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
EL PRINCIPIO DE LA L I B E R T A D CONTRACTUAL
Y SU DETERIORO
3 0 9
Tal es el caso de Arturo Alessandri R., en su trabajo precitado en la
nota 186.
*io Sobre el orden pblico y las buenas costumbres, ambos conceptos
vlvulas o nociones indeterminadas o en blanco, ver, por ejemplo, Fernando
Fueyo Laneri: Interpretacin y Juez, Santiago, 1976, pgs. 117 y s.
188 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
n 9
Sobre estos contratos, supra N 25.
u
* Arion Contract Lato, libro editado por Melbouroe Universfty Press,
Australia, 1969, pgs. 118 y s.
u
* Este aspecto positivo de la libertad contractual, que destaca el De-
cano de la Universidad de Tasmania, a nuestro entender concierne a la fuerza
obligatoria del contrato y no al principio jrtmdom of contract.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN 180
principio de la buena fe es una nocin del dril law y no del sistema del
common law, tambin ha venido a limitar la libertad contractual en mu-
chas naciones orientales. Por ejemplo, en Japn, donde ya antes d e la
ley de 1947 los Tribunales se inspiran en los criterios alemanes y suizos
sobre la buena fe contractual.
1 1 4
Por otro lado hay que tener presente que en la civilizacin de con-
sumo en que vivimos, el contrato aislado, decidido y configurado libremente,
ha dejado de ser el prototipo del acto jurdico convencional. Uno de los rasgos
que caracterizan a nuestra vida social es la incitacin al consumo. Los medios
de comunicacin y las agencias de publicidad, al servicio de los productores,
crean en la gente deseos y necesidades de contratar. Se trata de suscitar en
el pblico la necesidad irresistible de comprar o consumir el producto pu-
bbatado. Especialmente en las naciones ricas, pero tambin en alguna me-
dida en nuestros paises capitalistas del Tercer Mundo, a la libertad contrac-
tual ha sucedido una suerte de "dominacin contractual". Este fenmeno eco-
190 tOS CONTRATOS (PARTE CENERAD
si* Luis Claro Solar, ob. cit. en nota 245, tomo XI, 1937, pg. 470, N*
1.029.
M
* Sobre esta ltima distincin, que no compartimos, matizada por la
Corte Suprema con el aditamento de que, sin embargo, los jueces de las ins
tancias no pueden desnaturalizar las clusulas claras y precisas de los contra
tos, cfr. nuestro trabajo: Interpretacin y calificacin de lo* contratos frente al
recurso de casacin en el fondo en materia civil. Editorial Jurdica de Chile,
1986. 133 pginas. Ver adems infra cuarta parte, capitulo tres.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN 193
1 , 7
Sobre la concepcin voluntarsta del contrato, cfr. supra, en especial
N* 13, N ' 39 y N 40.
l a
* Francesco Messineo, voz Contratto. DirUto prioato. Teora genrale.
En Enciclopedia del Diritto, voL IX, Giuffr, Miln, 1961, N 13, pg. 808.
194 LOS CONTRATOS (PARTE CENERAD
S 1
* Gounot, ob. ct. en nota 268, extractos de sus pgs. 128, 129 y 122.
2
* * La libertad de contratar y tus fustas limites, en Semanas Sociales de
Francia. Tomado de Gonzalo Figueroa Yfiez: Curso de Derecho Civil. Tomo
9
IL Editorial Jurdica de Chile, 1975, N 168, quien tradujo el texto francs,
traduccin de la cual se seleccionaron los dos prrafos que siguen.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN 195
K
x a
'mi del pato violar la santitate, sur lor capo cadran tnorti e ruine .
anterior no se opone, sin embargo, a la exigencia de que la filosofa
del Derecho investigue las razones ultimas d e la regla pacta sunt servan
do. Giorgi, quizs demasiado sintticamente, agrupa en varios sistemas las
principales ideas en este tema:
3 3 1
Teora de las Obligaciones. Traduccin de la 7 ed. italiana, Ed. Reus,
Madrid. Volumen ni, 1929, !*> 14-18, pgs. 29 a 35.
3 2 3
Cfr. Giorgi, ob. cit. en la nota anterior, vol. III, pg. 30 y su nota 2,
donde se remite a la litada.
196 LOS CONTRATOS (PARTE CENERAD
1
'urdicos histricos no se dot d e accin ni a las promesas informales ni a
os simples pactos. Para comprobar lo segundo es suficiente tener en
cuenta que cuando el ordenamiento jurdico exige unos determinados
requisitos, por ejemplo d e forma, para la eficacia del contrato, no basta
la palabra dada ni la confianza suscitada para que la obligatoriedad en
el orden jurdico se produzca. En tales casos, en el orden moral el. deber
d e respetar la veracidad subsiste, pero en el orden jurdico no hay ver-
M
dadera obligatoriedad" * .
3 2 7
Thorie Pur du Droit, traduccin al francs de Eisenmann, Dalloz,
Pars, 1962, pg. 346.
m
La Thorie juridique de la convention, publicado en Archives de
PhilosophJe du Droit et de Sociologie Juridique. Sirey, Pars, volumen especial,
ao 1940, pgs. 33 a 76.
** Ob. cit. en nota precedente, pg. 36.
**> Ibidem, pgs. 47 y 48.
8 3 1
Sobre la norma fundamental del ordenamiento jurdico piramidal, cfr.
ob. cit. en nota 327, en especial Ttulo V, pgs. 255 a 369. Ver tambin la
colaboracin del profesor Graham Hughes Validez y norma bsica, en el N* 6
de la Revista de Ciencias Sociales, precitado en nota 325, pgs. 199-223.
198 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
M T
Hemos visto, sin embargo, al examinar la clasificacin de los contratos
en conmutativos y aleatorios, que todos los contratos implican correr un albur.
Ver tupra N 22.
** Ob. ctt. en nota 133, N- 181 a 187.
** Sobre lo objetivo y lo subjetivo en los contratos, cfr. el trabajo del
profesor Hbraud, en el libro colectivo Mlanges offertet a Jacque* Maury,
Dalloz-Sirey, Pars, tomo 2, 1060, pgs. 410 y s. Tambin la tesis doctoral de
Ha use r: ObjecHoume et subjectMsme dam Tete fvridlque, L.G.D.J., Pars,
1971.
M 0
mpuesto M) es asi en las situaciones de contratos forzosos he-
9
loxo jre stos, a N 33.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN 201
M 1
Cierto que el subjetivismo es menor en el caso de determinar si hubo
o no culpa, que cuando el sentenciador decide si hubo o no dolo. Lo que de-
riva de que la culpa se aprecia en abstracto y el dolo, en Cambio, se aprecia
en concreto. Para decidir si hubo o no culpa, el juez compara la conducta del
demandado con la conducta que habra debido desplegar un prototipo abstrac-
to de hombre en iguales circunstancias. Para decidir si hubo o no dolo, el juez
compara la conducta del demandado con la que a 1 mismo, hombre de carne
y hueso, le era exigible. Cfr., sobre este atractivo tema, la obra de Noel Dejean
de la Bates, Appreciation in abstracto et apprciation in concreto en Droit Civil
Francais, L.G.D.J., Pars, 1965.
M 1 b i a
Este planteamiento implica preferir el sistema objetivo o realista
0
de interpretacin contractual. Ver infra, Cuarta Parte, N - 64 y s., respecto a
los sistemas de interpretacin de los contratos.
t
* Jos Puig Brutau, ob. cit. en nota 260, pg. 18.
02 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
*** Tambin los artculos 2003, regla 2*. en el mbito del contrato de
construccin; 2227, en tema de depsito; 1496, en tema de caducidad legal
del plazo, todos del C. Civil, permiten que se pase por encima de lo inicialmente
convenido, en virtud del advenimiento de nuevas circunstancias.
*** Cfr. Ceorges Briere de l'Isle: Le maintien par voie davtorit du rap-
port contractuel ani son expkation. En el libro colectivo "La Tendance a
la Stabilit du Rapport Contractuel", L.C.D.J., Pars, 1960, pgs. 301 y s.
204 IX CONTRATOS (PARTE GENERAL)
M
Entonces art. 10 N 10 de la Constitucin de 1925.
206 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
U l
Ismael Ibarra Lniz: Ley de octubre de 1861 sobre efecto retroactivo
de las leyes. Edit. Universitaria, Stgo., 1960, pg. 31.
9
*n Hoy art. 19 N 24 de la Constitucin de 1980. Si bien en el Acta
Constitucional 3 y en la actual Constitucin desapareci la frase que esta-
bleca la inviolabilidad de todas las propiedades, la Corte Suprema ha puntua-
lizado que esta circunstancia es irrelevante y que hoy, ms que antes, subsiste
la imposibilidad de que el legislador dicte leyes retroactivas que afecten el
9
derecho de propiedad. Ver Fallos del Mes N 215, pg. 231, considerando 12.
s n
Cfr., por ejemplo, cuatro sentencias del Pleno de la Corte Suprema,
publicadas en Falln del mes, N 182, pg. 273; N? 186, pg. 54; N* 188, pgi.
113 y 118.
208 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
8S7
ridos, que dictara en 1974 , rechaz los recursos de inaplicabidad
en razn de este argumento y admiti, expresamente, que el legis-
lador poda modificar contratos vigentes, pues la garanta constitu-
cional de la propiedad de las cosas incorporales no es una garanta
absoluta. El inciso primero del artculo 19 N 24 se encuentra res-
tringido por el inciso segundo del mismo precepto constitucional.
Por ltimo, no est de ms recalcar que la fragilidad de la fuerza
obligatoria de los contratos frente al legislador, se compadece
perfectamente con la recta primaca del inters general sobre el
inters individual; como lo pone de manifiesto la historia del Derecho.
Refirindose a lo acontecido en la evolucin del Derecho Roma-
no, Ihering afirma que un respeto absoluto de los derechos existentes
ms bien ofende a la idea del derecho. Los derechos adquiridos no
son derechos eternos. Sin la abolicin de los derechos existentes,
cuando desaparecen las ideas a que deben su existencia, no es posible
el progreso del Derecho.
A pesar de que la irretroactividad de las leyes estaba formal-
mente establecida, la promulgacin de las novae tabulae (leyes mo-
ratorias), aunque trajo evidente perjuicio a los acreedores, fue un
acto de profunda justicia social. Tambin se revisaron contratos en
curso, en el Derecho Romano, a favor del Estado deudor, cuando
858
durante las guerras pnicas se rebajaron los intereses .
En los ltimos aos se han dictado en Chile diversas leyes
modificatorias de contratos en curso, las que han sido toleradas por
los afectados, quienes no han luchado en defensa de sus intereses
3 6 7
Sentencias individualizadas en nota 353. En otra sentencia ms re-
9
ciente ( 7 agosto 1984, en Fallos del Mes N 309, pg. 3 8 4 ) , pronunciada en
la causa Comunidad Galletu con Fisco, la E. Corte sostuvo que las limita-
ciones que establezca la ley al derecho de propiedad (limitaciones distintas a
una expropiacin. En este caso: impedir la explotacin forestal de la especie
9
denominada pehun o araucaria araucana) en conformidad al art. 19 N 24,
inciso 2, de la Constitucin de 1980, no impiden ni son incompatibles con el de-
9
recho del afectado a ser indemnizado de los daos sufridos. Si el art. 41 N 8
de la Constitucin consagra el derecho a la indemnizacin por las limitaciones
al derecho de propiedad durante los estados de excepcin constitucional, "con
tanta mayor razn, por evidente equidad, la indemnizacin ser procedente
si la limitacin al dominio es dispuesta por la ley o las autoridades en estado
9
normal constitucional y no de excepcin" (considerando 1 2 ) . En esta sen-
tencia se acoge la tesis de la indemnizacin por acto licito de la Administra-
cin (cfr. sobre este particular, la ponencia a las Jomadas de Derecho Pblico,
presentada en Santiago, el 2 2 de noviembre de 1985, por el profesor Osvaldo
Oelckers Camus, la que ser publicada prximamente), la cual podra inspirar
el derrotero de admitir que el legislador pueda modificar contratos en curso
(limitando asi la propiedad del acreedor sobre sus derechos personales), pero
indemnizando la lesin o daos que la revisin cause.
3 6 8
El Espritu del Derecho Romano, traduccin al castellano citada en
9
nota 308, tomo 2, N 32.
210 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
** Esta norma est vigente. El art. 11-1 del Decreto Ley N 993 sobre
arrendamientos rsticos, modificado por el D.L. N* 2.567, se remite al Titulo
del Cdigo Ovil en el cual se ubica dicho articulo 1983.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN 215
9 7 0
Trtase de la clusula contractual expresa, conocida como clusula
hardship. Cfr. sobre ella infra N 50.1.
9 7 1
La grada del enriquecimiento sin causa est en los casos en que acta
directamente como fuente de la obligacin resttutoria del deudor que se en
riqueci injustamente. Con frecuencia, sin embargo, se acude a esta institu
cin slo "a mayor abundamiento", o sea, para explicar efectos (como las re
compensas en la sociedad conyugal) que de todos modos se producirn, pues
existen normas legales que los establecen.
" 3 Dictamen N* 40.153, de 12 de julio de 1068.
LOS CONTRATOS (PARTE. GENERAL)
218
m
En La Contraloria General de la Repblica, libro en conmemoracin
del cincuentenario de h institucin. Santiago, 1977, pg. 220.
"* Ceorges Ripert: La Regle Morle dan le* Obgations Civet Pars,
L.C.D.J., 4* ed. 1949, N<. 142 y 144.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN 219
3 7 8
En su clebre obra Mthode d'lnterprtation et Sources en Droit
Priv PosUif, 1 ed. 1899. 2* edicin, nuevo tiraje en dos volmenes, L. C. D.
)., Pars, 1954. Para una explicacin breve sobre el mtodo de la libre inves-
tigacin cientfica, cfr. Antonio Vodanovic (basado en las clases de Alessandri
y Somarriva): Curso de Derecho Civil, tomo 1, vol. 1, 3* ed., Nascimento,
Stgo. 1961, N 151.
t T oa
* Ms abajo, N - 60 y s., se estudiar con detencin el principio de la
buena fe, distinguiendo entre la buena fe subjetiva y la buena fe objetiva.
222 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL]
887
L'adaptation des contrata intemationaux aux changements de
constances. La clause de hardship, publicado en Journal du Droit Internatio
nal (Clunet), Pars, 1974, pgs. 794 a 812. Sobre este terna ver adems el
reciente trabajo de Rgis Fabre: Les clauses "adaptation dans les corara
en Bevue Trimestrielle de Droit Civil, N 1, ao 1983, Ed. Sirey, Pars, pgs.
1 a 30.
L O S C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
230
5 8 8
A diferencia de lo que ocurre con la clusula de fuerza mayor, en la
cual se individualizan con detalles las posibles situaciones de caso fortuito, que,
si tienen lugar, obligarn a las partes a negociar.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
231
3 8 8
Ver artculos 242 a 251 del Cdigo de Procedimiento Civil chileno.
3 9 0
La concepcin del arbitro considerado no como un juez, sino que como
un tercero que reemplaza a las partes y que decide como si l fuere las partes,
se inspira en el Derecho suizo. Sobre este punto, y en general sobre el tema
de la naturaleza de la intervencin del arbitro en la modificacin del contrato,
cfr. oh. cit. en nota 384, pgs. 156 y s.
232 L O S C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
8 9 1
V. gr., Acuerdo 1517-01-830620, adoptado el 20 de junio de 1083, pu-
blicado en el Diario Oficial del 22 del mismo mes.
8 8 2 9
V.gr., ley N 18.385, publicada en el Diario Oficial del 30 de no-
viembre de 1984.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
233
3 9 3
El ejemplo se circunscribe a los prstamos a largo plazo, con garanta
hipotecaria, y de ordinario con emisin de letras hipotecarias. Estos prstamos
fueron generalmente concedidos para permitir a los mutuarios el acceso a la
vivienda propia. En otros sectores, tambin vastamente endeudados con el
sistema financiero nacional, como es el caso de los transportistas, que moder-
nizaron el parque de camiones y de autobuses que ruedan en Chile, todava
no se ha producido la renegociacin que claman los deudores, pues siguen
sin dictarse las normas generales que la permitiran.
*** La expresin "resciliacin" no se emplea habitualmente en otros pa-
ses de habla hispana, ni en las traducciones espaolas de autores de otras
lenguas. En Chile, en cambio, es frecuente el empleo de este neologismo jur-
dico, v. gr., Manuel Somarriva Undunaga: Derecho de Famia, Ed. Nasci-
mento, Santiago, 1983, N* 134.
L O S C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
234
3 9 8
Lecciones de Derecho Civil, traduccin del francs, Ediciones Jurdi
ca Europa-Amrica, Buenos Aires, Parte Segunda, tomo III, 1960, N 729.
" * Estimamos que la nulidad civil exclusivamente dice relacin con el
incumplimiento de los requisitos del acto jurdico contemplados en el art. 1445
del Cdigo Civil o con el incumplimiento de las solemnidades ad tolemnitatem
o de las formalidades habilitantes.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
235
9 9 7
Empero, el Cdigo Civil, en una perspectiva distinta, a menudo em
plea la voz rescisin (o sea, nulidad relativa) a propsito de contingencias que
tienen lugar despus de celebrado el contrato o que, al menos, no conciernen
al incumplimiento de los requisitos del acto jurdico, contemplados en el art.
1445 especialmente. Asi ocurre en materias de accin pauliana o revocatoria
(art. 2468); de accin para el saneamiento de los vicios redhib torios (arts.
1857 y 1860); de accin de inoficiosa donacin (arts. 1187 y 1425), etc. Inclu
so, lo que es indiscutiblemente errado, en los arts. 93 y s. del Cdigo Civil, al
reglamentar la ineficacia del decreto judicial de posesin definitiva por la
reaparicin del desaparecido, se refiere a la rescisin de dicha resolucin judi
cial. En el caso del art. 2127 del Cdigo Civil, se declara nulo lo actuado
separadamente por un mandatario, cuando los dos o ms apoderados estaban
obligados a actuar conjuntamente. Esta nulidad, segn la palabra inexacta del
legislador, es consecuencia de la infraccin a una prohibicin convencional y
no resultado del incumplimiento de los requisitos exigidos para la formacin
del acto jurdico.
** Cfr. supra, N 49.3.
8 8 8 9
Cfr. infra, la teora de los riesgos en los contratos bilaterales, N 93.
LOS C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
236
4 0 0 9
Se resume a continuacin el capitulo III, prrafo 4 , de nuestra Me-
moria de Prueba citada en nota 141.
1(01
En este sentido, cfr. la excelente Memoria del ex Decano de la Fa-
cultad de Derecho de la Universidad Catlica de Valparaso Jos Flo-
rencio Infante Daz: Causales de casacin de fondo en materia civil, Imprenta
y Litografa Universo, 1933, pg. 106.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E L A C O N T R A T A C I N 237
4 0 0
En Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 7, pg. 463. En igual
sentido, Luis Claro Solar en ob.cit. en nota 245, Tomo XI, N* 1033, en espe-
cial pgs. 480 y 481.
4 0 7
La interpretacin de los contratos ante la doctrina y la furisprudencia,
Memoria de Prueba, 1941, pg. 44.
4 0 0
Sobre las sentencias de la Corte Suprema, en su gran mayora favo-
rables en los ltimas tiempos a la procedencia del recurso de casacin en el
fondo por infraccin de la ley del contrato, ver Repertorio de Legislacin y a
Jurisprudencia Chilenas, tomo IV, Cdigo Civil, Editorial Jurdica de Chile, 2
ed., 1969, pgs. 173 y s.
4 0 0
Casacin Civil, traduccin del italiano, Ediciones Jurdicas Europa-
Amrica, Buenos Aires, pg. 93. En igual sentido, entre los autores chilenos.
Cario* Anabaln S.: Tratado Prctico de Derecho Procesal Civil, tomo 2, pgs.
268 y s.
Ver infra, N 87, 88 y 89.
CAPTULO QUINTO
53. GENERALIDADES
Articulo 1156 del Cdigo Napolen; rU. 1257 del Cdigo espaol;
1372-2 del italiano; 1195 y 1196 del argentino; artculos 1329 del Cdigo pe-
ruano de 1936 y 1363 del nuevo Cdigo Civil del Per, de 1984.
a
* En mbito* especficos, el Cdigo Civil chileno establece el principio
en comentarlo. E l lo que ocurre, respecto al contrato de transaccin, en el
art. 2461. Tambin, en favor de lo* acreedores hereditarios o testamentario*,
para quienes lo* acuerdos entre lo* herederos son r*j nter attiot acta; no
obligan los primero* segn lo* arU. 1340-2 y 1526 N 4 del Cdigo.
El Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Cdigo Ci-
vil, tomo IV, segunda ed., 1969, paga, 167 y 168, N* 6, cita dlex centeocUi de
la Corte Suprema en este sentido. *
242 L O S C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
4 1 4
C. Suprema, 28 junio 1976, en Fallos del Mes, N 211, pg. 120 (con-
sids. 2 a 4).
4 1 6
En este sentido, Louis Josserand: Derecho Civil, traduccin del fran
cs, Ed. Jurdica Europa-Amrica, Buenos Aires, Tomo 2, Vol. 1, 1950, N* 250.
El efecto relativo de las sentencias lo establece, claramente, el art. 3, inciso 2,
del Cdigo Civil chileno.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
243
4 1 4
Cabe advertir que el llamado efecto absoluto del contrato, que per-
mite su oponibilidad a terceros, no es propiamente una excepcin al principio
del efecto relativo. Todas las excepciones al efecto relativo implican casos en
que un contrato crea derechos u obligaciones para un tercero. Tratndose del
efecto absoluto eso no ocurre. Simplemente un contrato es invocado por un
tercero o le es opuesto a un tercero en cuanto hecho. Cfr. sobre esto, infra
N 57.
L O S C O N T R A T O S (PARTS G E N E R A L )
244
4iT 1 articulo 1122 del Cdigo Civil francs dispone que la persona que
celebra una convencin, se reputa que estipula para si y para sus herederos y
causahabientes, salvo que lo contrario haya sido expresado o resulte de la
naturaleza de la convencin. Por su parte, el Cdigo Civil uruguayo dispone
en el articulo 1202: "Los efectos de los contratos se extienden activa y pasi-
vamente a los herederos y dems sucesores de las partes, a. menos que lo
contrario resulte de una disposicin especial de la ley, de una clusula de
convencin o de la naturaleza misma del contrato".
Sobre los legatarios, ver, por ahora, arts. 951, 954 y 1104 del Cdigo
Civil.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
245
4 1 9
Segn Messineo, la figura del sucesor a titulo singular no es neta, ni
puede siempre distinguirse de las partes y de los terceros absolutos (Enciclo-
pedia del Diritto, tomo IX, Ed. Giuffr, 1961, voz Contratto. Dirtto privato.
Teora genrale, N 117, pg. 972).
4 2 0
Hemos analizado el problema del valor de las clusulas de no enaje-
nar o prohibiciones voluntarias de enajenar, en nuestro informe en derecho
246 LOS C O N T R A T O S ( P A R T E G E N E R A L )
4 2 4
Cfr. Decreto Ley N 211, de 1973, modificado por el Decreto Ley
N' 2.760, de 1979. El articulo 1' de esta actual legislacin antimonopolios es
muy amplio: "El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier
hecho, acto o convencin que tienda a impedir la libre competencia dentro del
pas en las actividades econmicas, tanto en las de carcter interno como en
las relativas al comercio exterior, ser penado con presidio menor en cualquiera
de sus grados. Cuando el delito incida en artculos o servicios esenciales, talss
como los correspondientes a alimentacin, vestuario, vivienda, medicina o
salud, la pena se aumentar en un grado". Adems, la Comisin Resolutiva
tiene como deber y atribucin: poner trmino a los actos, contratos, convenios,
9
sistemas o acuerdos contrarios a las disposiciones del Decreto Ley N 211 (art.
17, letra a, N 1).
248 L O S C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
4 8 8 ?
La ley N 3.918 del ao 1923, derivada de una mocin de Luis
Claro Solar, a la sazn Presidente del Senado de la Repblica, en apenas cinco
parcos artculos, reglamenta, de modo insuficiente, las sociedades de respon-
9
sabilidad limitada. En conformidad al art. 4 inciso 2, en lo no previsto en esta
ley, ni en el pacto social, las sociedades de responsabilidad limitada se rigen
por las reglas de las sociedades colectivas. Tratndose de una sociedad civil
de responsabilidad limitada, es pertinente el Titulo XXVIII, del Libro IV del
Cdigo Civil.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
249
4 8 1
Cfr. Julio Dassen: Contratos a favor de terceros, Ed. Abcledo-Perrot,
Buenos Aires, 1960, pgs. 29 y 30. Amplia bibliografa especializada en el
tema, al final de esta monografa.
4 1 3
Jos Castn Tobeas, ob. cit. en nota 429, pg. 639 y apostilla N 3.
252 L O S C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
4 8 3
1 contrati a favore dei terxi, Ed. Francesco Vallardi, Miln 1912. Tra-
ducido al espaol, Madrid, 1948, pg. XVIII. Otras definiciones pueden en-
contrarse en la Memoria de Prueba de Hctor Salas Neumann: La estipulacin
9
por otro, Concepcin, 1941, en especial N 6. Este trabajo fue calificado con
nota sobresaliente. -
4 5 4
Es cierto, sm embargo, y asi lo pone de relieve la definicin del con-
trato de transporte del articulo 168 del Cdigo de Comercio, que el expedidor
o cargador puede ser la misma persona que el consignatario, pero ello no es
habitual.
4 3 8
Contrariamente a lo que se ha sostenido, en especial por los civilistas
espaoles contemporneos, y en nuestro pais por Ramn Domnguez gui-
la (Los terceros y el contrato, Revista de Derecho, Universidad de Concep-
9
cin, N 174, 1983, pg. 165), me parece que el contrato en favor de persona
que se designar o contrato por persona a nombrar no es una variante o caso
de estipulacin en favor de un tercero. Normalmente el contrato por persona
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN 53
4 9 0 9
Josserand, ob. cit. en nota 415, N 304, inspirndose en sus compa
triotas Coln, Capitant y -De La Morandire, expresa: "La estipulacin por
otro es una de las raras aplicaciones de la declaracin unilateral de voluntad
en nuestro derecho francs; el tercero beneficiario es acreedor en virtud de un
acto jurdico unilateral, situado en un cuadro contractual que le da vida y le
asegura eficacia". Obviamente, este cuadro contractual es la convencin entre
estipulante y prometiente, en la que se injertara la obligacin en favor del
beneficiario, creada por la voluntad unilateral del prometiente.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
255
4 3 7
En el trptico legal concerniente a las fuentes de las obligaciones,
compuesto por los arts. 1437, 578 y 2284 del Cdigo Civil, no figura la volun-
tad unilateral del deudor. Sobre esta posible fuente de las obligaciones, en la
bibliografa nacional destaca el captulo segundo del libro de Victoro Pescio:
Comentario acerca de as fuentes de las obligaciones, de la voluntad unilateral
y la teora del contrato en el Derecho Civil chileno y comparado, Valparaso,
Prensas de la Escuela de Derecho, 1961. La jurisprudencia, a propsito de las
obligaciones que contrae quien acepta una letra de cambio o suscribe un pa-
gar, en varias ocasiones ha declarado que ellas nacen de un acto unilateral
del deudor. Cfr. Corte Suprema, 22 octubre 1980, en Boletn del Colegio de
Abogados, Valparaso, N 82, pg. 11. Corte de Santiago, 7 enero 1981, en
Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 78, sec. 2, pg. 16.
JOS C O N T R A T O S ( P A R T E G E N E R A L )
256
4 n
Ob. cit. en nota 435, pg. 164. El autor se remite al trabajo de R. Ra
mos P.: Algunos aspectos de la estipulacin en favor de otro, Coleccin Estu
dios, Universidad de Concepcin, N' 4, 1981, pgs. 72 y s.
A estos efectos triangulares, respectivamente Ramn Domnguez los
denomina relacin de cobertura, relacin obligatoria y relacin de valuta. Ob.
cit. en nota 435, pg. 164.
'** A este respecto, dispone el art. 1461 del Cdigo peruano de 1984: "El
estipulante tiene derecho a exigir el cumplimiento de la obligacin por el pro
mitente'*. El mismo derecho le corresponde al tercero beneficiario una vez que
haya aceptado, o a sus herederos.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
257
4 4 1
El art. 1464 del Cdigo peruano concede al estipulante el derecho de
revocar unilateralmente el contrato en favor del tercero. En Chile esta revoca-
cin es, en cambio, convencional. Supone acuerdo de voluntades entre estipu-
lante y prometiente.
LOS C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
258
4 4 2
Al lector interesado en un estudio ms detallado de los efectos de la
estipulacin por otro se le recomienda la obra de Hctor Salas Neumann, pre-
citada en la nota 433, capitulo sptimo.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
259
44
caso de doa Erika Daz Muoz, en su reciente libro *. Pero la
llamada promesa de hecho ajeno no es excepcin al principio del
efecto relativo, ya que el contrato no crea ningn derecho, y menos
una obligacin a caigo del tercero absoluto. El nico que resulta
obligado, en virtud del contrato a cargo de tercero, es el prome-
tiente, quien se compromete a obtener que otra persona acepte
efectuar una prestacin en favor del acreedor. Esta obligacin de
hacer del prometiente deriva del contrato celebrado y nada tiene
de excepcional.
El contrato a cargo de tercero o promesa de hecho ajeno con-
funde por la terminologa que se emplea para identificar la figura.
En verdad, lo que el deudor promete es su hecho propio: conseguir
que otro consienta en dar, hacer o no hacer algo al acreedor. Mien-
tras el tercero no exprese su voluntad, aceptando, ste no contrae
obligacin alguna.
De la llamada promesa de hecho ajeno nicamente surge la
obligacin de hacer del prometiente, la que consiste en que el
tercero ratifique. Si el prometiente fracasa en su intento de lograr
la voluntad del tercero, deber indemnizarle al acreedor los per-
juicios que se deriven de su incumplimiento. As lo indica la parte
final del precitado artculo 1450. En igual direccin, menciona-
remos, entre las normas extranjeras, el artculo 1381 del Cdigo
Civil italiano: "El que hubiere prometido la obligacin o el hecho
de un tercero queda obligado a indemnizar al otro contratante si el
tercero se negare a obligarse o no cumpliere el hecho prometido".
Claro que este ltimo efecto no tiene lugar en Chile, pues la obliga-
cin del prometiente slo consiste en que el tercero acepte. Si esto
ocurre, y despus el tercero no cumple la prestacin prometida al
acreedor, se aplican las reglas de los efectos de las obligaciones
entre estas dos personas, sin que el acreedor pueda demandar al
primitivo prometiente. A menos que este ltimo se hubiera obligado
solidara o subsidiariamente o a travs de otra caucin, como una
clusula penal, punto que es ajeno a la institucin reglamentada
por nuestro artculo 1450.
Obviamente que si el tercero no ratifica, al acreedor slo le
queda el camino de la ejecucin forzada por equivalente en contra
del prometiente, es decir, exigirle la indemnizacin contractual de
los daos sufridos. La alternativa de la ejecucin forzada en natu-
raleza es improcedente, pues el sistema jurdico es impotente para
obtener el asentimiento del tercero, si ste lo rehusa.
9
** El Efecto Relativo de los Contratos, Edit. Jurdica de Chile, 1985, en
especial, respecto a su error, pgs. 62 y 83.
260 LOS C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
4 4 5
Esta expresin, ser el contrato un hecho social, como lo acota Ramn
Domnguez, fue-acunada por los civilistas franceses Marty y Raynaud.
4 4 4
El autor cita y critica la sentencia de la Corte de Concepcin, del
16-9-1983, pronunciada en la causa rol 86-83.
4 4 7
Tuve ocasin de referirme al tema en nd trabajo citado en nota 122,
pgs. 72 a 82, en el contexto general del principio del efecto relativo. Estos
desarrollos los utiliz doa Erika Daz, en su ob. cit. en nota 443, algunas ve-
ces citando la fuente.
4 4 8
Situacin que, existiendo dolo, bien puede configurar el delito tipifi-
cado en el art 473 del Cdigo Penal. Cfr., por ejemplo, la sentencia de la
9
Corte Suprema de 16 mano 1971, en Pollo* del Me; N 148, pag. 23.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
263
4 4 0 9
Sobre el subcontrato, ver tupra N 36. Sobre la creacin de relacio-
nes contractuales por la va de "acciones directas", en el mbito de cadenas
de contratos vinculados unos con otros, ver Bernard Teyssie, ob. cit. en nota
09, N- 476 y s.
4 5 0
De acuerdo al art 43 del Decreto Ley N* 964, sobre arrendamiento
de bienes raices urbanos, el subarrendatario tiene excepcin directo para ener-
var la accin de terminacin del contrato por no pago de la renta, entablada
por el arrendador en contra del subarrendador.
4 5 1
Sobre contratos en perjuicio de terceros, cfr., por ejemplo, Ramn Do-
mnguez, ob. cit. en nota 425 bis; Francesco Messineo: Doctrina General del
contrato, traduccin del italiano, Ed. Jurdicas Europa-Amrica, tomo 2, Bue-
nos Aires, 1952, pgs. 186 y 187.
< 5 2
Hay que separar los contratos en perjuicio de terceros de los contra-
tos sobre el patrimonio de terceros, como la venta de cosa ajena y dems
contratos sobre cosa ajena, ejemplos de los cuales encontramos en los artculos
L O S C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L
264
1815, 1916-2 y 2390 del Cdigo Ovil En las situaciones de contratos sobre
cosa ajena, en principio no tiene lugar el efecto expansivo del contrato, pues
ellos son inoponibles al dueo de la cosa mientras no se extinga su derecho
real de dominio en virtud de la usucapin del poseedor.
* bis Dice Manuel Somarriva: "Los actos de familia son de efectos
absolutos en el sentido de que el estado civil a que ellos dan origen puede
.oponerse a cualquiera persona" (Derecho de Familia, Edit. Nasdmento, San-
tiago, 1963, N 1, pg. 9).
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN 265
4M
Oh. cit., en segundo lugar en nota 41, pag. 267.
L O S C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
266
4 5 4
Con leves variantes, hemos tomado el ltimo prrafo de nuestro texto
de Ramn Domnguez A., ob. cit. en nota 435, pg. 155, quien menciona di-
versas sentencias nacionales y tambin el trabajo de su padre, el ex catedrtico
Ramn Domnguez Benavente, sobre el precario. Este trabajo fue publi-
cado en Revista de Derecho Espaol y Americano, ao VI, N* 25, Madrid 1971.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S DE A CONTRATACIN 67
4 5 5
Ver, por ejemplo, cuatro sentencias sobre inoponibilidad publicadas
en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 39, sea 1, pg. 12 y pg.
439; tomo 40, sea 1, pg. 304; tomo 62, sea 2, pg. 1.
486
Essai dune Thorie Genrale de l'Inopposabilit, tesis doctoral, Pa-
rs, 1929.
487
Ensayo de una Teora General de los Actos lnoponibles. Memoria de
Prueba, Universidad de Chile, 1935, Imprenta Direccin General de Prisiones,
9
330 pginas. Segn Abeliuk, ob. cit. en nota 144, N 149, nota 126 bis; y se-
gn la obra de Alessandri y Somarriva por Vodanovic, citada en nuestra nota
459, N' 377 in fine, la Memoria del Sr. Baltra es una simple adaptacin de la
tesis de Bastan.
* Ob. cit. en nota 456, pg. 3.
LOS C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
268
45fl
Cr. su libfo basado en las explicaciones de Arturo Alessandri R. y
Manuel Somarriva U.: Curso de Derecho Civil, tomo 4, Vol. 1, Editorial Nas-
cimento, Santiago, 1942, N>- 358 y 359.
459 bis No pretendemos, en la agrupacin que sigue de los motivos de
inoponibilidad, agotar las hiptesis en que esta sancin tiene lugar. Por ejem-
plo, hemos deliberadamente omitido comentar aqu los casos de inoponibilidad
contemplados en los artculos 407 y 256 del Cdigo Civil, los que se estudian
en Derecho de Familia, contraponindolos a los casos semejantes de los artcu-
los 1749-3 y 1756, en que sin embargo la sancin es la nulidad relativa, con-
forme al articulo 1757.
4 6 0 9
Sobre las atenuantes al consensualismo, ver supra N 42.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
289
2513 del mismo Cdigo: l a sentencia judicial que declara una pres
cripcin har las veces de escritura pblica para la propiedad de
bienes races o de derechos reales constituidos en ellos; pero no
valdr contra terceros sin la competente inscripcin'. Esta ins
cripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races obvia
4 1
mente no es tradicin * ; slo constituye una formalidad de publi
cidad, destinada a mantener la historia del inmueble del cual se
trate. Mientras no se practique la inscripcin, la prescripcin es in-
oponible a terceros.
Para que la medida precautoria de prohibicin de celebrar
actos y contratos sobre un inmueble o para que el embargo trabado
en bienes races afecten a terceros, es sine qua non que la corres
pondiente resolucin judicial se inscriba en el Registro de Prohibi
ciones e Interdicciones del Conservador de Bienes Races respec
tivo. Si no se cumple con esta exigencia, formulada en los artculos
297-1 y 453 del Cdigo de Procedimiento Civil, la prohibicin o el
embargo son inoponibles a terceros.
b) Inoponibidades por falta de fecha cierta.
Las instrumentos privados son susceptibles de antedatarse o
postdatarse por los otorgantes, por lo cual carecen de certeza en
cuanto a su fecha; es decir, que son inoponibles a terceros respecto
al da en el cual aparecen suscritos. Pero esto no podra ser abso
luto, ya que existen circunstancias que a partir de su acaecimiento
acarrean plena claridad de la fecha de los documentos privados.
Hay, entonces, seguridad que la fecha real no es posterior, desapa
reciendo este motivo de inoponibilidad.
Por ello, el artculo 1703 del Cdigo Civil dispone: "La fecha
de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros, sino
desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde
el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste
haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o le
haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de
tal"*.
Cabe tener presente que el artculo 346 del Cdigo de Proce
dimiento Civil establece cuatro casos en los cuales un instrumento
privado emanado del litigante contra el cual se presenta se tiene
4 4 1
Pues los derechos reales se radican en el patrimonio del titular en
virtud de un solo modo de adquirir. En el caso del art. 2513, el modo de ad
quirir es la prescripcin o usucapin.
4 4 2
- Sobre la ltima de estas circunstancias, cfr. los artculos 419 y 430
9
del Cdigo Orgnico de Tribunales, modificados por el art. I de la ley \">
18.181, de 1982.
270 L O S C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
* Corte Suprema, 27 de abril de 1076, en Fallos del Mes, N* 209, pg. 37.
*** Muchas otras normas legales se relacionan con la hiptesis de venta
y tradicin de cosa ajena. V. gr., los artculos 683 y 1837 y siguientes del C-
digo Civil. El primero dice que la tradicin da al adquirente el derecho de
ganar por la prescripcin el dominio de que el vendedor-tradente careca aun-
que el tradente no haya tenido ese derecho. Los otros artculos regulan el
saneamiento de la eviccin: si el comprador es demandado por el verdadero
dueo, debe citar de eviccin a su vendedor, para que judicialmente comparez-
ca a defenderlo. Si gana el pleito el actor, entonces el vendedor de la cosa
ajena debe indemnizarle al comprador los daos derivados de la eviccin o
prdida del todo o parte de la cosa por sentencia judicial.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
271
4 8 5
Esto ltimo nt> ocurre en el mbito del mandato judicial. Pues el art.
9
7 , inciso 1 in fine, del Cdigo de Procedimiento Civil, contempla entre las
facultades ordinarias de los procuradores judiciales, salvo prohibicin expresa,
la de delegar el mandato.
4 6 8
Sulese aadir entre las excepciones al efecto retroactivo de la nulidad
a
frente a terceros, la hiptesis del art. 04, regla 4 del Cdigo Civil. Pero aqu
no hay, propiamente, nulidad civil de un acto jurdico, sino que caducidad o
ineficacia de la resolucin judicial que haba concedido la posesin definitiva
de los bienes del desaparecido. Ello, en razn de la reaparicin del muerto
presunto En todo caso, ste recupera los bienes en el estado en que se en-
cueiiuen, sin que l pueda oponer la "rescisin" del decreto de posesin defi-
nitiva a los terceros en cuyo favor se haba enajenado bienes o constituido
derechos reales desmembrados del dominio, como una hipoteca n un usufructo.
XX C O N T R A T O S ( P A R T E G E N E R A L )
272
4 6 8
Sobre la inoponibilidad y sus- causales, cfr. Carlos Ducci Claro, ob. cit
en nota 288, Nos. 379 a 383 y N 392.
LOS C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
274
469
La Simulacin en los Negocios jurdicos, traduccin de la quinta edi
cin italiana, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1031. Reimpre
sin 1960, 462 pginas. En el Derecho francs destaca el libro de Michel Da-
got: La Simulation en Droit Priv, Librairie Genrale de Droit et Jurisprudence,
Pars, 1965, 382 pginas.
4 7 0
Sobre la base de su Memoria de Prueba, defendida en 1944 en la
Universidad de Chile, Ral Diez Duarte es autor del libro La Simulacin
de Contrato en el Cdigo Civil Chileno. Teora Jurdica y Prctica Forense,
Imprenta Chile, 1957, prlogo de Eduardo Novoa Monreal. Nueva edicin,
Editorial Fallos del Mes, 1982. La aportacin de Ramn Meza Barros, titulada
La simulacin en los negocios jurdicos, se contiene en el libro Estudios de
Derecho Civil en Memoria del Profesor Victorio Pescio, Edeval, Valparaso,
1976, pgs. 265 a 324 La contribucin de Enrique Paillas se intitula: La Si
mulacin. Doctrina y Jurisprudencia, Editorial Jurdica de Chile, 1981.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
275
4 7 1
Ob. cit., en nota 470, pgs. 265 y 266.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
277
4 7 2
Segn sentencia de l'-6-1972 de la Corte Suprema (considerando 3),
el delito ele otorgar en perjuicio de otro un contrato simulado es una figura
penal propia de nuestro Cdigo Punitivo. No se contemplan en su estable-
cimiento nicamente elementos civiles, y as los hechos que configuran la
simulacin pueden perfectamente ser acreditados dentro del juicio criminal
por los medios de prueba que la ley contempla para tal juicio (Fallos del Mes,
N 165, pg. 196).
4 7 8
Francesco Ferrara, ob. cit., en nota 469, reimpresin 1960, pgs.
47 y 48.
4 7 4
Corte de Apelaciones de Valparaso, 12 junio 1935. En Revista de
Derecho y Jurisprudencia, tomo 33, sec. 2, pg. 17 y nota de Francisco
Carrera.
278 LOS C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
a) Simulacin absoluta.
y El acto ostensible no oculta realidad alguna. Tras el acto simu-
lado existe la no contratacin. Ejemplo' estereotipado es el del deu-
dor que ante la amenaza de ver sus bienes races perseguidos por
sus acreedores y embargados judicialmente, simula enajenarlos a
un tercero. Se extiende la escritura pblica de venta, y luego se ins-
cribe en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races
a nombre del tercero, o sea, a nombre del testaferro u "hombre de
paja". Adems puede otorgarse una escritura privada o resguardo,
en la que se deja constancia de la verdad: de que no se celebr
475
venta ni acto jurdico alguno .
b) Simulacin relativa.
Se celebra un acto jurdico real, pero as partes lo disfrazan o
disimulan bajo una apariencia distinta. Ora alterando la naturaleza
jurdica del contrato, por ejemplo, aparentando una compraventa,
47 4 7 7
cuando en verdad existe donacin * , ora modificando una o
ms clusulas, por ejemplo, indicando en la escritura un precio de
venta inferior al efectivo.
4 7 S
Sobre un caso de simulacin absoluta declarada por los tribunales
del fondo, y la casacin en la forma por la Corte Suprema del fallo de segunda
instancia, pues en las demandas se haba invocado simulacin relativa, lo que
implic el vicio de ultra perita, ver Revista de Derecho y Jurisprudencia,
tomo 48, seccin 1, pg. 737.
47
* Diversas razones podran explicar (aunque no justificar, pues la
simulacin es ilcita) que se finja una compraventa, cuando la realidad de las
cosas es una donacin. V.gr.: evitar la diligencia ad soiemnitatem de la apro-
bacin judicial previa de la donacin, denominada insinuacin, pues se teme
que el tribunal rechace la donacin proyectada, por ser excesiva en relacin
a la fuerza del patrimonio del posible donante (arts. 1401 del C. Civil; 889
y 890 del CPC). Evitar que los herederos del donante, una vez fallecido este,
cuestionen la donacin, exigiendo la formacin de los acervos imaginarios y
entablando, en su caso, la accin de inoficiosa donacin, con lo cual quedara
sin efecto la donacin y frustrado el propsito de un contratante de favorecer
al otro. En lugar de donarse con este riesgo o peligro, simlase vender. Esta
simulacin relativa es ilcita, pues se concluye en fraude de los herederos
forzosos. Evitar el pago de impuestos, pues, a travs de mltiples reformas
a las leyes tributarias, se comprueba que en distintos momentos el impuesto a
las donaciones ha sido mas alto que el impuesto de transferencia de un bien
raz, en razn de compraventa u otro titulo onerosa
4 7 7
Sobre un caso de simulacin relativa, en que se aparent una compra-
venta de trigo cuando en realidad la voluntad de las partes fue celebrar un
contrato de mutuo de dinero con intereses, cfr. el fallo de la Corte de Temuco,
de 7 de diciembre de 1955, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 52,
seccin 2, pg. 00 .
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN 279
4 7 8
Sentencia de 29 de noviembre de 1929, en Revista de Derecho y
Jurisprudencia, tomo 27, seccin 1, pg. 656 y nota de Gonzalo Barriga E.
4 7 9
Lo mismo ocurre en Francia y en la mayoria de las naciones.
4 8 4
El prrafo 117 del BGB es ms que sorprendente. Consagra una solu
cin que puede ser perjudicial para los terceros, inspirada en un respeto estricto
a la voluntad subjetiva interna de las partes contratantes. Esto es una contra
diccin del Cdigo Civil, clebre por el triunfo de la Erklarungstheorie sobre
las Wtlenstheorie, por el predominio de la voluntad declarada respecto a la
voluntad subjetiva de las partes, por el afn de proteger a los terceros de
buena fe. Estos parmetros habran tenido que llevar a dar primaca al acto
aparente y no al secreto, respecto a los terceros.
L O S C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L
280
4 , 1
Sobre los presupuestos de admisibilidad o requisitos de la accin
de fhmilM\ cfr. sentencia de la Corte Suprema citada en la nota 475.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E L A CONTRATACIN
281
4 8 3
Sobre esta ultima hiptesis, cfr. la sentencia de la Corte de Temuco
citada en la nota 477.
*** Ntese que el articulo 1707 chileno, contempla dos causales de
inoponibilidad. El inciso primero establece una inoponibilidad por simulacin
y el inciso segundo una inoponibilidad por incumplimiento de la formalidad
de publicidad que el mismo precepto establece.
L O S C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
282
*** Este adagio ha sido recogido y consagrado por el articulo 1817 del
Cdigo Civil, zanjando las desavenencias entre los compradores sucesivos de
un mismo bien: "Si alguien vende separadamente una misma cosa a dos
personas, el comprador que haya entrado en posesin ser preferido al otro..."
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
283
rr
* Ob. cit., en nota 469, reimpresin de 1960, pgs. 383 y 384.
RINC1PIOS F U N D A M E N T A L E S DE LA CONTRATACIN
285
4 8 8
Sentencia de 29 de octubre de 1956, que hemos tomado de Puig
Brutau, ob. cit., en nota 260, pgs. 488 y 489.
EL PRINCIPIO DE LA BUENA FE
CONTRACTUALQ
- '=*f
bey precitadp en lo aato 385.
QO Sabm el m6todo exegco. surgido el siglo pasado como pecullar
car el Cbdlgo Napolen, de 1804. ver sspedrlmeate el i i h
del profeair
de e h UnivmidPd de Burdam. J. Bamsare: La ESMI& da la
Exgau en Dsmcha Cid, tradud6n del fiancs, Ed. Jos M. Cajica. Puebla,
Mxico, 1944, 283 pgs.
288 L O S C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
4 9 1
Ob. cit., en nota 2, pg. 322.
4 8 1
Pero la buena fe objetiva regia las materias contractuales desde antes
de la Ley N* 17.711. Segn Salas-Trigo Represas, Cdigo Civ Anotado, tomo
9
2, Buenos Aires, 1976, nota N 3 al articulo 1198: "La jurisprudencia era
uniforme en cuanto a que los contratos debian celebrarse, interpretarse y
cumplirse conforme a sus dictados (los de la buena fe), pues no puede
admitirse que tal omisin (el que la norma de la buena fe no figurase todava
en el Cdigo Civil) significara un repudio a la regla clasica, ya que ello
hubiese importado prescindir de una de las normas fundamentales de la con-
vivencia social, principio aplicable a toda clase de contratos". (Citado por
Jos A. Galvn, ob. cit., en nota 365, pg. 105).
4 9 8
El ejemplo de la reajustabilidad de las indemnizaciones de perjuicios,
contractuales y extracontractuales, dispuesta por los tribunales chilenos sin
necesidad de reforma legal alguna (sobre este tema, cfr. nuestro libro: Obliga-
ciones y Contratos frente a ta inflacin, Edit. Jurdica de Chile, 2* edicin,
1980), bien podra terminar resultando un hito, o un ejemplo digno de
imitacin, en la renovacin del Derecho patrio por la obra conjunta del
legislador, de los jueces y de los abogados, pues nada justifica, hoy por hoy,
la pretensin de que dicha renovacin slo incumba al legislador.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
289
o
el artculo 7 del Cdigo Civil espaol, luego del Decreto N 1.836,
de 1974, que sancion el Nuevo Ttulo Preliminar de ese Cdigo.
o
Prescribe el articulo 7 , apartado 1: "Los derechos debern ejer-
citarse conforme a las exigencias de la buena fe".
Trtase de un principio general del Derecho, heredado de los
romanos, como tantos otros, que se proyecta en las ms variadas
disciplinas jurdicas. As, por ejemplo, sirve de asidero al principio
4 4
de la probidad procesal * ; coarta, en el campo de los negocios, la
competencia desleal; sustenta la inadmisibilidad de la pretensin
incoherente con el hecho o conducta anterior, venire contra factum
4 5
proprium non oaief * ; e incluso se manifiesta en el Derecho
4
Tributario **.
4 9 4
En el Cdigo de Procedimiento Civil son concretas manifestaciones
del principio de la buena fe-probidad procesal, las disposiciones de los artculos
84-1, 85-1 y 88 sobre incidentes, y el articulo 773 sobre preparacin del recurso
de casacin en la forma.
4 9 8
Sobre la doctrina de los propios actos o estoppel, que impide a un
litigante ser contradictorio con sus hechos precedentes, cfr. la parte final de
nuestro informe en derecho: Intereses devengados por indemnizacin contractual
de perjuicios. Doctrina de los actos propios. Estoppel, publicado en Revista
de Derecho y Jurisprudencia, tomo 82, N* 2, 1985, primera parte.
Cfr. artculo 26 del Cdigo Tributario.
4 0 7
Cfr. Andreas von Thur: La buena fe en el Derecho romano y en el
9
Derecho actual. En Revista de Derecho Privado, N 146, Madrid, 1925,
pg. 337.
290 L O S C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
4 8 8
Cfi. los artculos 907, 006 y 909 del Cdigo CiviL
4 8 8
Ver articulo 122 del Cdigo Civil.
R1NCIPIOS FUNDAMENTALES D E LA CONTRATACIN 291
6 0 9
Sobre este ltimo estndar, es pertinente el articulo 9* de la ley
N 18.045, sobre el Mercado de Valores, publicada en el Diario Oficial del 22
de octubre de 1981: "La inscripcin en el Registro de Valores obliga al emisor
a divulgar en forma veraz, suficiente y oportuna toda informacin esencial
respecto de s mismo, de los valores ofrecidos y de la oferta. Se entiende por
informacin esencial aquella que un hombre juicioso considerara importante
para sos decisiones sobra Inversin.
** Sobre apreciacin m concreto y apreciacin m abstracto, ver supra, en
nota 341, un breve comentario a propsito de la apreciacin por el juez de
la culpa y del dolo, el que es tambin aplicable a la buena fe. Al igual que
la culpa, la buena fe objetiva se aprecia en abstracto por el sentenciador. Al
igual que el dolo, la buena fe subjetiva se aprecia en concreto.
mCmOS FUNDAMENTALES D E L A CONTRATACIN
293
605
Tendencia moderna en el Derecho de Obligaciones, en Revista de
Derecho Privado, Madrid, tomo 44, 1960, pg. 569.
M
* Los Principio* Generales del Derecho, 3* edicin, Bosch, Barcelona,
1971, pg- 121.
4 0 7
Sentencia citada por Santos Briz, en su libro La Contratacin Privada,
pg. 288.
Ob. cit., en nota 497, pg. 341.
294 L O S C O N T R A T O S (PARTS G E N E R A L )
* " Cfr. artculos 1847, 1849 y 1850 del Cdigo Civil, los que, sin
embargo, han sido vinculados con la buena y la mala fe subjetivas.
9 1 6
Estos casos son los siguientes: compraventa y permuta civil de in-
muebles, aceptacin de una asignacin hereditaria, clausula penal, particin,
mutuo con inters y antcresis (arts. 1888-1896, 1900, 1234, 1544, 1348, 2206
y 2443 del Cdigo Civil).
Artculos 138 del BCB; 1448 del C. Civil italiano; 954 del C. Civil
argentino reformado; 1447 del C. Civil peruano de 1984, etc.
298 L O S C O N T R A T O S (PARTS G E N E R A L )
6 1 7
Cfr. artculos 1455, 1525 y 1564 del Cdigo italiano de 1042. Sobre
la jurisprudencia espaola en este sentido, ver Jaime Santos Briz, ob. cit., en
nota 505, pg. 570.
< u
Asi se llama a la excepcin de contrato no cumplido opuesta por el
demandado, sobre la base de que el demandante ha dejado sin cumplir una
parte mnima o insignificante de sus obligaciones. A la luz del articulo 1460-1
del Cdigo Civil italiano, esta excepcin es contraria a la buena fe y, por lo
tanto, debe ser declarada sin lugar por el juez. En igual sentido, el articulo
320 del BGB.
8 1 9
Santos Briz, ob. cit., en nota 505, pg. 571.
PRINCIPIOS F U N D A M E N T A L E S D E LA CONTRATACIN
299
5 4 0
Cfr. el articulo de Fernando Fueyo Laneri, publicado en Revista de
Derecho y Jurisprudencia, tomo 55, primera parte, pgs. 95 y 155.
8 2 1
Sobre la teora de la imprevisin, que postula la revisin judicial de los
contratos o su resolucin, si el cumplimiento se transformare en excesivamente
gravoso para una de las partes, ver supra, N* 48 y N* 49.
5 2 2
Sobre el particular, cfr. la cuarta parte de este libro. En verdad,
posible habra sido examinar en este lugar las proyecciones de la buena fe
objetiva en la interpretacin del contrato, estadio del ter contractual distinto
al del cumplimiento. Pero, a fin de evitar repeticiones, preferimos remitimos
a la cuarta parte, que vendr a continuacin en el texto. Con todo, citaremos
aqui una sentencia alemana del 29 de junio de 1927, la que es ilustrativa del
alcance de la interpretacin de buena fe del contrato. La hemos tomado de
Francisco Faria: Derecho Comercial Martimo, 2* edicin, tomo 2, Bosch,
Barcelona, 1956, pg. 106 y nota 3. El buque Hansa fue fletado para un viaje
de Stettin a un puerto dans, estipulndose que si no se encontraba listo
para recibir la carga el 30 de diciembre a medioda, el fletador o cargador
podra rescindir el contrato. El buque estuvo dispuesto el da convenido, pero
a medioda y 20 minutos segn el armador, y entre las 12,30 y las 13,00 horas
segn el fletador, quien invocando la clusula estipulada, declar que res-
cinda el contrato y reclam el pago de los 2/3 del flete, como falso flete.
El tribunal de Stettin accedi a la pretensin. Apelada la sentencia ante el
tribunal del imperio alemn, ste anul las decisiones anteriores, declarando
que cuando el buque se encuentra listo para la carga media hora despus de
lo estipulado, el fletador no puede rescindir el contrato a causa de este
retardo, pues una interpretacin tan rigurosa est en oposicin con la buena
fe que debe siempre presidir la interpretacin de los convenios entre las partes,
y es evidente que un retardo slo de algunos minutos no ha podido ocasionar
perjuicio al fletador, siendo lo ms probable que el invocar esta clusula sea
"solamente un pretexto por su parte.
* Publicado en Fallo del Mes, N* 173, pg. 31.
300 L O S C O N T R A T O S (PARTE G E N E R A L )
63.5. Conclusin
El principio de la buena fe, entendido con la amplitud que le
pertenece, y aplicado efectivamente por los tribunales, representa
un instrumento morigerador de la autonoma de la voluntad en
materia contractual, ya que permite, cuando corresponda, apartarse
del tenor literal del contrato, ora amplindolo, ora restringindolo,
en virtud de las circunstancias propias al caso que los tribunales
son llamados a ponderar. La buena fe objetiva permite equilibrar
el respeto debido a la palabra empeada (la fuerza obligatoria del
contrato) con los requerimientos de la justicia, mximo desider-
tum del Derecho.
CUARTA l'AHTE
INTERPRETACIN SUBJETIVA
DE LOS CONTRATOS
5 3 1
Sobre los fundamentos de la fuerza obligatoria de los contratos, ver
tupra N 46.
LOS C O N T R A T O S ( P A R T E G E N E R A L )
310
8 8 8
"On doit daos les conventions rechercher quelle a t la commune
intention des parties contractantes, plutdt que de s'arrter au sens littral des
termes".
" COUT de Droit Civil, precitado en nota 267, pg. 387.
INTERPRETACIN D E LOS CONTRATOS 311
4 8 4
Thorie des Obligattons, Presses Universitaires de France, Pars, 1963,
pg. 251.
8 3 8
Cristian Talamon: Le pouvoir de controle de la Cour de cassation sut
l'interprtatUm et l'application des contrats, Tesis, 1926, pg. 24.
312 LOS CONTRATOS (PARTE CENERAL)
6 3 6
Valverde. Citado por Carlos Rojas Blanco: Estudio crtico de la juris-
prudencia del articulo 1560 del Cdigo Civil chileno. Memoria de Prueba,
Ed. Universitaria, Santiago, 1962, pg. 68.
0 7
Rojas Blanco, oh. CU. en nota anterior, pg. 84.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 313
M 1
Ceorges Dereux: De Vnterpritalion et actes furidiques priv*, Tesis,
Parts, 1905, pg. 310. La importancia de la aportacin de este autor en materia
contractual, condujo a que la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo VII,
primera parte, paga. 165 y s., publicase uno de sus trabajos.
6 4 2
Para un anlisis exhaustivo de la historia de la distincin entre
clausulas claras y clusulas obscuras, en la interpretacin contractual, Edouard
de Callatay: Etudes sur l'interprtation des conventions, Pars, Bruselas, 1847.
El origen de los artculos 1158 frruich, y de alU el del 1360 chileno,
ra monta a un texto de Papinirmo: In c m m d b d h contrdmtium
..
oduntcrkm,
titulo le, el"
gubm uerhn placu#. (Dipsto, libro 50,
En d derecho romano encontramos, sin emb o, otro texto, de
Pa&: mC, aut & h SSJO w n ~ w ndato: p o ~ s r l 4w, ab utro d ,
pekm. C m In owMa nullcr unbgU#m e.&, na &bet admti wluntaifr
quueatb (Digesto, libro 32, 25).
a de estas leyes da predominio a ia intencin. La sepnda
"S""
i la de arad6n de los contratantes, en cuanto se repudia la posibilidad
d e interpretarla si ella es clara o sin ambigedd. A trav6s de los siglos,
esta diwrganda b tido a los fdstas, mimudo uno u otro de dichos
J.
tsxtoa de la comp d6n de JwtLitano, sostener opiniones de lo ms
dffsreatss.
Tujas, estdhdo la ley U& out &, en comentarlo del Digesto,
-da a
dMde las palabras en palabras claras y en aiabras runbigaas. En p m
de palabras claras, estima que con ene atenerse a ellas y no
.
preocuparse de buscar la intendn ni la equidad. . En presenda de
palabras ambiguas, considera ue es necesario atenerse a la intencin
a las p a i a b m n ~%ellm esta p o s i h que r o i ~ y ala h
r Pa tniano, d d texto de la convendn es eLm no cabe
hit re& y ef debe sim lemente apiicar 1. d d i n d n .
d o , Ip.i. atmcin respecto a las o k r -
d o? nm
ep y Pothier, pues fueron enos quienes fnspiramn los
s e Domatsobre
textos del C6digo C M francs en &a materia.
Entm Los reglas para la interprsCld6n de laa cantmtos fondadas
Domat, ' debemos. retener la primara y la cuarta: mPrfmem redo:
las ccnvendo~mdeben f o m e por el mutuo consentimiento de
quienes contratan, ceda uno debe licar en ellas, sincera y claramente,
lo que m e t e y lo que ietenda?la mmtin bitend6n de dloa explica
P el-'
lo ue a convenci6n pn e tener de obscuro o de dudosow."Cuarta rsglo:
Si %S h f w < de una con-cin poraa contraria a la intmci6n. por
dm4s evidente, de los contratantes, w predso seguir esta intencibn
antes que los trminos" M.
Segb la primera reda, si ioa trminos de la convencin san obscnm
m deben explicar por la kitencibn comn. Segn la cuarta, si los trminos,
JPros u obscuros, m contrarios a la intend6n de los contratantes, 1.
intencin debe predominar sobre los trminos. Vale dedr, que todo
contrato, claro u obscuro, es susceptible de sm interpretado.
5 4 7
Cows de Code de Napolen. Volumen correspondiente al Traite de*
contrat* ou des obligations oonventionnelles, tomo 2, segunda edicin, 18
N 4.
Principes de DroH Civ Francais, 3* ed., 1878, T. 16, N* 502, pg
581. Exponiendo el mtodo tradicional de interpretacin, el decano Cny (oh.
dt., en nota 378, 2* ed., 1954, tomo 1, N 10, pg. 26 y nota 1) expresa:
"Se puede decir que el prestigio indiscutible de que ha gozado, tanto en la
doctrina como en la jurisprudencia francesa, al momento de su aparicin, la
gran obra de F. Laurent, marc el apogeo de este mtodo, que desde entonces
parece perder terreno, sin cesar, empero, de ser preponderante".
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 319
5 4 8
Courj de drot civil franeis daprs la mthode de Zacharie, 6* ed..
por Bartin, T. IV, N 347.
5 5 0
Marcel Planiol y Georges Ripert: Traite pratique de droit civil franeis.
2 ed., 1952, T. VI, N 373.
6 5 1
Jean Boulanger, en Encyclopdie Juridique DaUoz, Rpertoire de Droit
0
Civ, T. 1, 1951, voz: Contrats et conventions, N - 91 y 94.
8 8 3
En igual sentido al sustentado en 1951 por el profesor Boulanger,
existen algunos textos legales como el articulo 1378 del Cdigo Civil holands
("cuando los trminos de una convencin son claros, no cabe separarse de
ellos por va de interpretacin") y el articulo 150 del Cdigo egipcio.
5 5 3
En materia de interpretacin de tratados internacionales, la Corte
Internacional de Justicia de La Haya ha adoptado un punto de vista similar.
Cfr. Emilio Betti: Cours de droit civil compar des obligations, Ed. Giuffr,
Miln, 1958, pg- 85.
5 5 4
Caen, 28 enero 1827. Dalloz, Rp. prat-, voz obligations 849.
Un fallo ms reciente: Corte de casacin, sala civil, 14 dic. 1942. DC. 1944,
112, reitera la misma doctrina: "...La Corte de Apelaciones no ha podido,
sin contradiccin, decidir que la clusula litigiosa era clara y precisa, licita,
y negarse a aplicarla literalmente. La clusula clara no tolera interpretacin
alguna".
320 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
*** Dalloi 1892. II, p. 39. Cfr. Corte de Burdeos, 10 dic. 1928. Dalloz,
1929, 2. 81.
** Los fallos: Gaz. Pal, 1948. 2. 41. El Comentario: Revue Trun.
Droit Qv. 1948, pg. 468*.
Dalloz 1854 I. 82.
*** El profesor Gabriel Marty es el autor de esta doctrina que permite
la interpretacin de un contrato cuyo texto sea claro y preciso. Cfr. especial-
mente: 1) su tesis: La dirtinction du fait et du droit, Toulouse, 1929. 2) Le
rile du juge danx Vinterprtation des contrats, en trabajos As. H. Capitant, T.V.,
1949, pgs. 84 y ss., y 3) voz cassation, en Enciclopedia Jurdica Dalloz,
Repertorio de Derecho Civil, T. 1, 1951. La doctrina de G. Marty ha sido,
por lo dems, consagrada en algunos fallos. Ver, por ej., Rq. 15 abril 1926.
S. 1926. 1. 151; y Soc. 11 junio 1942. D.C. 1943, 135, con nota del profesor
Flour.
NTERPRKTACIN DE LOS CONTRATOS 321
5 4
intencin de los contratantes..." * . Igualmente la Corte Suprema,
al estatuir, en fallo de 8 de agosto de 1956: "Segn el artculo 1560
del Cdigo Civil, que establece la regla fundamental sobre la inter-
pretacin de los contratos, el contrato es lo que expresa la decla-
racin salvo si se llega a comprobar que los contratantes queran
865
estipular una cosa determinada diferente" .
Obra en favor de esta ltima doctrina la existencia del artculo
19, inciso 1 del Cdigo Civil, el que, iniciando el pargrafo relativo
a la interpretacin de las leyes, prescribe: "Cuando el sentido de la
ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de con-
sultar su espritu". Si los redactores del Cdigo Civil, despus de
haber prohibido la interpretacin no literal de las leyes claras, no
reprodujeron la norma en el pargrafo dedicado a la interpretacin
de las convenciones, es precisamente porque a los contratos claros
666 b U
no se les aplica el mismo criterio que a las leyes claras .
Bajo trminos aparentemente claros y precisos puede ocultarse
una voluntad diversa, por lo que no debe impedirse, a priori, el
desenvolvimiento de la interpretacin. Es lo que ha subrayado con
acierto la Corte de Apelaciones de Santiago: "En la interpretacin
de los contratos, a la inversa de lo que ocurre en la interpreta-
cin de la ley, la norma fundamental que el legislador seala al
intrprete consiste en buscar, antes que nada, la intencin de los
SM
contratantes, aun por encima del tenor literal de las palabras" .
Las ideas segn las cuales el contrato claro no debe ser inter-
pretado, exigiran, para delimitar el dominio de la interpretacin,
distinguir perfectamente los contratos claros de los contratos obs-
8 9 7
Traite de procdure cive, T. 1, pg. 490: "Ce qui est pour celui-c
une lumire blouissante ne prsente aux yeux de celui-l qu'un jour vague
et incertain".
324 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
** Vate el articulo 574 del Cdigo Civil, contraponiendo sus dos incisos.
** Hemos condenado la distincin entre contratos claros y obscuros. No
extrae, sin embargo, que ella sea trada nuevamente a colacin, pues nuestro
propsito no es, aqui, sino el de describir el sistema subjetivo, y en ste
ocurre que la distincin, para bien o para mal, contina emplendose.
326 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
"0 En tal sentido: Corte de Douai, 12 marzo 1900. Sirey 1904. 2. 130.
Trib. Qv. Seine, 11 junio 1934. Gaz. Trib. 16 dic. 1934. No obstante la cues
tin de la validez de las clusulas de estilo es discutible. Cfr. sobre esta ma
teria, nuestra ob. cit. en nota 209, N 51.
Vanse los artculos 1927 y 1940 del Cdigo Civil.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 3Z7
6 7 2
Caso tomado de De Callatay, ob ctt. en nota 542, N* 22, p. 46.
6 7 3
Caso tomado de la jurisprudencia gala: cmara de requites de la Corte
Suprema, 31 oct. 1934. Sirey 1935. 1.7.
LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
7L DEFINICIN Y GENERALIDADES
8 7 4
Corte de Santiago. Fallo publicado en Revista de Derecho y Juris
prudencia, tomo 42, seccin I, pg. 388.
8 7 6
Domat, ob. cit. en nota 544, N 12.
m 9
Pothier, ob. cit en nota 545, N 96, formul as la regla de la armo
na: "Una clusula debe interpretis por las otras clusulas contenidas en
el acto, sea que ellas la precedan o la sigan". La regla de la armona de las
clusulas figura en el articulo 1161 del Cdigo Civil francs y en el articulo
1363 del Cdigo Civil italiano.
332 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
8 7 7
Ob. cit. en nota 545, N 92.
8 7 8
Que tambin se encuentra en los artculos 1157 francs y 1367 ita-
liano.
8 7 9
Cfr. Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Cdigo Ci-
vil, tomo IV, 1954, pg. 263, N 10.
0 8 0
Las disposiciones de los artculos 1158 francs y 1369 italiano se ubi-
can en idntica perspectiva.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 333
1
en el sentido ms conveniente a la naturaleza del contrato"** ; re-
daccin que pas al 1158 del Cdigo Napolen y que siendo diversa
en la forma a la regla chilena, no lo es en su significado. Ejemplo:
si se fija la renta de un arrendamiento urbano en % 25.000, a la
sola luz de los elementos intrnsecos del contrato bien puede con-
cluirse que esa suma no es por el perodo completo de duracin
del contrato (15 meses); tampoco por un ao, sino que por cada
mes, pues es de la naturaleza de los arrendamientos urbanos des-
tinados a la habitacin que los cnones se paguen mensualmente.
Aplicando esta regla de interpretacin, la Corte de Santiago re-
solvi: "si se estipula que al final del arrendamiento se abonarn
al arrendatario los lamos y dems rboles frutales que plantara,
en estos ltimos no se comprenden las plantas de via. Estas lti-
mas no caen dentro del trmino rboles, atendiendo a lo que expresa
el Diccionario de la Lengua y la prctica uniforme de los agricul-
tores, que siempre en sus contratos acostumbran distinguir entre las
83
plantas de via y los rboles frutales"* .
8 8 3
Traite ThoHque et Pratique de Dro Civil, Obligations. T. 1, 3* Ed.
1906, pgs. 573 y 574.
*u Introduction au Htre XVI de la Coutume d"Orlant, N 154. Mencio
nado por Cauguier, ob. cit. en nota 539, pgs. 195 y s.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 335
8 8 8
Dalloz Hebdomadaire 1924, 1. Otros fallos admiten tambin la inter-
pretacin extrnseca de los testamentos. Rq. 29 abril 1907. D.P. 1907. 1. 376;
Rq. 19 ful. 1939. J.C. P. 1940. 2. 1460; Civ. 19 fev. 1952. Bull. 1952. 1. 61,
N 77; Pars, 4 nov. 1955. G.P. 1956. 1. 153; Civ. 28 jun. 1956. Bull. 1956.
9
1. 221, N 274. Encuntrase en estos fallos la frmula siguiente: "Si las in-
tenciones del de cuita deben, antes que nada, ser buscadas en las enuncia-
ciones del testamento, les es tambin permitido a los jueces en el caso que
ellas no les parecieren suficientemente claras para revelar la verdadera vo-
luntad del testador, inspirarse en los documentos presentados como en los he-
chos exteriores susceptibles de esclarecerlas". Nos parece que lo mimo vale
en Chile, pues si bien las memorias testamentarias no forman parte del testa-
mento segn el art. 1002 del Cdigo Civil, ello no impedira que sirvan para
interpretar la voluntad del difunto.
8 8 8
Sobre la interpretacin del testamento, en la bibliografa nacional des-
tacamos el trabajo de igual nombre del profesor Ramn Domnguez, publicado
en la Revista de Derecho de la Universidad de Concepcin, N* 151-152, 1970,
pgs. 3 y s. En la bibliografa extranjera, el trabajo de Manuel Garca Amigo,
publicado en la Revista de Derecho Privado, Madrid, diciembre 1979, pgs.
931 a 971; v el libro de Juan Jordano: Interpretacin del Testamento, Ed.
Bosch, Barcelona.
36 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
8 8 7
Gaz. Pal. 1948. 2. sorranaires, 4. Cfr. Gabriel Marty: Le role du juge
dan* finterprtaHon des contrato, en trabajos As. H. Capitant, Tomo 5, 1949
pgs. 88 y 89. No hay que confundir la interpretacin y la prueba; es lo que
plantean G. Marty y P. Raynaud (DroH Civil. Tomo 1, 1961, N? 216):
"Probar un contrato es establecer su existencia y el tenor de sus clusulas; esta
prueba debe rendirse conforme a las reglas legales y en principio por escrito.
Interpretar un contrato una vez establecidos su existencia y su tenor es, en
el marco de su tenor, precisar su sentido, su alcance y las obligaciones que l
genera; ahora bien, esta interpretacin obedece a reglas diferentes de las de
la prueba".
8 8 8
Idntica es la regla del articulo 1364 del Cdigo Civil italiano.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 337
Claro Solar, ob cit. en nota 245, tomo XII, N* 1291, pg. 20.
8 9 8 9
Tomo del Repertorio citado en nota 579, pg. 268, N 15. Otra apli-
cacin por el Tribunal Supremo del articulo 1564-3 en sentencia muy reciente,
de 30 de enero de 1985, en Fallos del Mes N* 314, pg. 786, en especial consi-
derando N 13.
8 9 8
En efecto, el artculo 1362-2 del Cdigo Civil dispone: "Per deter-
minare la commune intenzione delle part, si deve valutare il loro comporta-
ment complessivo anche posteriore alia conclusione del contrato".
340 LOS CONTRATOS (PARTE CENERAL)
5 9 7
Luego que el inciso final del artculo 1134 francs prescribe que las
convenciones deben ejecutarse de buena fe, el articulo 1135 establece: "Las
eonvendooes obligan "no slo a b que en ellas se expresa, sino que tambin a
las consecuencias que la equidad, los usos o la ley atribuyen a la obligacin
segn su naturaleza".
* " b' Cfr. tupra nota 490.
*** Amplios detalles sobre los usos y la equidad como elementos subsidia-
rios de interpretacin contractual en Francia, en relacin con la regla de la
buena fe, pueden encontrarse en nuestro libro citado en la nota 209, N*- 19 a
oa
21 y N - 35 a 42. En tales nmeros describimos la postura exegtica inicial y
la reaccin francesa, digna de encomio, que ha tenido ulteriormente lugar, du-
rante el siglo XX.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 341
*** No hay una regla similar en el Cdigo Civil italiano. Sin embargo,
ella puede deducirse del artculo 1374, que expresa: "II contratto obliga le
part non solo a quanto en el medesimo expresso, ma anche a tutte le con-
seguenze che ne derlvano secondo la legge, o in mancanza, secondo gli usi e
la equit".
342 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
fllt
Derecho Civ, traduccin del francs, Ed. Jurdicas Europa-Amrica,
f Buenos Aires, tomo 2, vol. 1, 1950, N* 241, pag. 176.
^ Revista de Detecho y Jurisprudencia, tomo 46, pg. 566.
Ibidem, tomo 51, seccin 1, pag. 265.
Ib,,
346 LOS CONTRATOS (PARTS GENERAL)
la misma razn tendramos que negar este carcter a toda una serie
14
de normas del Procedimiento Civil"* .
"Segn una doctrina moderna, formada bajo la influencia de
los juristas franceses, las normas interpretativas seran simples reglas
tcnicas destinadas a actuar como criterios directivos del prudente
arbitrio del juez. Segn otra ms reciente doctrina, se trata de ver-
daderas normas jurdicas de carcter imperativo, cuya inobserva-
cin por parte del juez puede ser impugnada en casacin. Esta ms
va
reciente posicin es, en nuestra opinin, la nica justa" .
Participamos plenamente de las dos ltimas opiniones seala-
das. Ellas laten en la mayora de los fallos de nuestros tribunales.
"A las disposiciones legales sobre la interpretacin de los contratos
debe sujetarse el juez para resolver toda cuestin en que se necesite
conocer la voluntad de los contratantes en los puntos en que estu-
vieron en desacuerdo. La doctrina de que la interpretacin de los
contratos constituye un hecho de la causa que los jueces del fondo
pueden apreciar con facultades privativas, no se opone a la obliga-
cin que tienen de someter a la ley su criterio jurdico en esta ma-
teria, aplicando las reglas especiales establecidas por la propia ley
para determinar, en desacuerdo de los contratantes, el verdadero
alcance de la convencin que ha de surtir efecto entre ellos y que
tiene por objeto regular o avaluar su derecho. La infraccin de
estas reglas puede dar motivo a un recurso de casacin en el fon-
do".
1 4
* Erich Danz: La Interpretacin de los Negocios Jurdicos. Traducci
del alemn, Ed. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1955, pg. 135.
5
Emilio Betti: Teora General del Negocio Jurdico. Traduccin del
italiano, Ed. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1959, pg. 246. En igual
sentido, en nuestra patria, Claro Solar, ob. cit. en nota 245, tomo XII, pg. 15.
Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 17, sec. 1* pg. 444. E
igual sentido, Emilio Rioseco Enrqez (La Prueba ante la Jurisprudencia,
Edit. Jurdica de Chile, 1958, pg. 78) cita otras nueve sentencias de la Corte
Suprema.
4 1 7
En lo que viene a continuacin, hemos seguido especialmente a Fran-
cesco Camelutti: Estudios de Derecho Procesal. Traduccin del italiano, Edi-
ciones Jurdicas Europa-Amrica, 1952, pgs. 425 y s. sobre interpretacin de
los contratos ante el recurso de casacin.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 347
Consecuencia: Hay que buscar una forma para que las mismas nor-
mas de experiencia utilizadas por las partes lo sean tambin por el intr-
prete. Y para ello, nada mejor que imponer al magistrado la utilizacin
<le estas o aquellas reglas legales de interpretacin.
Si lejos de dejarse a la prudencia del intrprete la eleccin de la
)remisa mayor, de la regla de interpretacin o experiencia, se le impone
[a utilizacin de alguna, resultar que las partes, en conocimiento de lo
anterior, procurarn expresarse en la forma que ms se avenga con las
reglas sealadas por la legislacin, para asi precaverse ante .el evento de
una posterior interpretacin, frente al cual, evidentemente, gustaran
de ser bien entendidas. Por lo mismo que lo ms probable es que las par-
tes adecen la frmula a las reglas de interpretacin vigentes; el intr-
rete, llegada la ocasin de actuar, tendr mucho mayor posibilidad de
S egar a lo que realmente quisieron las partes si utiliza las reglas de expe-
riencia que ellas tuvieron presentes, antes que si emplea las que en el
momento le parezcan ms oportunas, teniendo las sealadas por el legis-
lador como una mera sugerencia.
Al fijarse imperativamente las reglas de interpretacin se elimina la
variabilidad de soluciones que, frente a un punto concreto, acarrea la
doctrina opuesta. As, si el legislador decide que no pudiendo aplicarse
otras reglas se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor,
resulta la'desaparicin de la posibilidad de multiplicidad de criterios, des-
de que ahora el intrprete no las podr interpretar a favor del acreedor
ni tampoco buscar trminos medios.
La solucin propuesta, de fijar coercitivamente las mximas interpre-
tativas de los contratos, no elimina la posibilidad de que el intrprete
yerre en su cometido de arribar' a la exacta voluntad que constituy el
contrato, en especial dado que la multiplicidad de casos susceptibles de
presentarse hace imposible una completa determinacin de dichas mxi-
mas, pero es indudable que disminuye en forma apreciable los mrgenes
de error que pueden atribuirse a la doctrina de las reglas consejiles.
2. Se ha dicho que las reglas de interpretacin importan reglas de
experiencia. Cabe preguntarse: acaso estas reglas de experiencia consti-
tuyen Derecho?
S que lo constituyen; y para demostrarlo basta con recurrir a la
distincin entre norma jurdica tf proposicin. Todos los artculos de las
leyes envuelven proposiciones, pero no siempre normas jurdicas, de lo
que resulta, frecuentemente, que sta, la norma jurdica, suele estar cons-
tituida por varias proposiciones dispersas en diferentes artculos.
Y lo que en la materia que examinamos ha llevado a afirmar que las
reglas de interpretacin no son obligatorias, es la consideracin de que
ellas no implican normas jurdicas, mxime que a estas ltimas nadie
puede negarles su carcter coercitivo, ya para los particulares, ya para los
rganos judiciales.
Pero sucede que si nosotros conformamos la norma jurdica por la
unin de las proposiciones dispersas, veremos que las reglas de interpre-
tacin integran aqulla, y que, por ende, son obligatorias.
As el 1438 debemos vincularlo con el 1560 y decir: "contrato o
convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer alguna cosa, tal como resulta de la comn intencin
de ellas ms que de lo literal de las palabras". Ms an, ni siquiera el
1438 contiene una norma jurdica, sino que slo una proposicin que
INTERPRETACIN DX LOS CONTRATOS 349
w
* Oh. cit en nota precedente, pAg. 438.
l
* * Fuera de las dos doctrinas examinadas sobre la naturaleza jurdica de
las reglas legales de interpretacin de los contratos, existe una postura eclc-
tica, ;(p cuisident que ucnsf teclas soo imperativ.-u y otras meros consejos
del Jcgjdadnr u los jueces. Sobre h doctrina eclctica puede verse oh. cit. en
nota M i , pags. 41 a 43.
*> Artculos 1564-2, 1564-3 y 1566-2.
350 LO* CONTRATOS (PARTE GENERAL)
8 , 4
VOLUNTAD: "Del latn Volunta. Potencia del alma, que mueve a hacer
o no hacer una cosa. 2. Acto con que la potencia volitiva admite o rehuye una
cosa, querindola, o aborrecindola y repugnndola. 3. Decreto, determinacin
o disposicin de Dios. 4. Libre albedro o libre determinacin. 5. Eleccin de
una cosa sin precepto o impulso extemo que a ello obligue. 6. Intencin, nimo
o resolucin de hacer una cosa. 7. Amor, carino, aficin, benevolencia o afecto.
8. Gana o deseo de hacer una cosa. 0. Disposicin, precepto o mandato de
una persona. 10. Eleccin hecha por el propio dictamen o gusto, sin atencin
a otro respecto o reparo. 11. Consentimiento, asentimiento, aquiescencia".
*** Fernando J. Lpez de Zavalia, ob. ct. en la nota 2, pg. 162.
352 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
8 2 7
Antonio Hernndez-Gil: La Funcin Social de la Posesin, Artes Gr-
ficas Benzal, Madrid 1067, pg. 118. Esta obra corresponde al discurso de
incorporacin de Hernndez-Gil a la Real Academia de Jurisprudencia y Le-
gislacin. Sobre el tema central de su discurso, en fecha ms reciente se ha
publicado otro libro suyo, ms amplio e igualmente notable: La posesin, Ed.
CMtas, Madrid 1980, 758 pginas.
Ob. cit. en nota 587. T. II. Vol. 1, 1962, N 218. En sentido similar
se pronuncia el profesor H. Batiffol (La crise du contrat et sa portee, en Ar-
chives de Fhilosophie du Droit, Ed. Sirey, Pars, tomo XIII, 1968, p. 17): "La
pretendida bsqueda de la intencin implcita de las partes, de la cual se
coloran siempre los considerandos de los fallos, es una falacia, pues si dichas
partes hubiesen tenido una intencin al respecto, la habran expresado ante la
incertidumbre de la solucin".
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 353
6 2 9
Traite de Droit Civil cTaprs le Traite de Planiol. Tomo 2, 1957,
455.
8 8 0
Cfr. ob. cit. en nota 534, N* 151, pg. 257.
354 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
4 8 8
Jacques Flour, ob. cit. en nota 267, pgs. 9 5 y 96.
8 9 8
Michel Villey, primero de sus trabajos citados en nuestra nota 74, pg.
68 m fine.
CAPTULO SECUNDO
8 , 7
Vm definicin corrientemente citada de la nocin objetiva de la de-
ckncjn de voluntad es la de Itay, formulada en 1899: "aquella actitud de
358 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
\
la que, basndose en las experiencias del comercio y teniendo en cuenti twki .
las circunstancias, se puede deducir normalmente una voluntad dcfinidik, tatu
que quepa preocuparse en un caso concreto si es voluntad corresponde i K ;
realidad" (Fritz Bossbart: L'interprUUton des contrats. Tesisriftciorul,G
bra, Suiza, 1939, pg. 49). A pesar del criterio objetivo de h. normalidad, qi
se destaca en la definicin, todava prosigue: imfiTuQda de reminiscencias da:^
la Wtilenstheorie, siendo por lo menos imprecisas las referencias a la voluntsA
639
los contratos . Si slo una disposicin prescriba directamente algo
40
similar a lo establecido por el artculo 278 del Cdigo de Comercio* ,
no es menos cierto que los regmenes jurdicos estaban, todos, marcados
por el sello subjetivo. La doctrina, igualmente, se manifestaba profun-
damente partidaria de la Wlenstheorie
Sin embargo, al momento de la redaccin del BGB, la ErklSmngs-
theorie haba ya hecho vigorosa aparicin y acababa de publicarse la
primera edicin de la clebre obra de Erich Danz sobre la interpretacin
2
ae los actos jurdicos ** . As las cosas, no es de extraar que un conflicto
se produjese en el seno de la Comisin Redactora entre las tendencias
subjetiva y objetiva de interpretacin. La exposicin de motivos, o me-
mo-. a, que acompa al primer proyecto de Cdigo Civil para el imperio
alemn, permite apreciar que tal conflicto se zanj en favor de la con-
cepcin tradicional que da el favor a la voluntad sicolgica por sobre la
voluntad declarada.
El pargrafo 73 del proyecto reproduca casi literalmente el articulo
78 del antiguo Cdigo de Comercio: "Para juzgar e interpretar los
setos de comercio, el juez buscar la voluntad de los contratantes sin
suJEt.ifsf al sentido literal de la expresin", manifestando asi que se
deseaba permanecer fieles a los antiguos principios subjetivos. No obstan-
te algunas proposiciones formuladas para suprimirla, esta norma se
mantuvo Tu el pargrafo 133 del texto definitivo del BGB, actualmente
vigente; En la interpretacin de una declaracin de voluntad, ser nece-
sario investigar la voluntad real sin atenerse al sentido literal de las
<M3
palabras .
El BGB slo contiene dos disposiciones sobre la interpretacin de
los contratos. El artculo 133 recin transcrito, y el artculo 157 que
res cribe: Loa contratos deben ser interpretados como lo exige la buena
! en correlacin con los usos sociales. Este ltimo texto figur original-
6 , 1
Savigny, Pucbta, Windscheid, Brinz, Zitelmann estaban contestes:
el juez JLLTI'^-III'K' debe buscar la intencin de los contratantes. Cfr. Alfred
Res: Le role de la volante dans Vade juridique en droit civil francais et alie-
manrf, Edit. L.G.D.J., Pars, 1961, N 376, pg. 369.
**- Erich Danz, Die auslegung der rechisgerchafte. lena, 1897. Nuestras
nierencLts a este libro han sido tomadas de la traduccin espaola, precitada
ta h nota 614.
^ Traduccin de Garca Moreno: Texto y comentarios al cdigo civil
dd IMPERTO alemn. Madrid, 1897.
360 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
f
*** Motivos. T. II, $ 359. Cita tomada de Rieg, ob. cit en nota 641, N
377.
** Meynial: La dclaration de volante. Articulo aparecido en el primer
nmero de la Revue Trimestrielle de droit civil, 1902, pgs. 556 y . , como
comentario a la obra de Saleilles publicada bajo igual ttulo.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 361
Cul es, entonces, el alcance actual del artculo 133 del BGB?
La disposicin dispone, en verdad, que el intrprete debe buscar
"la voluntad real" sin detenerse en el simple sentido literal de las
palabras; pero la expresin "voluntad real" no es sinnima de vo-
luntad interna. Las intenciones sicolgicas de los contratantes care-
cen de importancia en la fijacin del significado de las convenciones
dudosas. Todo lo relativo al proceso mental que ha tenido lugar
en el fuero interno de las partes contratantes es indiferente para
41
la interpretacin* '.
Pero, adems de repudiar la interpretacin subjetiva, el artculo
133 envuelve una condena de la interpretacin puramente grama-
tical o literal, una condena de la interpretacin de la declaracin
contmcual considerada aisladamente.
Debemos disipar aqu un malentendido en el que han incurrido
autores que oponen el sistema subjetivo a un sistema objetivo que
6h tomara en cuenta el tenor del contrato. As, Josserand expresa:
"para efectuar la interpretacin de los contratos, se han concebido
dos mtodos que proceden de diferentes espritus y que conducen
a resultados divergentes: es posible preocuparse nicamente de
bucar la voluntad real de las partes (voluntad interna) por todos
los me [los posibles; es posible tambin considerar aisladamente la
frmula empleada, la declaracin de voluntad, e interpretarla a la
luz de los usos, de los hbitos sociales, del medio en el cul ha
sido proyectada. El primer sistema, puramente individualista y sub-
jetivo, es el de nuestro Cdigo Civil francs; el segundo, ms o
48
menos social y objetivo, es el del derecho alemn"* . Estas frases
contienen un error: en el sistema alemn, la frmula, la declara-
cin, no es considerada aisladamente, pues, si as fuera, la inter-
4 5 1 9
Lo que fue analizado supra, N 66.
*** Saleles, ob cit. en nota 650, pg. 221.
364 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
Qtado por Alfred Rieg, ob. ct. en nota 641, N* 385, pg- 380. Cfi.
las explicaciones del profesor Santoro Pasarelli, principal autor del nuevo
Cdigo Civil italiano: Doctrinas Generales del Derecho Civ. Traduccin es-
paola, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1964, pgs. 277 a 279.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 367
" En este sentido, cfr. Danz, ob. ctt. en nota 614, pgs. 96 y 97.
* Tomo primero, pg. 128.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 369
6 8 2
Sobre esta temtica ver Franoois Gny, ob. ct. en nota 378. Nueva
edicin 1954, tomo 1, N>- 109 y s.
M S
El pargrafo 157 dispone: "Los contratos deben ser interpretados
como lo exige la buena fe en correlacin con los usos sociales" y el 242 esta
blece: "El deudor est obligado a cumplir la prestacin segn lo exige la
buena fe en correlacin con los usos sociales".
372 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
"editar", que engloba todos los compromisos que otrora era preciso
4
estipular por separado** . Es casi superfluo sealar que el intr-
prete no puede desconocer tales evoluciones del lenguaje; de otra
manera, la interpretacin probablemente ser incorrecta. Y ste no
es ms que un aspecto, entre tantos otros, que demuestra que el
intrprete debe siempre estar atento a las menores evoluciones de
la realidad social que de suyo es cambiante y dinmica.
La formacin consuetudinaria del lenguaje se traduce, con fre-
cuencia, no slo en el nacimiento del uso social correspondiente
sino que tambin, ms tarde, en la promulgacin de una norma po-
sitiva de derecho escrito. Ello no debe asombrar, pues es un hecho
irredargible que el derecho legal tiene su ms slida base de apoyo
en el derecho consuetudinario, que es el que mejor expresa, en el
terreno jurdico, un poco vagamente es cierto, las aspiraciones, ne-
cesidades y sentimientos de un pueblo. As, cuando las leyes regla-
mentan los principales contratos, prescriben poco de novedoso; a
menudo se llegara a las mismas soluciones legales a travs de la
aplicacin del derecho consuetudinario. Por el contrato de arren-
damiento de cosa, el arrendador se obliga a ponerla a disposicin
del arrendatario, mantenindola en el estado de servir para el fin
por el cual fue arrendada, y el locatario se obliga, en contrapartida,
a pagar el precio o renta estipulado; esto podra ser determinado
por el intrprete aunque ninguna norma legal lo prescribiera, pues
tales resultados se producen, en todos los pases civilizados, como
consecuencia del empleo de determinadas palabras cuya constante
utilizacin ha generado la regla consuetudinaria que les atribuye
un sentido preciso y obligatorio.
Al margen de toda norma escrita, el empleo del lenguaje suele
ser decisivo en la interpretacin. Si un individuo enva un mensaje
a un amigo ntimo pidindole que le "pase" veinte mil pesos, el
juez, para decidir ms tarde si el que solicit el dinero debe o no
devolverlo, para decidir luego de la interpretacin si hubo prs-
tamo o donacin, deber recurrir a los usos y concretamente a la
significacin del lenguaje amical. Asi, luego de considerar todas las
circunstancias de la especie, el intrprete podr decidir que cuando
un amigo le pide a otro que le "pase" una suma de dinero, se en-
tiende que es bajo el compromiso de restituirla. La solucin podra
ser diferente entre miembros de una misma familia.
Los usos sociales susceptibles de guiar la interpretacin obje-
tiva constituyen normas jurdicas cuyo valor prctico est expresa-
mente reconocido en los pargrafos 157 y 242 del Cdigo Civil
alemn. Sin embargo, como los usos especficos que debe utilizar
el intrprete no se hallan descritos en las leyes, debe comenzar por
fijar cules conciemen a la especie. 1 uso social surge y se desa-
rrolla en el seno de comunidades ms o menos vastas de un modo
espontneo, siendo el juez quien debe materializarlo, quien debe
destacar la regla popular, a proposito de los litigios concretos que
le corresponda dirimir.
Esta funcin del juez tiene puntos de contacto con la del le-
gislador. El uno y el otro suelen establecer reglas fundadas en la
tradicin consuetudinaria; slo que el primero lo hace a propsito
y para un caso particular, mientras que el segundo lo hace mediante
la dictacin de una norma de carcter general. Por lo dems, el com-
parar el rol del legislador con el del juez es tradicional en la doc-
trina favorable a la interpretacin objetiva. Este pasaje de Saleilles
lo refleja con meridiana claridad: "El juez tiene la misin de hacer,
con respecto al vnculo jurdico concreto creado por la declaracin,
lo que la ley hace, de manera abstracta, respecto a la reglamenta-
cin de los contratos, o sea, colmar las lagunas de la voluntad de
las partes mediante deducciones interpretativas o supletorias de sus
voluntades. Tiene un poder reglamentario o supletorio que consiste,
respecto a las dificultades que surgen entre las partes..., en efec-
tuar la reglamentacin de los intereses en causa, en el sentido ms
acorde al fin perseguido, a los usos y a la buena fe recproca".
"Este poder reglamentario y supletorio del juez es anlogo, desde
el punto de vista de su misin concreta, al poder interpretativo de
85
la ley, en su funcin abstracta"* .
En la materializacin de los usos vinculados a la especie, el
intrprete debe tener en cuenta diversas consideraciones que ata-
en a las circunstancias de tiempo, territorio y grupos a los que se
aplican los usos.
Respecto a las circunstancias de tiempo, los usos sociales vli-
dos son aquellos en vigor al momento de la interpretacin **. En
4 7 1
Ejemplo, el ultimo, de Ehrlich. Citado por Danz, ob. cit. en nota 614,
pg. 281.
376 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
Los artculos 156 y 242 del BGB reenvan no slo a los usos
sociales, sino que tambin a la buena fe. Preguntmonos entonces
qu significa la interpretacin segn la buena fe.
4 7 3
Sobre algunas aplicaciones jurisprudenciales de la buena fe en la
interpretacin objetiva de los contratos, cfr. N* 67 de la ob. cit. en nota 209.
8 7 8
Sobre los estndares, reglas legales flexibles o conceptos vlvulas, en
tre los que sobresalen los parmetros de la buena fe contractual y del hombre
razonable, ver supro N' 62. El estndar es una regla legal dcil, que en lugar
de formular una solucin rgida concede poder discrecional al sentenciador.
378 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
4 7 7
Sobre una novedosa percepcin de la equidad, susceptible de apli-
cacin en Chile, ver los recientes y creativos trabajos de Alejandro Cuzmn
Brito: El juez entre la equidad y la ley y El significado histrico de las ex-
presiones equidad natural y principios de equidad en el Derecho chileno,
publicados respectivamente en Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 78,
1981, primera parte, pgs. 1-15, y en Revista de Ciencias Sociales, Universidad
de Valparaso, N' 18-19, 1981, pgs. 111 y s. La sentencia arbitral ejecuto-
9
riada (en particular el considerando 19 ), publicada en Revista Chilena de
Derecho, Universidad Catlica de Chile, vol. 9, N? 3, 1982, pgs. 623-639,
acogi la concepcin del profesor Guzmn.
6 1 8
La influencia del Cdigo italiano de 1942 parece indiscutible. No
obstante el carcter subjetivo de la interpretacin en Italia, el artculo 1366
seala que "el contrato debe ser interpretado segn la buena fe".
4 7 9
Sentencia pronunciada en Buenos Aires, el 28 de julio de 1980, por el
13* Juzgado Nacional en lo Comercial, en la causa "Mujica Juan Carlos con Caja
Prendaria S. A.", publicada con el comentario de Ernesto R. B. Polotto (inti-
tulado Sobre la interpretacin de las clusulas uniformes de contratacin), en
Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, Ed. Depalma, Bue-
9
nos Aires, N 86, 1982, pgs. 231 a 285.
4 8 0
Polotto, Ob. cit. en nota 679, pgs. 265, 266 y 269.
380 u# COiUnUM8 (PARTE m)
8 8 8
La escuela normativa, cuyo jefe es Hans Kelsen, sostiene, en cambio,
que el Derecho, para llegar a ser una verdadera ciencia,-, debe prescindir de
todo razonamiento de poltica jurdica. Por este camino, dicha escuela ha lle-
gado a reducir el Derecho nicamente a la descripcin de las normas jurdicas,
Justificando as la validez de cualquier ordenamiento jurdico y confundiendo
al Derecho con el Estado.
8 8 6
Paul Roubier seala: "El derecho, cierto, tiene necesidad del con-
curso de numerosas ciencias: ciencia econmica, ciencia social, ciencia poltica,
etc....; pero, en s mismo, el derecho es un arte y no una ciencia; y no slo
cuando se trata de aplicar o interpretar las reglas, sino que incluso cuando'se
trata de establecerlas. Este arte denominase poltica jurdica. Supone elegir,
puesto que no obedece a leyes naturales que operen mecnicamente". (Thorie
Genrale du Droit, 2* ed., Recueil Sirey, Pars, 1951, pg. 192).
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
Resulta casi trivial afirmar que mientras mayores sean los talentos
de los jueces de una nacin, mucho ms glorioso y fecundo ser el
Derecho vigente en ella.
C
T Gounot, Ob. cu. en nota 268, pg. 109.
LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
* Ob. cit. en nota 378, 1954, tomo 2, N 172, pg. 159 y su nota 3. Sobre
la equidad, depurada de la percepcin subjetiva de quien la aplica, ver supra
nota 677.
* Coumot, citado por Gny, ob. cit. en nota 378, 1954, tomo 2, N*
178, pg. 198 y su nota 1.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
87. C O N S I D E R A C I O N E S PREVIAS: C A L I F I C A C I N D E L
C O N T R A T O . ES POSTERIOR A L A INTERPRETACIN.
CUESTIONES D E H E C H O Y D E D E R E C H O
** Tomo del Repertorio citado en nota 579, pgs. 239, 240 y 244. En
igual sentido, Corte Suprema 4 agosto 1981. En Faltos del Me* N 273, pg.
388 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
atribuciones. No puede, por tanto, entrar a rever los hechos. Estos que-
708
ran definitivamente establecidos ante los tribunales de instancia .
Es preciso procurar esclarecer, hasta donde sea posible, la distincin
entre cuestiones de hecho Y cuestiones de derecho.
"Sencillo en apariencia, ofrece, sin embargo, a veces, su aplicacin
en la prctica del foro, dificultades de tal manera graves, que en los pases
donde existe el recurso de casacin en el fondo desde antiguo, ha pro-
ducido discusiones verdaderamente seculares, y puede afirmarse que,
hasta la fecha, los jurisconsultos y los magistrados no han llegado a
ponerse de acuerdo sobre algunas situaciones jurdicas susceptibles de
presentarse. La discordia ha provenido de lo difcil que suele ser el sepa-'
rar los hechos del derecho, o sea, de indicar el trmino preciso que dis-
tingue a aqullos de ste, habindose llegado a sostener que semejante
distincin es una pura abstraccin y que, en la realidad, es imposible
70
separarlos" *.
La jurisprudencia, por desgracia, no es conceprnfllmmitft AH. Cuan-
do la Corte Suprema ha tenido que fallar si una cuestin determinada
pertenece a una u otra categora de las que nos preocupan, o ha wm.
tentado con decidir esto o aquello, contradicindose a menudo. Pero no
ha buscado uegar a detinlr las cuestiones de hecho y de derecho.
En un sentido lato, todo lo que sucede en este mundo es un hecha
Mas, estrictamente, en lo relativo a nuestro tema, debemos buscar la idea
del punto de hecho en relacin con el proceso. Lo mismo que respecto
al punto de d e r e c h o . ^ ~ 7 ,
Para Escriche, "la palabra hecho\significa el caso o la especie de
que se trata en una discusin o litigio; y el hecho es entonces exposi-
cin de las circunstancias de que se compone el negocio contencioso,
en cuya acepcin suele llamarse punto de hecho, por oposicin a punto
de derecho. El punto de hechoV en un proceso, consiste asimismo en lo
que se ha ejecutado, y muchas veces en lo que se ha dejado de ejecutar;
e punto de derecho, ert'a aplicacin y acomodamiento de la ley o de
L 704
i reglas de la justicia al "punto de h e c h o " . '
Segn Ramrez Fras, quien se ha preocupado especialmente del
tema, son hechos del juicio: "Las circunstancias o acontecimientos que
sirven de base al litigio, de tal manera que, sin ellos, este litigio no se
nnnribft, CTMN asimismo los que dentro de l. ocurren Lo dems, en los
r
7 0 2
Bxcctopalmente. si se acoge por la Corte Suprema un recurso de
casacin en el fondo por violacin de las leve reguladoras A* la pnwrn, k
entencja de reemplazo se dictar sobre la base de hechos distintos a los que
haba dado por establecidos el tribunal de segunda instancia. No profundizare-
mos este punto, dado que en este captulo no se pretende efectuar un es-
tudio procesal del recurso mencionado.
7 0 8
Toms Ramrez Fras: El recurso de casacin en el fondo y las cues-
tiones de hecho. Imprenta Cervantes. Santiago 1004, pg. 6.
7 0 4
Diccionario Razonado de Legislacin y Jurisprudencia. Acepcin
de la voz "HECHO".
705
OB. cit. en nota 703, pgs. 17 y 18.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 391
7 0 8
Henri Capitant: Vocabulario Jurdico, 1961. Acepcin II de la voz
"HECHO".
L
302 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
hechos implica una cuestin efe hecho Toda'Xa qui! conejero, e a este primer
l
1 0 9
Ob. ctt. en nota 703, pg. 12.
Ver supra N 52.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 393
7 1 1 9
A esta conclusin se lleg en el anlisis efectuado en el N 52, es
decir, qim <<] Brticsilo 15-15 del Cdigo Ovil puede incluirse en la voz "ley" del
irtculo 767-1 del C.P.C.
m
Sobre contratos nominados o tpicos, cfr. suvra N 25.
394 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
Jurisprudencia chena
7 1 1
17 mayo 1935. Sentencia citada por Roberto Defic: Causales de Ca
sacin en el Fondo en Materia Civil. Memoria. Talleres Grficos Horizonte,
1945, pg. 61.
7 1 4
Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 5, seccin 1, pg. 39.
7 1 7
Ibdem, tomo 3, seccin 1, pg. 1. '
7 1 8
Ibidem, tomo 35, seccin 1, pg. 382.
7 1 9
Ibidem, tomo 1, seccin 1, pg. 13.
7 3 4
Noto de Claro Solar, en Revista i* Derecho y Jurisprudencia, tomo
4, pg. 135.
Revisto de Derecho y Jurisprudencia, tomo 15, seccin 1, pg. 75.
7 2 2
Ibidem, tomo 24, seccin 1, pg. 678.
7 8 8
Ibidem, tomo 18, seccin 1, pg. 446.
396 LOS CONTRATOS (PARTE CENERAL)
7 2 9
Sobre semejante estimacin, que hemos rebatido, ver supra N' 76.
7 8 0
En contra, ver supra N* 52.
7 8 1
Sobre los tres perodos de' la evolucin de la jurisprudencia francesa,
en el tema del control de la interpretacin de los contratos por la Corte Su-
prema, al travs del recurso de casacin, ver una sntesis en nuestro libro
citado en la nota 209, pgs. 209, 210 y 211.
398 OS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
Jurisprudencia chilena
Citado por Tomas Ramrez Fras, ob. cit. en nota 703, pg. 53.
Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 7, seccin 1, pg. 461 y
nota de Luis Claro Solar.
Ibidem, tomo 44, seccin 1, pg. 361.
7 IWcfem, tomo 42, seccin 1, pg. 166.
T** Ibidem, tomo 35, seccin 1, pgs. 202 y 276.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 399
"La decisin de los jueces del fondo al fijar la intencin de los con-
tratantes podr ser errnea, su criterio para juzgar al respecto podr ha-
ber sido equivocado, y, en suma, la resolucin final de ellos podr cons-
tituir una mala sentencia; pero en ningn caso podr dar motivo a una
7 7
casacin por violacin de la ley" * .
Esta postura, absolutamente adversa a la injerencia de la Corte Su-
prema, va casacin de fondo, en la interpretacin contractual, sigue mani-
festndose en muchas sentencias posteriores. Asi, en las de 20 de mayo
7W
de 1954 y 9 de octubre de 1 9 5 9 . Y en fecha bien reciente, en la
sentencia de 19 de marzo de 1984: "La facultad del tribunal de casacin
se encuentra limitada a enmendar los errores de derecho que hayan te-
nido influencia substancial en lo dispositivo del f a l l o . . . , pero no se
encuentra dentro de esa facultad el revisar si se ha establecido debida-
mente la intencin o voluntad de los contratantes, deducindola de lo
expresado por ellos en una clusula del contrato. La operacin intelectual
de interpretacin dirigida a indagar la intencin que aqullos realmente
tuvieron, y las conclusiones a que se arriba en este proceso valorativo,
en presencia de los elementos de juicio que suministra aquel acto u
otros antecedentes de la causa, es una cuestin de hecho que no puede
ser revisada por el tribunal de casacin, como sucede en el caso de
7
autos* .
7 8 7
Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 27, seccin 1, pg. 736.
Publicadas en Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 51, sec-
cin 1, pg. 142, y tomo 56, seccin 1, pg. 340. El Repertorio del Cdigo
Civil, varias veces citado, en sus dos ediciones y en el tomo Suplemento, de
1083, extracta la doctrina de numerosas sentencias en igual sentido.
9
En Fallos del Mes, N 304, pg. 20, sentencia 9, considerando 12*.
LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
!
400
** Garre, citado por Ramrez Fras, ob. ct. en nota 703, pg. 44.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 401
7 4 1
Claro Solar, ob. cit. en nota 245, tomo XI, N 1035, pg. 484.
7 4 9
Claro Solar, nota al fallo de 12 noviembre 1926. En Revista de De-
recho y Jurisprudencia, tomo 24, seccin 1, pg. 303. En igual sentido, en su
ob. ctt. en nota 245, tomo XL pgs. 481 y 485.
7 4 3
Citado por Claro Solar, ob. cit. en nota 245, tomo XIL pg. 12.
402 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
~ Claro Solar, ob. cit. en nota 245, tomo XI, N* 1032, pg. 472.
> Ibidem, tomo XII, N 1282, pg. 7.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS 403
Jurisprudencia chilena
7 4 4
Con la doctrina de Claro Solar, fuera de la contradiccin que signi-
fica postular, por un lado, que la interpretacin es cuestin de hecho, y, por el
otro, que es procedente el recurso si se desnaturaliza cualquier contrato (claro
u obscuro), pierde toda coherencia la casacin en el fondo, pudieodo la Corte
Suprema actuar en cada caso como se le ocurra o parezca. Asi, la seguridad
jurdica queda hecha aicos.
7 4 7
Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 10, seccin 1, pg. 536.
7
Ibidem, tomo 21, seccin 1, pg. 391.
404 LOS CONTRATOS ( GENERAL)
3 u e s e d e s e n t i e n d e d e s t e , o l e d a un s e n t i d o m a n i f i e s t a m e n t e diverso
e l q u e las p a r t e s t u v i e r o n e n v i s t a , o l e e x i g e u n a c o n d i c i n q u e los
c o n t r a t a n t e s n o fijaron, o d e s c o n o c e e l v a l o r d e un h e c h o e s t a b l e c i d o en
relacin con el c o n t r a t o " .
r e c e r d e q u e e l l a es i n c o n s i s t e n t e . A d h i r i e n d o a l a s f u e n t e s p r i m i g e n i a s
e n e s t e t p i c o , o s e a , a los p o s t u l a d o s d e D o m a t y P o t h i e r , principales
inspiradores d e l C d i g o N a p o l e n , c o n c l u i m o s q u e l o s t r i b u n a l e s p u e d e n
i n t e r p r e t a r c u a l q u i e r c o n t r a t o d i s c u t i d o p o r las p a r t e s , sin q u e d e b a
a c e p t a r s e e s a artificial d i s t i n c i n . N o s r e m i t i m o s a q u a l o a l l e x p u e s t o ,
d e k > q u e s e c o l i g e n u e s t r a d i s c r e p a n c i a c o n l a d o c t r i n a d e l a jurispru-
dencia francesa, inspirada en el seor Carr. P er o t a m p o c o compartimos
la jurisprudencia chilena, inspirada e n L u i s C l a r o Solar, l o q u e jus-
9
tificamos en el N 8 9 . 2 . q u e a n t e c e d e .
Por otra parte, hemos sostenido que la ley del contrato, e l articulo
1 5 4 5 d e l C d i g o C i v i l , e s t c o m p r e n d i d o e n l a e x p r e s i n " l e y " d e l ar-
tculo 7 6 7 - 1 d e l C d i g o d e P r o c e d i m i e n t o C i v i l . T o d o c o n t r a t o legal-
mente celebrado ex una ley pora loe parte, e x p r e s a c o n v i g o r e l a r t i c u l o
1 5 4 5 . O sea, q u e el contrato es u n a ley desde q u e n a c e y n o desde que
se interpreta por e l juez. L a interpretacin, s o b r e todo la subjetiva q u e
se efecta e n Chile, se limita a r e c o n o c e r las obligaciones q u e las partes
haban creado. L a sentencia interpretativa es genuinamente declarativa,
ya q u e nicamente reconoce una situacin preexistente.
T o d a equivocada interpretacin infringe la ley del contrato. A l m e -
n o s los a r t c u l o s 1 5 4 5 y 1 5 6 0 d e l C d i g o C i v i l c h i l e n o . S l o e l p r e t e x t o
d e q u e l a i n t e r p r e t a c i n d e l c o n t r a t o s e a cuestin de hecho, h a p o d i d o
c o n d u c i r a l a j u r i s p r u d e n c i a d e l a EL C o r t e a r e h u s a r c o n t r o l a r l a inter-
pretacin contractual realizada por los tribunales d e las instancias.
Por qu no estimar la interpretacin de los contratos como una
6
cuestin de derecho?'' *.
D e responder afirmativamente, se nos vendran encima cientos d e
fallos d e n u e s t r o s t r i b u n a l e s y n u m e r o s s i m a s o p i n i o n e s d e los a u t o r e s .
C o r r e r e m o s , n o o b s t a n t e , e l r i e s g o y p r o c u r a r e m o s d e m o s t r a r q u e l a in-
t e r p r e t a c i n d e los c o n t r a t o s n o e s u n a quaesto facti.
9
a) E n p r i m e r l u g a r , al f i n a l d e l N 8 7 , l u e g o d e p l a n t e a r e l dis-
tingo e n t r e c u e s t i o n e s d e h e c h o y c u e s t i o n e s d e d e r e c h o , a l u d i m o s al
texto c l a s i c o d e las P a n d e c t a s f r a n c e s a s , s e g n e l c u a l h a y t r e s e t a p a s
e n los j u i c i o s q u e p e r m i t e n s e p a r a r l o s p u n t o s d e h e c h o d e los d e d e r e c h o .
U n a p r i m e r a : e n q u e los j u e c e s a v e r i g u a n si l o s h e c h o s q u e sirven
de base al proceso existen o no. U n a s e g u n d a : e n q u e los j u e c e s califican
7 8 9
Ob. ext. en la nota 6 1 4 , pgs. 6 9 y 2 4 3 .
408 LOS CONTEXTOS (PASTE CENSUAL)
7 8 7
La Candan Civil, E d . Revista d e Derecho Privado, Madrid, 1 9 4 4 ,
pg. 2 5 5 .
7 5 4
Derecho Procasal Civil, E d . Talleres d e C r i t i c a s Gonzlez, tomo 2 ,
Madrid 1 9 8 2 , pg. 1 4 5 6 .
QUINTA PARTE
EFECTOS PARTICULARES
DE LOS CONTRATOS SINALAGMTICOS
En mayor o menor medida, los distintos tpicos que integran
el tema general de los efectos especiales de los contratos bilaterales
se encuentran expuestos en los textos de consulta habitual en ma
teria de Derecho de Obligaciones. En la ctedra correspondiente,
los estudiantes ya se familiarizaron con ellos. Esta explicacin jus
tifica que en la quinta y ltima parte que aqu iniciamos slo abor
demos a grandes rasgos materias ms o menos conocidas por el
lector, siendo nuestro propsito principal ofrecer una visin de
conjunto de temas que habitualmente se examinan dispersos o di
seminados.
Salvo la resolucin por inejecucin, fundada en la condicin resoluto
ria tcita del artculo 1 4 8 9 del Cdigo Civil, q u e exclusivamente opera en los
contratos bilaterales, las dems instituciones podran, segn algunos, recibir apli
cacin en materia d e contratos unilaterales. Pero esta hiptesis, si fuese valida,
es excepcional y sin gran inters terico ni practico. Ello justifica el tgrupa-
miento y anlisis de todas estas instituciones bajo el ttulo de efectos particu
lares de los contratos sinalagmticos.
Cfr. Marty et Raynaud: Drot Cto, tomo 2, volumen 1, Pars, 1982,
2 8 4 y a ; la obra de los tres hermanos Maxeaud: Lecciones de Derecho
Civil, Parte Segunda, VoL 1, traduccin del francs, E d Europa-Amrica, Bue-
nos Aires, 1 9 8 0 , N* 2 8 6 ; Plantel y Ripert, Traite Frotiqve de Drott CMl Fren-
gais, T o m o V I , por Esniein, 2 ed., 1 9 5 2 , N* 4 1 0 ; entre nosotros, por ejemplo,
a
7 8 8
Capitant, ob. ct. en nota anterior, nags. 2 8 a 3 0 .
414 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
7 7 1
Corte Suprema, 2 9 julio 1 9 3 1 . E n Revista de Derecho y Jurispruden
cia, tomo 2 8 , seccin 1, pg. 6 8 9 , en especial considerandos 2 0 al 2 3 .
420 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
7 7 3
L o que se examin en el 9 1 que antecede.
Cfr. Abeliuk, ob.cit en nota 1 0 7 , N* 5 3 2 , y las sentencias nacionales
por 1 mencionadas al pie de la pg. 3 3 0 .
7 7 8
Ver tupra N* 6 2 y N* 6 3 , en particular 6 3 . 3 .
EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS SINALAGMTICOS 4OJ
7 7 7
E n materia extra contractual, la. expresin rietgos se vincula con la
responsabilidad civil objetiva o sin culpa. Quien pone en movimiento fuerzas
peligrosas en su provecho d e b e indemnizar los daos q u e ocurran, sin que se
precise juicio de reproche alguno en contra del demandado. E s t e tiene o so-
porta los riesgos de la actividad emprendida. L a responsabilidad basada en el
riesgo es excepcional, pero la tendencia es su paulatina ampliacin. E n Chile
existe responsabilidad extxacontractual objetiva, basada en el riesgo, por ejem-
respecto de los danos derivados del uso pacifico de la energa nuclear;
los daos causados por objetos espaciales; de los daos causados por una
aeronave a personas ubicadas en la superficie de la Tierra. T a m b i n en caso
de daos personales causados en accidentes del transito, en e l mbito de la ley
N* 1 8 . 4 9 0 sobre seguro automotriz obligatorio (artculos 6, 1 1 , 3 0 ) . Aunque
se discute, la jurisprudencia h a declarado que existe responsabilidad civil ob-
jetiva en materias de abusos de publicidad ( C o r t e de L a Serena, 3 mayo
1 9 7 8 ) y de responsabilidad extra contract uaj de las municipalidades (articulo
6 2 - 3 del Decreto L e y N 1.289, ley Orgnica d e Municipalidades). Un ltimo
ejemplo: daos causados por aplicacin de pesticides o fumigaciones (respon-
sabilidad objetiva clarsima en el articulo 6 de la L e y 1 5 . 7 0 3 ; hoy dudosa
e n e l articulo 3 6 del Decreto L e y N* 3 5 5 7 ) .
7 7 1
Histricamente la voz "riesgo", vinculada con pertovium, tuvo un al
c a n c e ms a m p l i a Cfr. Patricio Nfiez F i n o : Los riesgos en el Contrato Bi
lateral, Memoria de Prueba que tuve el agrado d e dirigir en 1 9 7 3 , en la Uni
versidad Catlica de Valparaiso, pgs. 1 a 3.
E n su excepcional Memoria de Prueba (De la Compraventa y de la
7 7 9
7 9 0
V . gr., F e m a n d o F u e y o Laneri, ob. ct. en nuestra nota 1 7 8 , tomo 4 ,
VoL 2 , 1 0 5 8 , N* 6 3 2 , pg. 2 2 1 ; Jorge Feirano F a c e t o : La Teora de los Ries-
gos, en Revista de la Facultad de Derecho y Ciencia* Sociales, Montevideo,
N* octubre 1 9 5 2 , pg. 1 1 8 2 .
426 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
7 8 1
V e r supra N* 19. E n igual sentido, Patricio Nfiez, ob. cit. en nota 7 7 8 ,
N 7 , paga. 2 3 a 2 5 , y Hernn Matus Valencia: El problema de lo riesgos en
el contrato. Memoria de Prueba, Editorial Universitaria, Santiago 1 9 5 5 , pg.
9
3 6 7 . E n contra, Rene Abeliuk, ob. ct. en nota 1 0 7 , N 1 2 0 9 , pg. 7 8 6 .
9
Alessandri, ob. cit. en nuestra nota 7 7 9 , N 7 7 7 , pg. 7 5 6 del tomo 1.
Meza Barros, b.cit. en nuestra nota 7 7 6 , N 3 8 2 , pg. 2 7 9 .
9
16
Breve explicacin histrica *
7 8 5
Sobre la evolucin histrica del problema de los riesgos, cfr. Patricio
Nez, ob. cit. en nota 7 7 8 , captulo segundo.
7 M
E n este sentido, por ejemplo, Marty y Raynaud, ob. cit. en nota 7 6 1 ,
N* 2 8 9 ; Mazeaud, ob. ctt. en nota 7 6 1 , parte segunda, vol. 3 , N ' 1117.
EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS SINALAGMTICOS 429
7 ( 7
Hay quienes atribuyen a un error del legislador chileno la implanta-
cin del criterio del articulo 1 5 5 0 . Asi por ejemplo R e n e Abeliuk, ob. cit. en
Q
nota 1 0 7 , N 1 2 1 2 , pg. 7 8 8 . Por nuestra parte, creemos q u e simplemente
Andrs Bello prescindi del Cdigo francs y se inspir en el Derecho romano.
Los efectos reales que el contrato de compraventa produce en Francia eran y
son radicalmente incompatibles con los efectos personales q u e genera en Chile,
acorde a la tradicin romana.
7 8 4
Igual regla formula el artculo 1 5 0 4 - 1 en materia de obligaciones al-
ternativas, lo que es comprensible en la medida que en estas obligaciones se
considera q u e existe una condicin.
430 LOS CONTRATOS (PARTE GENERAL)
7 W
Dice con acierto Antonio Vodanovic H . (Derecho de Obiigacionet,
Ediciones Periodsticas y Estadsticas, Santiago, 1 9 7 0 , N* 1 5 5 , pg. 1 4 2 ) : " L a
importancia de distinguir la obligacin de gnero corriente y la de gnero limi-
tado consiste en que muchas normas de las primeras no son aplicables a las
segundas. Por ejemplo, la prdida d e la cosa por caso fortuito no es un modo
d e extinguir las obligaciones genricas, sino l a s d e especie o cuerpo cierto
(artculo 1 6 7 0 ) ; sin embargo, resulta evidente q u e si perecen por caso fortuito
todas las cosas del gnero delimitado, la obligacin del deudor se extingue
como si se t r a t a n de la deuda de un cuerpo cierto".
T
. * L a verdad es que la situacin del articulo 1 9 5 0 N* 1 frente a la teo-
ra d e los riesgos es ambigua. Todo el complejo h a z d e las obligaciones de
ambas partes se extingue en virtud de la destruccin fortuita d e la cosa arren-
dada. E l acreedor de la obligacin d e dar la especie o cuerpo cierto es, al
instante d e sobrevenir el caso fortuito, el arrendador, a quien el arrendatario
tendra q u e restituirle el bien una vez expirado el contrato. Como el riesgo lo
soporta el arrendador ( y a q u e perder la cosa y nada recibir d e la contra-
parte: ni las rentas, ni indemnizaciones), la norma en lugar d e excepcional
estara confirmando la regla chilena de que el riesgo es para el acreedor. Entre
los autores que ubican el articulo 1 9 5 0 N* 1 como excepcin a la norma del
artculo 1 5 5 0 se encuentra Rene Abeliuk, oh. cit. en nuestra nota 1 0 7 , N* 1 2 1 2 ,
pg. 7 8 8 .
781 U n a visin ms completa del Derecho chileno sobre los riesgos en las
obligaciones de dar exigira analizar los artculos 1 4 2 y 1 4 3 del Cdigo de
Comercio. E l articulo 1 4 2 corrobora la norma de los artculos 1 5 5 0 y 1 8 2 0
del Cdigo Civil. E l articulo 1 4 3 , en cambio, entre las seis excepciones en
que atribuye al vendedor el riesgo de la prdida de la cosa vendida, contempla
novedades en los cuatro primeros nmeros. L o s 1 al 3 del artculo 1 4 3 se
vinculan con particularidades de la venta mercantil. E l N* 4 , relativo a la venta
a plazo, sienta una solucin inversa a la del artculo 1 8 2 0 del Cdigo Civil
t** Ob. cit. en nuestra nota 1 0 7 , N* 1 2 1 3 .
ITSCTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS SINALAGMTICOS 431
7 9 8
E n nota de Dalmacio Vlez SarsfJeld al pie del articulo 5 7 8 del C
digo argentino se lee un sabroso comentario, q u e parecera estar dirigido contra
el Cdigo de Bello, ciertamente tenido a la vista por el ilustre codificador
trasandino: " . . . parece ilgico q u e nuestras leyes q u e declaran q u e no se ad
quiere el dominio de las cosas con slo el titulo, si no es seguido de la tradicin,
dispongan que el peligro de la cosa, que es el objeto de una obligacin de dar,
sea de cuenta del acreedor, aun antes de la tradicin, fundadas en el principio
de que el deudor de cosa cierta se libra de la obligacin de entregarla cuando
perece sin su culpa. Esto es confundir el derecho personal con el derecho
real. E l derecho personal q u e se constituye por la obligacin no da derecho
alguno en la cosa, y sin embargo se le constituyen las consecuencias del dere
cho real; para l perece la coca, para l se aumenta, y de su cuenta son la
mejora o deterioro".
432 LOS CONTRATOS (FARTE GENERAL)
A -
ABELIUK. Ren notas 1 0 7 y 1 4 4 ; N 3 8 y nota 2 6 3 ;
notas 3 0 4 , 3 6 5 , 3 7 7 , 4 5 7 y 7 6 1 ; N
9 1 y nota 7 6 8 ; notas 7 7 4 y 7 8 1 ; N
9 3 . 2 . y notas 7 8 7 y 7 9 0
2. A B E R R A N E , Hasser nota 4 2 1
3. A B U A U A D , Ricardo nota 1 4 0
4. AHRENS N 4 6 . 3 .
5. A I M O N E , Enrique nota 2 1 4
6. ALARICO N* 11
7. ALDUNATE N 5 2
8. A L E G R I A , Mario nota 1 6 4
9. A L E S S A N D R I B . , Arturo nota 2 9 4
10. A L E S S A N D R I R., Arturo 9
notas 1 8 6 y 2 4 5 ; N 2 7 y nota 2 4 8 ;
9
notas 2 5 7 v 3 0 9 ; N 4 9 . 1 . y notas
3 7 5 y 3 7 6 ; N 9 3 y notas 7 7 9 y 7 8 2
11. A L E S S A N D R I R., J o r g e N 3 5
12. A L L A N , David N 4 4 y nota 3 1 2
13. A L P A , Guido nota 2 1 6
14. A N A B A L O N . Carlo notas 4 0 9 y 7 0 8
15. A N S O N , William N* 14 y notas 8 0 , 8 3 y 8 6 ; N 1 5
16. A R A N G I O - R U I Z , Vicenzo nota 9 ; 7; notas 3 7 y 3 8
17. ARISTOTELE S N 7 y notas 1 8 y 2 1 ; N 8.2.; N
13; N . 4 0 . 1 .
18. A S C A R E L L l , Tulio N 2 0
19 A S T U T I . Guido 8 . 1 . y nota 2 8 ; N 9 . 4 y nota
4 8 ; N* 4 2 y nota 3 0 3
20. A U B E R T , Jean-Luc notas 1 7 2 , 2 6 8 y 2 7 5 ; N 4 9 . 2 . y
notas 3 8 0 y 3 8 1
21. AUBRY N 6 8 y nota 5 4 9
22. AYLWIN, Patncio nota 1 8 1
B -
- c -
1. C A L A M A N D R E I , Piero N* 5 2 y nota 4 0 9
2. C A L V O , Gonzalo N 3 3 . 3 .
3. CAPITANT nota 4 3 6 ; N 8 7 y nota 7 0 6 ; 9 0
y notas 7 6 2 y 7 6 3 ; notas 7 6 5 y 7 8 4
4 CARBON N I E R , Jean notas 12 y 14; N 10; N* 2 4 ; nota
1 6 3 ; N 6 5 y nota 5 3 4 ; N 7 8 y
nota 6 3 0
5. CARMONA, Carlos nota 1 4 0
6. C A R N E L U T T I , Francesco N* 7 6 y notes 6 1 7 y 6 1 8
7. C A R R E R A , Francisco note 4 7 4
8. CARRE N* 8 9 . 2 . y note 7 4 0 ; N 8 9 . 3 .
a C A S TAN T O B E N AS N 9.4. y nota 4 7 ; note 6 7 ; N 1 2 . 4
y note 6 9 ; notas 118, 2 1 9 , 2 5 9 , 4 2 9
y 432
10. C A S T E L B L A N C O , Mauricio note 1 3 0
11. CASTRO LUCINL F. nota 137
12. CATN N 1 0
la C E A , Jos Luis note 1 2
14. CICERN N* 10; 3 0 ; 4 7 . 2 . y nota 3 5 4
15. C L A R O SOLAR, Luis N 3 7 y notas 2 4 5 y 2 5 2 ; nota 3 1 5 ;
N 5 2 y notas 4 0 5 y 4 0 6 ; nota 4 2 5 ;
INDICE DE PERSONAS CITADAS 435
9
N 6 8 y nota 5 6 3 ; N 7 4 y nota 5 9 4 ;
notas 6 0 8 , 6 1 5 y 7 0 8 ; N 8 8 y nota
7 2 0 ; nota 7 3 3 ; N 8 9 . 2 . y notas 7 4 1 ,
7 4 2 , 7 4 3 , 7 4 4 , 7 4 5 y 7 4 8 ; N 8 9 . 3 .
18. CLAVERIA, Luis nota 1 7 6
17. COLIN nota 4 3 6
18. C O N S T A N T I N O, Michel nota 1 5 3 ; N* 11
19. C O N T R E R A S , Mario N 2 9
20. C O R N I L , Georges nota 4 2 8
21. COURNOT nota 6 8 9
22. CUJAS N 6 7
- D -
D A G O T , Michel nota 4 6 9
2. D'AMBROSIO nota 2 1 8
3. DANS, Erich 9
nota 6 1 4 ; N 8 0 y notas 6 4 2 y 6 4 7 ;
N 8 1 y notas 6 5 3 y 6 5 4 ; notas 6 5 7 ,
659, 660, 664, 667, 671, 6 7 4 y 6 9 1 ;
N* 8 9 . a y nota 7 5 6
4. D A S S E N . Julio nota 4 3 1
5. DAVID, Ren 9
N 1 4 y notas 8 1 y 8 5 ; N* 1 5 y nota
8 9 ; nota 1 0 1 .
6. DAVY, M. G. N 6 y nota 1 3
7. D E C A L L A T A Y . Edouard notas 5 4 2 , 5 4 3 , 5 4 6 y 5 7 2
8. D E FRANSCICI 9
N 10
9. D E I K , Roberto nota 7 1 5
10. D E J E A N D E L A B A T I E , Nol nota 3 4 1
11. D E L A MAZA, Lorenzo nota 3 6 5
12. D E LA M O R A N D I E R E nota 4 3 6
13. D E L A PLAZA, Manuel 9
N 8 9 . 3 . y nota 7 5 7
14. D E L A U B A D E R E , Andr nota 1
15. D E L O S M O Z O S , Jos nota 4 8 9
18. D E L V E C C H I O . Giorgio N ' 6 2 y nota 5 0 6
17. DEMOLOMBE N 6 8 nota 5 4 7 ; nota 6 1 0
18. D E R E U X , Georges 9
notas 1 5 9 , 1 8 0 y 1 6 5 ; N 7 5 y nota
541
19. DESCARTES 9
N 13
9
20. D I A Z , Erika N 5 6 y nota 4 4 3 ; nota 4 4 7
9
21. D I E Z D . , Ral N 5 9 . 1 . y nota 4 7 0
9 9
22. D I E Z P I C A Z O , Luis nota 1 2 ; N 1 3 y nota 7 7 ; N 3 1 4 .
y nota 2 0 2 ; nota 2 5 4 ; 4 6 . 3 . y
note 3 2 4 .
23. D'OCCAM 9
N 13
24. D O MAT 9 9
N 1 3 ; N 6 7 y nota 5 4 4 ; N 6 8 ; 9
9 9 9
N 6 9 ; N 7 0 ; N 7 3 y nota 5 7 5 ;
9
N 89.3.
25. DOMNGUEZ A., Ramn nota 2 7 7 ; notas 4 2 5 b i s y 4 3 5 ; N 9
?
55J5. y notas 4 3 8 y 4 3 9 ; N 5 7 . 1 .
y notas 4 4 4 , 4 4 5 y 4 4 6 ; notas 4 5 1 ,
454 y 5 8 6
26. DOMNGUEZ B., Ramn nota 4 5 4
27. D'ORS, Alvaro 9 9
N 8 . 1 . ; N 1 0 y nota 5 3
28. D U C O , Carlos notas 2 8 8 y 4 6 8
2 9 . DUGUrr 9
M 29
30. DURKHEIM 9
N 8.1.
436 INDICE DE PERSONAS CITADAS
- E -
1. EHRLICH noto 6 7 1
2. E 1 S E M A N N , Frdric noto 2 2 4
3. E L I A C H E V I T C H ; Basile noto 101
4. E O R S L G. noto 2 1 8
5. E S C I P I O N , Publio N 1 0
9
6. ESCRICHE N 6 8 y noto 5 5 9 ; N9 8 7 y noto 7 0 4
7. EURICO 11
- F -
1. F A B R E , Rgis nota 3 8 7
2. F A R I N A , Francisco noto 5 2 2
a F E R R A N D I S , Jos N 1 2 . 4 . y notas 7 0 y 7 1
4. F E R R A D A , Francesco N 5 9 . 1 . y notes 4 6 9 y 4 7 3 ; N* 5 9 . 2 .
y nota 4 8 7 .
5. FICHTE N 1 3
6. F I G U E R O A , Gonzalo notes 2 4 4 bis y 3 2 0
7. F I G U E R O A , Javier N 5 2 y note 4 0 2
8. FLEISHITS N 1 6 y note 9 3
9. F L O U R , Jacques N 1 0 ; N 2 4 y note 1 2 7 ; N 3 0 y
note 1 7 2 ; notes 2 6 7 , 2 7 5 y 3 0 2 ;
9
N 4 9 . 2 . y notes 3 8 0 y 3 8 1 ; N 6 5
y nota 5 3 3 ; notas 5 5 8 y 6 3 5
10. F O U I L L E , A. nota 2 7 4
11. F R I E D M A N , Lawrence nota 5
12. F U E Y O , Fernando N 21 y notas 1 1 2 y 1 1 3 ; notas 144,
178, 179, 3 1 0 y 3 6 5 ; N ' 6 3 . 3 . y
nota 5 2 0 ; nota 7 8 0 .
- G -
1. G A L D A M E S , Daniel notas 4 0 4 y 7 0 8
2. C A L V A N , Jos Antonio notes 3 6 5 , 3 6 9 , 4 8 9 , 4 9 2 y 5 0 2
3. GANDARULLAS N' 52
4. G A R C I A A M I G O , Manuel notes 1 7 6 , 2 4 4 bis y 5 8 6
5. GARCIA D E ENTERRIA,
Eduardo note 2 0
6. G A R C I A - G A L L O . Alfonso note 7 2
7. GARCIA MORENO note 6 4 3
8. G A R R I G U E S , Joaqun note 2 0 2
9. CAYO N 8 . 1 . ; N 8.2.; N 9 . 2 . ; N 9.4.
9
y N 10
10. GAUDEMENT note 6 1 0
11. C A U G U I E R , Jules notes 5 3 9 y 5 8 4
12. GAUFP-STEIN note 6 6 0
9
13. C E N Y , Franois N 4 9 . 2 . y note 3 7 8 ; notas 5 4 8 , 6 0 3
9
y 6 6 2 ; N 8 6 y notes 6 8 8 , 6 8 9 y 6 9 3
9 9
14. GHESTIN, Jacques N 2 4 y note 1 3 3 ; note 2 1 6 ; N
46.5. y notes 3 3 3 , 3 3 4 , 3 3 5 , 3 3 6 y
338
15. G I B N E Y , Frank N 5 0 . 1 . y note 3 8 6
9
18. GIORCI N 4 6 . 3 . y nota 321 y 3 2 2 ; N 7 4
17. GISCARD D'ESTAING,
Valry note 8 7
INDICE DE PERSONAS CITADAS
437
- H -
1. HAMURABI N 6 y nota 9
2. HAURIOU N 2 9
3. HAUSER nota 3 3 9
4. HAZARD, John nota 1 0 1
en
HEBRAUD nota 3 3 9
CD
- J -
1. JALFINA 1 6 y nota 9 3
2. OLOWICZ 9.2. y nota 4 1
3. ORDANO, Juan nota 5 8 6
4. J O S S E R A N D , Louis notas 4 1 5 y 4 3 6 ; 7 6 y nota 6 1 1 ;
N 8 0 y nota 6 4 8 ; nota 7 1 4
5. JUGURTHA N 1 0
6. JUSTINIANO N 10; 11; N 2 4 ; 67
438 INDICE DE PERSONAS CITADAS
- K
- L -
1. LAB EON N 8 . 1 . ; N 1 0 ; N 9 . 3 . y N 1 5
2. LACRUZ BERDEYO N 9.4. y nota 4 7
3. L A B E N Z , Karl N 4 8 y notas 3 5 9 y 3 6 0 ; N 6 3 . 4 . ;
N 8 2 y nota 6 5 5
4. LAURENT N 6 8 y nota 5 4 8
5. LEAKE nota 8 6
6. L E O N XIII nota 2 7 6
7. L E O N H., Avelino N 3 7 y notas 2 4 5 y 2 4 9
8. LEVI-STRAUSS nota 1 5 4
9.' L I R A , Jose Bemardo N 5 2
10. L I R A U . , Pedro N 47.1.
11. LOCKE N 13
12. L O P E Z D E ZA V A U A ,
Fernando notas 2 , 3 8 3 , 5 1 3 y 6 2 6
13. L O P E Z SANTA MARIA Jorge notas 8 bis y 5 0 ; N 1 5 y notas 9 0
y 9 1 ; notas 1 2 2 , 1 2 5 , 1 3 6 , 1 4 1 , 1 8 7 ,
209, 236, 237, 258, 283, 284, 316,
3 5 8 bis, 4 0 0 , 4 2 0 , 4 4 7 , 4 8 9 , 4 9 3 , 4 9 5 ,
530, 570, 598, 682 y 731.
14. L O P E Z V., Ramn notas 2 4 0 , 2 4 3 y 2 4 4 .
15. LOYSEL nota 7 3
16. L Y O N , Alberto nota 2 9 3
17. L Y O N - C A E N , Gerard note 5 0 0
- LL -
L L E W E L L Y N , K. N. note 15
- M
1. M A C A U L A Y , Stewart note 5
2. M A G A S I C H , Jorge note 2 2 6
3. M A I N E , Henry nota 1 0
4. M A I N O , Renato nota 1 3 5
5. M A L A U R I E , Philippe notes 1 0 1 y 2 4 4 bis
6. M A L D O N A D O , Sonia note 1 3 8
7. M A R T Y , Gabriel notes 4 4 5 , 5 5 8 , 5 8 7 y 6 0 3 ; N 7 8
J y nota 6 2 8 ; notes 7 4 3 , 7 6 1 y 7 8 6
8. M A S N A T T A , Hctor notes 1 0 1 , 2 4 0 , 3 8 3 y 7 6 4 bis
9. M A T U S , Hernn note 7 8 1
10. M A Z E A U D , Henri N 5 1 y nota 3 9 5 ; N 6 8 y note 5 5 6 ;
11. M A Z E A U D , Jean N 8 8 y note 7 1 3 ; notes 7 6 1 y 7 8 6 .
NDICE DE PERSONAS CTTADAS 439
- N -
9
1. NAPOLEON N 13
9
2. NOVOA, Eduardo N 3 5 y nota 2 2 9 ; nota 4 7 0
3. N U N E Z , Patricio notas 7 7 8 , 7 8 1 y 7 8 5
- o
9
1. ODOACRO N 11
2. O E L C K E R S , Osvaldo notas 1 y 3 5 7
ri
OERTMANN nota 6 4 7
4. OLAVARRIA, Julio notas 1 0 6 , 1 1 1 , 1 1 4 , 2 9 2 y 6 0 0 bis
5. O L C U L Maria Angelica nota 1 4 0
9
6. O P P E T I T , Bruno N 5 0 . 1 . y nota 3 8 7
7. OSSORIO Y M O R A L E S , Juan nota 2 4
- p
9
1. PABLO VI N 4 9 . 2 . y nota 2 7 6
9
2. P A C C H I O N I , Giovanni N 5 5 . 1 . y nota 4 3 3
9
3. P A I L L A S , Enrique N 5 9 . 1 . y nota 4 7 0
4. PALANDT nota 6 4 7
9
5. P A N T O J A , Rolando N 4 9 . 1 . y nota 3 7 3
es
P A O L I N E L L I , Italo nota 2 0 1
9
7. PAPINIANO N 67
CD po
P A T T I , S. nota 2 1 8
9
PAULO N 67
10. P E I R A N O , Jorge nota 7 8 0
11. PEQUIGNOT nota 1
9
12. P E R E L M A N . Cbaim nota 2 0 ; N 8.2. y notas 3 2 y 3 5
9
13. PERNICE N 10
9
14. P E S C I O , Victorio N 4 7 . 2 . y nota 3 5 6 ; nota 437.
15. PLANCK nota 6 4 7
9 9 9
16. P L A N I O L , Marcel N 3 7 ; N 6 8 y nota 5 5 0 ; N 8 9 . 1 . ;
nota 7 6 1
9
L7. PLANITZ, Hanz nota 6 3 ; N 12.3. y nota 6 8
9
8. PLATON N 7
440 INDIOS DE PERSONAS OTADAS
10. PLUTARCO N 1 0
9
20. P O L L O C K . Frederick nota 8 6 y N 1 5
21. PO L O T T O , E m e t t o notai 6 7 0 y 6 8 0
22. POMPONIO N 1 0
9 9
23. P O R T A L 1 S , Jean N 1 3 ; N 4 2 y nota 2 0 8 .
9 9 9 9
24. POTHIER N 12^.; N 13; N 14; N 67 y
9 9 9 9
nota 5 4 5 ; N 6 8 ; N 6 9 ; N 7 0 ; N
7 3 y notai 5 7 6 , 5 7 7 y 5 8 1 ; N 7 4 y
notai 5 8 4 , 5 9 0 y 5 0 3 ; N 7 7 y notai
9 9
621 y 622; N 80.3. y N 0 1 .
9
25. P O U N D , Roscoe notai 18, 17 y 8 2 ; N 4 8 . 3 .
26. PUCHTA nota 6 4 1
9 9
27. PUFENDORFF N 13 y N 93.2.
9
28. P U I C BRUTAU, Jote nota 4 1 ; N 9 . 2 . y nota 4 3 ; notai
8 2 , 2 6 0 y 3 4 2 ; N 5 5 . 1 . y nota 4 3 0 ;
9
N 5 7 . 2 . y nota 4 5 3 ; notai 4 8 8 y 5 0 1 ;
9
N 6 3 . 4 . y nota 5 2 4 ; nota 7 6 4 bis
20. P U M P I N , Guillermo nota 2 3 3
- R
1. RAU 9
N 6 8 y nota 5 4 0
2. RAMEREZ, T o m i 9
N 8 7 y notai 7 0 3 , 7 0 5 y 7 0 0 ; notas
732 y 740
3. R A M O S , R. nota 4 3 8
9 9
N 1 0 ; nota 4 4 5 ; nota 5 8 7 ; N 7 8 y
4. R A Y N A U D , Pierre nota 6 2 8 ; notas 7 6 1 y 7 8 6
9
5. RECASENS N 4 6 . 3 . y nota 3 2 3
9
8. RICCOBONO N 10
7. R I E G , Alfred notas 6 3 8 , 6 4 1 , 6 4 4 , 6 4 7 y 8 5 5
9
8. R I O S E C O , Emilio nota 6 1 6 ; N 8 7 y nota 7 0 7 ; nota 7 5 1
9
0. R I P E R T , Georges notas 127 y 1 5 6 bis; N 2 0 y nota
9 9
1 6 1 ; N 3 3 . 5 . y nota 2 0 8 ; N 3 7 ;
9 9
N 4 9 . 1 . y nota 3 7 4 ; N 6 8 y nota
9
5 5 0 ; N 7 8 y nota 6 2 9 ; notas 6 8 4 y
781
9
10. RISOPATRON N 68
11. R I S U E O , Manuel nota 1 4 9
9
12. R O D I E R E , Ren N 10
13. R O J A S , Carlos notai 5 3 6 y 5 3 7 ; N 6 8 y nota 5 6 0 ; 9
nota 6 9 7
14. R O S S E L , Enrique 9
N 8 7 y nota 6 9 7
15. R O S E N D E A., Hugo notas 1 4 9 y 5 1 2
9
16. R O S E N D E S., Hugo N 3 9 y nota 2 6 9
17. R O U B I E R , Paul nota 6 8 6
18. R O U H E T T E , Georges 9
N 7 y notas 1 9 y 2 0 ; N 1 0 y nota 9
5 0 ; notas 6 2 , 6 8 , 7 8 y 9 2
10. R O U S S E A U , Jean J a c q u e i nota 1 0 y N 1 3 9
S -
9
1. SABINO N 8.2.
2. S A L A S N.. Hctor notas 4 3 3 - 4 4 2
3. SALAS-TRICO nota 4 9 2
9
4. S A L E I L L E S , Raymond nota 1 5 5 ; N 2 9 y
9
6 4 5 , 6 5 0 , 6 5 2 ; N 8 2 y nota 6 5 6 ;
INDICE DE PERSONAS CITADAS 441
nota 6 6 1 ; 8 4 y nota 6 6 5 ; N* 8 8
y nota 6 9 0
5. SALLE D E LA MARNIERRE N* 2 9 y nota 1 6 2 ; nota 166
6. S A LV I O J U L I A N O N* 9.a
7. S A M P E R , Francisco notas 4 5 , 4 6 y 4 6 bis
8. SNCHEZ ROMAN nota 1 1 8
9. SANTORO PASSATELLI nota 6 5 5
0. S A N T O S BRLZ, J a i m e nota 1 3 7 ; N* 8 2 y notas 5 0 5 y 5 0 7 ;
notas 5 1 7 y 5 1 9
11. SAVIGNY nota 2 ; N 6 2 ; nota 6 4 1
12. SCAEVOLA, Mudus N* 1 0
x
ia S C O T T , Dun N* 1 3
14. S C H M I D T . Joanna notas 1 4 9 y 5 1 2
15. S C H U L Z , Frita nota 2 5 ; N* 8 . 2 . ; N 1 0 y nota 5 1
18. SCHUPTER nota 6 5
17. SENECA N 1 0
18. S H E E L L I N G , T . C. notas 1 5 0 y 1 5 2
la S H U B I K , Martin nota 1 5 1
20. S L A W S O N , W . David nota 4
21. S M I T H , Adam N* 1 3 y N 5 0 . 1 .
22. S O M A R R T V A , Manuel notas 1 0 7 , 1 1 0 , 2 7 0 , 3 9 4 y 4 5 2 bis
23. S Q U E L L A , Agustn notas 2 0 5 y 3 2 5
24. STAUDINCER-RIEZLER note 6 4 7
25. S T T T C H K I N , David N* 3 7 y notes 2 4 5 y 2 5 0 ; nota 2 8 6
- T -
1. T A L A M O N , Cristian nota 5 3 5
a TEODORICO N 1 1
3. TEOFILO N* 1 0 y note 5 5
4. T E R R E , Francois notes 1 1 y 1 5 4
5. T E Y S S I E . Bernard notas 9 9 , 2 4 0 y 4 4 9
6. THOMASIUS N* 1 3
7. TOMAS D E AQUINO N* 1 3 y 4 9 . 2 .
& T O M A S E L L O , Lesile notas 2 2 5 y 2 4 0 ; N 3 7 y notas 2 4 5
y 251
9. T O P A S I O , Aldo nota 3 5 4
10. T R E I L L A R D , Jacques nota 7 7 0
11. T U N C , Andr nota 5
- u -
1. ULPIANO N* 8.I.5 N* 1 0 y N* 1 1
a U R E N D A Z.. B e l t r i n nota 3 6 3
- V -
1. VALLIMARESCO N ' 3 7 y nota 2 4 6
a VAL V E R D E note 5 3 6
a V R E L A , Ral nota 1 1 1
4. VASSEUR note 1 4 5
5. VELA, Femando nota 4 0
CD
- W -
1. W A L I N E , Marcel nota 6 3 3
2. WINDSCHEID nota 6 4 1
3. W O L F F , H. J . N 7 y nota 1 4 bis
z -
1. ZTTELMANN nota 6 4 1
INDICE D E CONCEPTOS
1. Accin
a) assumpsit N 9
1 4 pgs. 5 5 a 5 7
b) covenant N 9
1 4 pg. 5 5
c) debt N 1 4 pg. 5 4
9
d) deceit N 1 4 pg. 5 5
e) detinue N 1 4 pg. 5 4
9
f) directa N 5 7 . 2 . pg. 2 6 3
g) ex bona fides N 9 . 3 . pg. 2 5
9
. n ) in personam N 1 0 pg. 3 2
9
i) pauliana N 2 1 pg. 8 3
9
j) praescriptts verbis N 9 . 4 . pg. 2 7
9
k) de simulacin N 5 9 . 2 . pg. 2 8 0 y nota 4 8 1
9
1) trespass N 14 pg. 5 5
2. Acciones
a) del procedimiento formulario N 1 0 pgs. 3 2 y s.
9
b) revocatorias concrsales N 2 1 pg. 8 3
3. A c r e e d o r e s de l a s p a r t e s N 9
5 4 . 4 . pg. 2 4 8
4. Acto
9
a ) colectivo N 2 0 pg. 7 8
b) Jurdico unilateral N 9
1 8 pg. 7 3
c) jurdico bilateral N 9
1 8 pg. 7 3
5. A c t o s propios, d o c t r i n a de l o s N 6 0 pg. 2 8 9 y nota 4 9 5
CD
Adhesin 9
nota 5 ; N 2 8 pgs. 1 0 5 y s. N ;
9
9
pgs. 1 0 8 y s.i N 3 0 pgs. 1 1 5 y s.
7. Ambigedad kn e l contrato N 9
7 0 pg. 3 2 5
8. Analoga, e l e m e n t o regula
9
d o r DEL CONTRATO INNOMINADO N 2 5 pg. 1 0 0
9. Aplicacin restringida d e l
TEXTO DEL CONTRATO N 9
7 4 pg. 3 3 6
10. Apreciacin en c o n c r e t o t en
ABSTRACTO N 9
6 2 pg. 2 9 2 y nota 5 0 4
11. Armona de l a s c l u s u l a s d e l
CONTRATO N 9
7 3 pg. 3 3 1
444 INDICE DE CONCEPTOS
12. A s o c i a c i n o c u e n t a s bn
participacin N 5 9 . 1 . pg. 2 7 6
13. Autcoontrato N 3 7 pgs. 151 y s.
14. A u t o n o m a de l a v o l u n t a d ,
doctrina
a ) c o m o enfoque tradicional
d e la contratacin N 3 9 pgs. 1 6 5 y s.
b ) fundamentos N 4 0 pgs. 1 6 7 y s.
B -
1. Bargas* nota 9 2
2. Beneficentia N 1 0 pg. 2 9
3. BrjLATKRAXJDAD GENTICA Y
ratCSOKAL N 9 . 3 . pg. 2 5 ; 9 . 4 . pg. 2 6 ;
N 1 5 pg. 6 0
4. B o l s a s de s u b o o k t r a t a o n N 3 6 pg. 1 5 0
5. Boma pides N 9 . 3 . pg. 2 5 ; N 9 . 4 . pg. 2 6
6. Buena PK
a ) en la interpretacin N 8 5 pgs. 3 7 6 y s.
b ) en la funcin social del
contrato 4 pg. 9
c) objetiva N<. 6 2 y 6 3 pgs. 2 9 1 y s.
d ) principio d e la contratacin N 3 9 pg. 1 6 6
e ) principio general del D e r e c h o N 6 0 pg. 2 8 8
f) subjetiva N 6 1 pgs. 2 8 9 y s.
7. Buenas c o s t u m b r e s nota 3 1 0
- c -
1. Caupicactn de l o s c o n t r a t o s
a) concepto N 8 7 pg. 3 8 7
b ) es posterior a la interpreta
cin N 8 3 pg. 3 6 9 ; N 8 7 pg. 3 8 8
c ) frente a la casacin en e l
fondo N 8 8 pg. 3 9 2 y s.
d ) relacin con el contrato
atfpico o innominado 2 5 pg. 1 0 0
2. C a r t e l ( v e r contrato tipo
unilateral)
3. Casacin en e l fondo
a ) cuestiones d e hecho y de
derecho N 8 7 pg. 3 9 0 ; N 8 9 . 3 . pg. 4 0 5
b ) por errnea calificacin del
contrato N 8 8 pgs. 3 9 2 y s.
c ) por errnea interpretacin
del contrato N 8 9 pgs. 3 9 8 y s.
d ) por infraccin de la ley del
contrato N 5 2 pgs. 2 3 6 y .
e ) y buena fe N 6 2 pg. 2 9 4
INDICE DE CONCEPTOS 445
9
4. CAUCIONES N 2 3 pg. 8 9
5. C A U C I O N E S OTORGADAS P O R
TERCEROS 2 1 pg. 8 0
9 9
6. CAUSA N 1 5 p g . 8 0 y nota 9 1 ; N 4 8 . 6 .
pg. 2 0 1 ; 9 0 p g . 4 1 2
9
7. CAUSA DATA ( O contrapartida) N 9 . 4 . pgs. 2 6 y s.; N 1 0 pgs. 3 1
9 9
y 3 5 ; N 12.2. pgs. 4 0 y s.; N 14
9
pg. 5 4 ; N 1 5 p g . 6 0
8. CAUSAHABIENTES A TTULO
SINGULAR 5 4 . 3 . pgs. 2 4 4 a 2 4 8
0. CELEBRACIN D E L CONTRATO Y
9
B U E N A re N 6 3 . 2 . pg. 2 9 7
9
10. CESIN D E L CONTRATO N 1 8 pg. 7 5
9
IBIDEM Y S U B C O N T R A T O N 3 6 pg. 1 5 1
9
11. CIRCUNSTANCIAS D E L A E S P E C I E N 6 4 p g . 3 0 7 ; No 6 6 pgs. 3 1 3 y
9 9
s.; N 7 4 pgs. 3 3 3 y 3 3 9 ; N 8 0
9 9
pg. 3 6 2 ; N 8 1 pgs. 3 6 3 a 3 6 6 ; N
83 pg. 3 6 8 a 3 7 0
12. CLUSULA
9
a) compromisoria N 3 1 p g . 1 2 1 y nota 1 8 1
9
b) d e aceleracin N 2 8 pg. 1 0 3
9
c) d e garanta general N 2 3 pg. 9 0
9
d) d e n o competencia N 5 4 . 3 . pg. 2 4 7
e) d e n o enajenar nota 4 2 0
f) d e reserva d e la propiedad nota 8
9
g) hardship nota 3 7 0 ; N 5 0 . 1 . pgs. 2 3 0 a 2 3 9
13. CLASULAS
9
a) d e estilo N 7 0 pg. 3 2 8
b) d e readaptacin e n los con-
9
tratos internacionales N 5 0 . 1 . pgs. 2 2 9 a 2 3 2
9
c) usuales N 7 5 pgs. 3 4 1 y s.
14. COMENTARIO ( d e l Corpus Iuris
9
Civilis) N 1 1 pg. 3 6
9 9
15. COMMCM L A W N 11 pg. 3 7 ; N 1 4 pgs. 5 4 a 5 7
y note 8 7
16. COMODATO ( D e r e c h o romano
9
clsico) N 1 0 pg. 3 1
9
17. COMPRAVENTA SIMULADA N 5 9 . 1 . pg. 2 7 8 y notas 4 7 6 y 4 7 7
18. COMPROMISO, CONTRATO D E n o t e 1 8 1 ; N ' 3 3 . 1 . p g . 1 2 9 y nota
193
19. CONDICIN, C O M O MODALIDAD E N
9 9
CONTRATOS N 2 2 pg. 8 6 ; N 9 2 pgs. 4 2 0 y s.
20. CONDICIONES G E N E R A L E S D E LA
9
CONTRATACIN N 3 4 pgs. 1 4 1 y s.
21. CON S E N S U A L I S M O
9
a) e n e l D e r e c h o espaol N 1 2 . 4 . p g . 4 4 y nota 7 2
9
b) e n los tiempos modernos N 1 3 pgs. 4 8 y s.
9 9
c) principio d e l consensualismo N 3 9 p g . 1 6 8 ; N 4 1 pgs. 1 7 3
a 176.
Ibdem, excepciones y
9
atenuantes N 4 2 pg. 1 7 6 a 1 8 4
446 NDICE DE CONCEPTOS
d) restricciones al consensua-
lismo N 13 pg. 5 0 ; 2 4 pg. 9 2
e) tesis de la espiritualizacin
del contrato N ' 12.2. pgs. 3 9 y s.
22. CONSBNTIMDEN'ro
a) formacin del
consentimiento N 4 1 pg. 173 y nota 2 7 7
b) importancia en el Derecho
romano primitivo N 9 . 1 . pg. 2 2
c) importancia en el Derecho
romano postclasico N 9 . 4 . pg. 2 5
d) relevancia en el contrato de
.adhesin N 2 9 pg. 1 0 9
e) solus consensus obligat N 1 2 . 1 . pg. 3 8
83. GoNsnmtATiON notas 1 4 BB y 5 0 ; N 15 pg. 5 8 y
notas 8 8 , 9 1 y 9 2
24. Consumidor, p r o t e c c i n del nota 8 7 ; N 3 4 pg. 141
25. CarrrtENnA e n t r e pautes
a) requisito de la interpreta
cin contractual N 6 9 pg. 3 2 4
b) causas de ella N 7 0 pgs. 3 2 4 a 3 2 7
26. Contractos 10 pgs. 3 3 y *.
27. Contrato
1 ) a cargo de'tercero ver promesa d e hecho ajeno
2) accesorio N 2 3 pgs. 8 9 y s.
3) administrativo nota 1
4) aleatorio N 2 2 pgs. 8 4 a 8 9
5) bajo sello (contract under
seal) N* 1 5 pgs. 5 8 y a.
6) bilateral ( o sinalagmtico
perfecto) N 1 8 pgs. 7 3 a 7 5
7 ) bilateral-gratuito N 2 1 pgs. 8 1
8) civil y mercantil nota 1 3 6
9 ) claro N 6 8 pgs. 3 1 8 y s.
10) colectivo N 4 pg. 8 ; N 2 7 pgs. 103 y i.
1 1 ) como acuerdo de volunta
des N 1 2 . 1 . pg. 3 8
1 2 ) como acto gentico de la
relacin jurdica y como ve
lacin (uridica ya consti
tuida N 15 pg. 5 9 ; N 3 3 . 4 . pgs. 1 3 3 a
135; N 3 7 pg. 1 5 5 ; N 4 8 . 4 . pgs.
9
1 9 6 y s.; N 4 6 . 6 . pgs. 2 0 0 y s.;
N 7 8 pg. 3 5 4
13) como acto privado N 10 pg. 3 1
14) comn (simple contract) N* 1 5 pgs. 5 8 y s.
15) concepto moderno (concep
cin subjetivista) N 12.1. pgs. 3 8 y s.
16) con efectos reales y con
efectos personales nota 1 3 4
17) condicional ver condicin
18) conexos o interconectados nota 9 9
19) conmutativo N 2 2 pgs. 8 4 a 8 9
20) consensual N 9.4. pgs. 2 5 y a.
N 2 4 ugs. 9 1 a 9 3 ; N 4 1 pgs. 173
a 176
NDICE DE CONCEPTOS 447
49.4. contrato en la E d a d
Media N 12 pgs. 3 8 a 4 6
49.5 contrato en los T i e m
pos Modernos 13 p i g s . 4 6 a 5 1
50) individual 2 7 pgs. 1 0 3 a 1 0 5
9
51) innominado ( o a t i p i c o ) N 9.4. pgs. 2 6 a 2 8 ; N 1 0 pg. 3 5 ;
N 2 5 pgs. 9 7 a 1 0 0 .
9
52) intuito personae N 2 1 pg. 8 2
53) l e y (contrato-ley) N* 3 5 pgs. 1 4 3 a 147
9
54) libremente discutido N 2 8 pg. 1 0 5
9 9
55) Btteris N 8 . 1 . pg. 1 8 ; N 9 . 3 . pg. 2 4
9
56) necesario N 3 3 pg. 127
9
57) nominado ( o tpico) N 2 5 pgs. 9 7 a 1 0 0
58) normado ver contrato dirigido
9
59) obscuro N 6 9 pgs. 3 2 2 y s.; N 7 0 pg. 3 2 5
9
60) oneroso N 2 1 pgs. 7 8 a 8 4
9
61) plurilateral (asociativo) N 2 0 pgs. 7 6 a 7 8 y noto 1 0 6
9
62) por adhesin N 2 8 y N 2 9 , pgs, 107 y s.
82.1. reglas de interpre
9
tacin N 2 9 pgs. 1 0 8 y s.
62.2. soluciones a sus in
9
convenientes N 3 0 pgs. 1 1 5 a 1 1 9
63) por cuente de quien c o
9
rresponda N 3 8 pgs. 1 5 9 a 161
9
64) por persona a nombrar N 3 8 pgs. 1 5 7 a 1 5 9
9
65). preparatorio N 3 1 pgs. 1 1 9 a 121
9
68) principal N 2 3 pg. 8 9
9
67) real N 9 . 3 . pg. 2 4 ; N 9 . 4 . pgs. 2 6 y
9
s.; N 1 2 . 3 . pg. 4 4 ; N 2 4 pgs. 9 1
9
a 9 5 ; N 4 2 ogs. 1 7 8 y s.
9
68) sinalagmtico imperfecto N 1 9 pgs. 7 5 y s.
9
89) sin voluntad . N 4 6 . 6 . pg. 2 0 0
70) sobre el patrimonio de un
tercero noto 4 5 2
9 9
71) solemne N 12.2. pg. 3 9 ; N 2 4 pgs. 9 1 a
9
9 5 ; N 4 2 pgs. 1 7 6 y s.
9
72) sovitico N 1 6 pgs. 6 2 a 68.
73) tipiddad
9
73.1. D e r e c h o Romano N 1 0 pg. 3 2
9
73.2. E d a d Media N 1 2 A pg. 4 1
9
74) Upo N 3 4 pgs. 1 3 8 a 1 4 0
74.1. unilateral o crtel N 3 4 pg. 1 3 9
9
74.2. bilateral N 3 4 pgs. 1 3 9 y s.
74.3. c o m o solucin a la
9
adhesin N 3 0 pg. 1 1 8
9
75) unilateral N 1 8 pgs. 7 3 a 7 5
9
76) unateral-oneroso N 2 1 pgs. 7 9 a 8 1
9 9
77) verbis N 8 . 1 . pg. 1 8 ; N 9 . 3 . pg. 2 4
9 9
28. CONVENCIN N 2 pg. 4; N 1 8 pg. 73
30. C O R R E T A J E ( O contrato de me
9
diacin) N 2 1 pg. 8 0
32. C U M P L I M I E N T O D E L CONTRATO
a) directamente por un tercero N" 1 8 pg. 6 5 y nota 9 8
b) y buena fe N 6 3 . 3 . pg. 2 9 8 a 3 0 0
33. CUMPLIMIENTO REAL DE LAS
OBLIGACIONES CONTRACTUALES E N
LA U R S S N 16 pg. 65
1. DAMMATSO N 6 pg. 12
3. DECLARACIN DE VOLUNTAS, NO
CIN OBJETIVA N 8 0 pgs. 3 5 7 y s. y nota 6 3 7
4. DEED O SPECIALITT (ver tam
bin contrato bajo sello) No 1 5 pgs. 5 8 y s.
5. DERECHO
a) comn N* 1 1 pg. 3 7
b) concepcin racionalista N* 4 0 . 1 . pg. 1 6 8
c) del consumo nota 3 1 4
d) intermedio 1 1 pg. 3 5
e) legal d e retencin ( e n el
contrato sinalagmtico im
perfecto) N* 1 9 pg. 7 6
f) natural N 8 . 2 . pg. 2 1 ; N* 1 2 . 1 . pg. 3 8 ;
nota 7 4
) natural racionalista N* 1 3 pg. 4 8 ; N* 4 0 . 1 . pg. 1 6 8
S) objetivo N 1 0 pg. 3 2
i) subjetivo N 1 0 pg. 3 2
6. DESNATURALIZACIN DEL CON
TRATO N 8 9 . 2 . pgs. 3 3 9 a 4 0 4
7. DOLO nota 3 4 1 ; N* 6 3 . 1 . pg. 2 9 6
8. D O M I N I O , D E R E C H O GARANTIZADO
CONSTITUCIN A L M E N T E N 35 pg. 147
- E
1. EFECTO:
a) absoluto o expansivo de los
contratos N 5 3 p g . 2 4 2 y nota 4 1 6 ;
So 5 7 pgs. 2 6 1 a 2 6 6 .
b) relativo d e los contratos N> 3 9 p g . 1 6 6 ; N* 5 3 y
N 5 4 pgs. 2 4 1 a 2 4 9 .
excepciones al efecto rela
tivo N 2 7 p g . 1 0 3 ; N 5 5 pgs. 2 4 9 a 2 5 8
2. EFECTOS:
a) de los actos jurdicos N 83 pg. 368
b) particulares de los contratos
bilaterales N* 1 8 pg. 7 4 ; > 9 0 y . pgs. 4 1 1
y a.-, ( v e r adems: excepcin d e con-
450 INDICE DE CONCEPTOS
5. FORMALIDADES
N9 8 3 pgs. 3 6 8 a 3 7 0
a) a d solemnitatem
NO 4 2 pg. 1 7 7
NDICE DE CONCEPTOS 451
b) atipicas N 4 2 pg. 1 8 3
c) convencionales N 42 pg. 1 8 2
d) de prueba 4 2 pgs. 1 8 0 a 1 8 2
e) de publicidad N 4 2 pgs. 1 7 8 y s.
6 8 pg. 2 6 8
f) habilitantes 4 2 pg. 1 7 8
g) limitantes al principio de la
autonoma de la voluntad 24 pg. 92
FORMALISMO
a) D e r e c h o griego N 7 pg. 1 6
b) D e r e c h o romano 9 . 1 . pgs. 2 1 a 2 3
c) E d a d Media 1 2 . 2 . pgs. 3 9 y s.
d) D e r e c h o germano 1 2 . 3 . pgs. 4 3 y s.
e) D e r e c h o espaol 1 2 . 4 . pgs. 4 4 y s. nota 7 2
f) D e r e c h o ingls N 1 5 pgs. 5 8 y s.
g) ventajas N 4 3 pgs. 1 8 4 a 1 8 6
7. FRANCHISEMC, C O N T R A T O D E N 4 pg. 7 ; N 2 5 pg. 9 9 ; nota 1 3 8
8. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
a) clasificacin de Hernndez-
Gil y aplicacin a los con-
tratos N 3 3 . 4 . pgs. 1 3 4 y s.
b) en el D e r e c h o sovitico 1 6 pg. 6 4 y nota 9 5
9. FUERZA OBLIGATORIA DEL CON-
TRATO N 45 pgs. 1 9 1 y s.
a) fundamentos 39 pgs. 1 6 6 y s.;
N 46 pgs. 1 9 3a 2 0 1
b) frente al juez 48 y 4 9 pgs. 2 1 1 a 2 2 5
c) frente al legislador 47 pgs. 2 0 2 y s.
d) frente a las partes 50 pgs. 2 2 5 y s.
- G
HOMBRE R A Z O N A B L E , C R I T E R I O DE
INTERPRETACIN CONTRACTUAL
OBJETIVA N 8 2 pgs. 3 6 6 a 3 6 8 ; 8 5 pgs.
3 7 7 y s.
2. H O M O L O G A C I N D E UN C O N T R A T O
N 3 0 pg. 117
3. HOTELERA U HOSPEDAJE, CON
TRATO D E
25 pg. 99
I -
IMPREVISIN, DOCTRINA D E LA 1 8 pg. 75; 48 pgs. 2 1 3 a
2 1 6 ; 4 9 pgs. 2 1 6 a 2 2 5 ; 63.3.
pg. 2 9 9
a) y el contrato conmutativo 2 2 pg. 8 8
b) y el contrato d e tracto suce
sivo 2 6 pg. 1 0 2
452 NDICE DE CONCEPTOS
2. Indemnizacin p o r a c t o l c i t o
de l a a d m i n i s t r a c i n nota 3 5 7
3. individualismo j u r d i c o N 1 3 "pg. 4 8 ; N 4 0 . 1 . pg. 1 6 9 ;
N* 7 9 pgs. 3 5 4 y s.
4. Inexicebiudad d e l c u m p l i m i e n
t o DEL CONTRATO BASADA EN LA
BUENA r N 6 3 . 3 . pg. 2 9 6
5. Inoponuuxjdad 5 8 pgs. 2 6 7 a 2 7 3
6. Inscripcin d e l c o n t r a t o , c o
mo FORMA DE CUMPLIRLO N 2 4 pg. 9 3
7. Intamcibujdad d e l contrato N 4 7 . 1 . pgs. 2 0 2 y s.
8. Interdependencia de l a s obli
g a c i o n e s EN EL CONTRATO BILA
TERAL N 1 8 pg. 7 4 ; N 9 0 pg. 4 1 1
9. Intereses. Escrituracin del
p a c t o que l o s e s t a b l e c e e n
o p e r a c i o n e s d e c r d i t o de di
nero N9 4 2 pg. 181 y nota 3 0 1
10. Intehpolacnnes, de los in
terpretes N* 11 pg. 3 8
11. Interpretacin del contrato No- 6 4 y s., pgs. 3 0 5 y s.
a) autentica N 7 4 pgs. 3 3 8 y s.
b) basada en la buena fe N 6 3 . 1 pg. 2 9 9 y nota 5 2 2 .
c) casos d e interpretacin legal N 7 2 pg. 3 2 9
d) cuestiones de hecho y de
derecho N 8 6 pgs. 3 8 4 y s.; N 8 9 . 2 . pg.
4 0 2 ; 8 9 . 3 . pgs. 4 0 5 y s.
e) literal N 8 0 pg. 3 6 1 ; N 8 1 pg. 3 6 3 ;
N 8 3 pg. 3 7 0
f) prueba e interpretacin 7 4 pg. 3 3 4
g) reglas de interpretacin N 6 5 pg. 3 1 1 ; N 7 1 pgs. 3 2 8 y
s.; N 7 3 a N 7 7 pgs. 3 3 0 a 3 5 0
h) requisito de la interpreta
cin N 6 9 pg. 3 2 4 ; N 7 0 pgs. 3 2 4 a
327
i) sistemas d e interpretacin
1.1. subjetivo N 3 9 pg. 1 6 6 ; N 6 5 a N 7 9 pgs.
309 a 355
1.2. objetivo N9 3 9 pg. 1 6 6 ; N9 8 0 a N9 8 5 pgs.
357 a 3 8 0
1.3. conclusiones sobre sis
temas d e interpretacin N9 8 6 pgs. 3 8 0 a 3 8 6
12. I n t e r p r e t a c i n de l a d e c l a r a '
9
cbn N 8 3 pg. 3 7 0
13. Interpretacin del testamento N9 7 4 pgs. 3 3 4 y s.; notas 5 8 5 y 5 8 6
14. Irresponsabilidad, p a c t o s de N9 6 1 pg. 2 9 0
15. I u s COGENS N9 4 0 . 2 . pg. 1 7 0
Justicia c o n t r a c t u a l N9 4 6 . 5 pg. 1 9 9
INDICE DE CONCEPTOS 453
- L -
1. L E A S I N G , CONTRATO D E N 2 5 p g . 9 9
2. LENGUAJE, EN L A INTERPRETA
CIN OBJETIVA 8 4 pgs. 3 7 1 a 3 7 3
3. LESIN
a) c o m o solucin a la adhesin.
Visin e n D e r e c h o compa
rado 3 0 pgs. 1 1 8 y s.
b) enorme, e n e l common law 1 5 pg. 6 2
c) y buena fe 6 3 . 2 . pg. 2 9 7
d) y contrato conmutativo 2 2 pg. 8 8
4. L E Y , CONCEPTO GRIEGO N 7 pg. 14
7. L I B E R A L I S M O ECONMICO, FUNDA
M E N T O D E L A D O C T R I N A DE L A
AUTONOMA D E L A VOLUNTAD 4 0 . 2 . pgs. 169 a 171
1. MANDATO
a) c o n representacin 3 8 pg. 1 5 8
b) e n el D e r e c h o romano 1 0 pg. 3 1
c) n o remunerado o gratuito 21 pg. 81
d) relacin c o n e l contrato por
persona a nombrar N 3 8 pg. 1 5 7
e) sin representacin N 3 8 p g . 1 5 8 ; 5 9 . 1 . pg. 2 7 6
2. MANTENCIN P O R E L LEGISLADOR
DE CONTRATOS EXPIRADOS N 4 7 . 1 . pg. 2 0 3
3. MODIFICACIN P O R E L LEGISLA
DOR D E CONTRATOS E N CURSO 4 7 . 1 . pgs. 2 0 2 a 2 0 7 ; 47.2.
pgs. 2 0 9 y s.; y nota 358 bis
2. NATURAL EXTENSIN D E L A D E
CLARACIN N 7 4 pg. 337
454 INDICE DE CONCEPTOS
9
3. Nexum N 9 . 1 . pg. 2 2 ; N 1 0 pg. 3 2
4. Norma fundamental del or
9
den jurdico N 4 6 . 4 . p i g . 1 9 7 , y nota 3 3 1
9
5. Normas supletorias N 7 2 pgs. 3 2 9 y s.
6. nudum pactum obucationxm
NON PARir N 8.1. pg. 1 7 ; N 1 0 pg. 3 3 ; N
9
9 9
Obligaciones:
9
a) ambulatorias (propter r e m ) N 5 4 . 3 . pg. 2 4 6
b) condicionales 9 2 pgs. 4 2 0 y 4 2 1
c) de garanta, en los contratos
9
onerosos N 2 1 pg. 8 2
9
d) legales y el contrato forzoso N 3 3 . 5 . pgs. 1 3 5 a 137
9
e) res ti tutoras N 2 4 pg. 9 4 y nota 1 3 0
Obscuridad d e l c o n t r a t o , c o
m o requisito de l a interpre
9
tacin 67 a 6 9 pgs. 3 1 5 a 3 2 4 ; N
8 9 . 2 . pgs. 4 0 0 y s.
. o p o n i b n j d a d de un c o n t r a t o
e n va r x t r a o c n t r a c t u a l
a ) Por terceros a las partes N' 5 7 . 2 . pg. 2 6 4
9
b) Por las partes a terceros N 5 7 . 2 . pgs. 2 6 5 y 2 6 6
I. Orden publico nota 3 1 0
9
P a c t a , sunt servanda N 8.2. pg. 1 9 y nota 3 0 ; N 4 5 pg.
191
9
2. P a c t o comisorio N 9 2 pg. 4 2 1
9
3. Pactos, en Derecho romano N 9 . 4 . pg. 2 6 ; N 1 0 pg. 3 3
4. Palmata N' 1 2 . 3 . pg. 4 4
5. Parte
a) concepto 54. pg. 2 4 3
b) formal, en . e l contrato por
cuenta de quien corres
9
ponda N 3 8 pgs. 1 5 9 y s.
c ) fungible, en el contrato por
persona a nombrar N 9
3 8 pg. 1 5 8
8. Plazo, caducidad convencio
9
n a l DEL N 2 6 pg. 1 0 3
7. Poder d i s c r e c i o n a l d e l juez N 9
6 2 pg. 2 9 1
8. Posesin
9
a ) de cosa ajena N 6 1 pg. 2 9 0
9
b ) de derechos N 4 7 . 2 . pg. 2 0 8
INDICE DE CONCEPTOS 455
14. PROHIBICIN, D E D I C T A R N O R M A
RETROACTIVA RESPECTO A L DERE
CHO D E PROPIEDAD N 4 7 . 1 . pg. 2 0 7
15. PROMESA GERMANA D E FIDELIDAD N 1 2 . 3 . pgs. 4 3 y s.
17. PROPIEDAD
a) privada N ' 9 . 1 . pg. 2 1
b) sobre derechos personales 3 5 pg. 1 4 7 y n o t a s 2 3 6 y 2 3 8 ;
4 7 . 1 . pgs. 2 0 5 y s. N 4 7 . 2 p g s .
;
207 a 2 1 0
18. PRUEBA
a) d e la convencin o contrato N 4 2 pg. 1 8 2 ; N* 7 4 pg. 3 3 5
b) d e las circunstancias d e la
especie N 7 4 pgs. 3 3 5 y s.
- Q -
6. RESCIUACIN N* 5 1 p g s . 2 3 3 y s.
7. RESCISIN nota 3 9 7
9. RESOLUCIN
a) efecto e n el contrato de
tracto sucesivo 2 6 pg. 1 0 2
b) por excesiva onerosidad so
brevenida ver imprevisin
c) por inejecucin N 1 8 pg. 7 4 ; 9 2 pgs. 4 1 9
423
456 NDICE DB CONCEPTOS
1. SEGURO
a) contrato de 2 2 pg. 8 7
b) obligatorio N 3 3 . 1 . pg. 1 2 8 y nota 1 9 0
2. SENTIDO NATURAL D E L A S CLAU
SULAS ( i n t e r p r e t a c i n ) N 7 3 pgs. 3 3 2 y s.
3. SIMULACIN 5 9 pgs. 2 7 4 a 2 8 5 ; 1 0 pg.
30
4. SINALACMA nota 2 7 ; N 9 . 4 . p g . 2 8 ; 1 0 pg.
35
a) e n Aristteles N 7 pg. 1 6
b) en e l contrato griego N 7 . pg. 1 4
c) relacin con la consideration N 1 5 pg. 6 0
5. SOCIEDADES CIVILES, DISOLUCIN
T LIQUIDACIN N 5 4 . 3 . pg. 2 4 8
6. STIPULATE) 9 . 3 . pg. 2 4 ; N 9 . 4 . pg. 2 8
7. SUBCON T R A T O N 3 6 pgs. 1 4 8 a 1 5 2
8. S U B MANDATO CIVIL O DELEGA
CIN N 3 6 pg. 1 4 8
9. -SUJETOS
a) concernidos por e l principio
d e l efecto relativo d e l o s
contratos N 5 4 pgs. 2 4 3 a 2 4 9
b) multiplicidad d e sujetos
(contrato plurilateral) N 2 0 pg. 7 6
NDICE DE CONCEPTOS 457
- T
1. TEORA
a) d e los juegos N 2 8 pgs. 1 0 5 y 1 0 6
b) d e los riesgos ver riesgos
2. TERCEROS ABSOLUTOS (penitus
extranei) N 54.2. pg. 2 4 4
3. TERMINACIN D E L CONTRATO N 5 1 pgs. 2 3 3 a 2 3 5
4. T O R T (delito) 1 4 pg. 5 4
T O R T O P INTERPERENCE 5 7 . pg. 2 6 5
-
1.' U L T R O CTTROQUE O B L I G A R I 8 . 1 . pg. 1 8 ; 9 . 3 . pg. 2 5 ;
10 pg. 3 4
2. Usos, E N L A INTERPRETACIN
CONTRACTUAL 7 5 pg. 3 4 1 ; 7 8 pg. 3 5 3 ;
8 4 pgs. 3 7 1 a 3 7 6
3. U T I L I D A D , C O M O C R I T E R I O PARA
DIFERENCIAR A L CONTRATO GRA
T U I T O D E L C O N T R A T O ONEROSO 2 1 pg. 7 9 y nota 1 0 8
- V
- W -
PRIMERA PARTE
CAPTULO PRIMERO
"~1. Generalidades 3
^2. E l concepto del contrato en el Cdigo Civil 4
3. Elementos de los contratos 5
4. Funciones econmica y social de los contratos 6
^5. Subfunciones de los contratos 9
CAPTULO SEGUNDO
6. Generalidades 11
7. Perspectiva del contrato en el Derecho griego de la antigedad 13
8. Perspectiva general del contrato en el D e r e c h o R o m a n o . E l m-
todo jurdico en Roma 17
' 8.1. E l contrato como relacin jurdica bilateral ya formada . . 17
8.2. Ideas de Michel Villey 19
9. Perspectiva particular del contrato en el D e r e c h o R o m a n o . . 21
9.1. El consentimiento no es la base de las obligaciones contrac-
tuales 21
9.2. Surgid primero el delito o el contrato? 23
9.3. Concepcin amplia y concepcin restringida del contrato en
la poca clsica 24
9.4. E l contrato en la poca postclsica 25
10. E l contrato en R o m a , segn los estudios de Rouhette 28
Cul es la concepcin del contrato que tuvieron los jurisconsultos? 30
460 INDICE DE MATERIAS
CAPTULO TERCERO
SEGUNDA PARTE
X CLASIFICACIONES Y CATEGORAS
CONTRACTUALES
J7. Generalidades 71
CAPTULO PRIMERO
CAPTULO SECUNDO
Captulo Tercero
^ CATEGORAS CONTRACTUALES
TERCERA PARTE
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA
CONTRATACIN
Captulo Primero
LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
Captulo Secundo
CAPTULO TERCERO
EL PRINCIPIO D E LA LIBERTAD C O N T R A C T U A L Y
SU D E T E R I O R O
CAPTULO CUARTO
. CAPTULO QUINTO
t * 3 . Generalidades . . 241
. A. Sujetos concernidos por el principio del erecto relativo de los contratos 243
INDICE DE MATERIAS 463
CAPTULO SEXTO
CUARTA PARTE
CAPTULO PRIMERO
CAPTULO SEGUNDO
CAPTULO TKRCEH
INTERPRETACIN Y CALIFICACIN D E LOS
CONTRATOS F R E N T E A L R E C U R S O
D E CASACIN E N E L F O N D O
QUINTA PARTE
EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS
SINALAGMTICOS
j 90. Panorama de los efectos particular y fundarnostadn . . . . 411
sjjcH. LA excepcin del contrato no cumplida . . . . . . . . . 414
Requisitos para que se acoja la excepcin del contrato no cumplido 41fl
Efectos de la excepcin de contrato no cumplido 418
92. La resolucin por inejecucin , , . 419
^3)3, La teora de los riesgo* 424
83.1. Planteamiento del prolAema de los resgot ti materia con-
tractual 424
93.2. Teora de los riesgos en caso de extincin de una obligacin
de dar , . 427
Breve explicacin hlttrica 428
93.3. Teora de los riesgos en caso de extincin de una obligacin
de hacer o de no hacer 431