Seor:

JUEZ CIVIL DEL CIRCUITO (Reparto).

Bogot D. C.

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REF: Accin de tutela de Gustavo Villegas ngel contra

EPS Seguro Social, seccional Bogot.

DORA CONSUELO BENTEZ TOBN, mayor de edad, domiciliada en esta ciudad,

abogada titulada, con tarjeta profesional nmero 26.960 e identificada con cdula de
ciudadana nmero 24.316.025, presento a usted el poder que me confiri GUSTAVO
VILLEGAS NGEL, tambin mayor de edad, domiciliado en Bogot, con cdula de
ciudadana 3.611.408, por lo cual pido me reconozca personera y de conformidad con
dicho mandato instauro demanda de tutela contra la EPS Seguro Social, con sede en
esta ciudad, toda vez que con su actuacin le est vulnerando a mi poderdante el derecho
a la salud (Art. 49 C. P.), en conexidad con los derechos fundamentales de la vida (Art. 11
C. P.), el derecho a una vida digna y a la seguridad social (Art. 48 b.), o cualquier otro
derecho que a raz del anlisis que de los hechos planteare ms adelante, usted
considere que resulta vulnerado o infringido por la entidad accionada.

HECHOS:

PRIMERO: GUSTAVO VILLEGAS NGEL es pensionado del Seguro Social y se

encuentra inscrito como afiliado al sistema de salud de dicha entidad, desde el ao 1967.

SEGUNDO: A mi citado poderdante le diagnosticaron CNCER DE PRSTATA y como

parte del tratamiento le prescribieron inyecciones de Zolades DPTO (GOSERELINA),
ampolletas por 3.6 miligramos, para aplicar una cada mes.

TERCERO: El medicamento en mencin lo orden el mdico RIGOBERTO ALFONSO

REYES GMEZ, cirujano urlogo adscrito a Colsanitas, orden que ratific la doctora
DELMA LUCA ZEA LLANOS, radio-oncloga del Hospital Universitario San Ignacio de
esta ciudad, galenos pertenecientes a la red contratada por el Seguro Social.

CUARTO: El 27 de marzo de esta anualidad, mi poderdante pidi la correspondiente

autorizacin para la obtencin de dicho medicamento al Comit Tcnico Cientfico de la
entidad tutelada.
QUINTO: El pasado 3 de abril, la entidad accionada contest la peticin en mencin en
forma negativa, tras de argumentar que el medicamento se encuentra fuera del Plan
Obligatorio de Salud.

SEXTO: El alto costo del medicamento en mencin, junto con la imposibilidad econmica
de poderlo cubrir en forma directa mi poderdante, aunado al hecho indiscutible de que los
medicamentos para enfermedades de alto riesgo deben ser asumidas por las respectivas
entidades prestadores de salud, hace imperiosa la presentacin de este escrito de tutela,
para prever adems cualquier otro trmite administrativo que por su dilacin ponga en
riesgo la vida del accionante.

PRETENSIONES:

PRIMERA: Que de manera urgente y en forma definitiva, se ordene a la EPS del ISS,
seccional Bogot, que proporcione a mi poderdante el medicamento referido, al igual que
cualquier otro tratamiento que le ordenen sus mdicos tratantes, en razn de la
enfermedad ruinosa y catastrfica que padece.

SEGUNDO: Que como concesin legal especial se le permita a la entidad accionada que
repita contra la subcuenta de enfermedades catastrficas y ruinosas del fondo de
solidaridad y garanta, FOSYGA del sistema general de seguridad social en salud.

MEDIDA CAUTELAR:

Por cuanto con los hechos narrados se evidencia que la entidad accionada vulnera el
derecho fundamental de la vida de mi mandante, pido a usted seor Juez que como
medida previa lo proteja y ordene de forma inmediata y urgente la entrega del
medicamento previamente reseado, por cuanto cualquier trmite subsiguiente pone en
riesgo la vida del tutelante.

ARGUMENTOS JURDICOS:

1.- Segn la jurisprudencia, el derecho a la salud es tutelable en su condicin de

derecho derivado de la vida. No es un Derecho fundamental autnomo. Frente a ese
derecho, surge, en principio, el correlativo deber del Estado de `organizar, dirigir y
reglamentar la prestacin de servicios de salud a los habitantes y de saneamiento
ambiental conforme a los principios de eficacia, universalidad y solidaridad (art. 49 C.P.)
Estos tres principios tambin estn reseados en el artculo 48 de la Constitucin que
establece el mecanismo instrumental para que el derecho a la salud sea una realidad, ese
instrumento es la SEGURIDAD SOCIAL como un servicio pblico de carcter obligatorio e
irrenunciable para todos los habitantes de Colombia.
Consecuencialmente, la seguridad social se torna derecho fundamental, cuando se trata
de proteger la vida en razn de que existen para las personas los DERECHOS A ALGO y
dentro de stos se ubica el derecho a la seguridad social, porque ello contribuye a
defender la vida, de ah que pertenezca a los llamados DERECHOS PRESTACIONALES.

El derecho social a la salud y a la seguridad social, lo mismo que los dems derechos
sociales, econmicos y culturales, se traducen en prestaciones a cargo del Estado, que
asume como funcin suya el encargo de procurar las condiciones materiales sin las
cuales el disfrute real tanto de la vida como de la libertad resultan utpicos o su
consagracin puramente retrica. No obstante la afinidad sustancial y teleolgica que
estos derechos mantienen con la vida y la libertad - como que a travs suyo la
Constitucin apoya, complementa y prosigue su funcin de salvaguardar en el mximo
grado tales valores superiores -, las exigencias que de ellos surgen no pueden cumplirse
al margen del proceso democrtico y econmico`

Es decir, el derecho a la salud y el derecho a la seguridad social son derechos

prestacionales propiamente dichos que para su efectividad requieren normas
presupuestales, procedimiento y organizacin, que viabilizan y optimizan la eficacia del
servicio pblico y que sirven adems para mantener el equilibrio del sistema. Son
protegidos, se repite, como derechos fundamentales si est de por medio la vida de quien
solicita la tutela (Sentencia SU 480/97 M. P. Alejandro Martnez).

Lo expuesto implica, sin duda, que la renuencia por parte de la entidad prestadora de
salud para la entrega del medicamento que requiere con urgencia mi mandante,
constituye una flagrante violacin de sus derechos fundamentales como as lo ha definido
invariablemente la jurisprudencia constitucional, cuando, adems de expresar lo
previamente citado, ha dicho que,

3. De manera reiterada, sta Corporacin ha sostenido que el derecho a la

salud es un derecho que se hace acreedor de la proteccin constitucional1 en
los eventos en que por concedida, su perturbacin pone en peligro o acarrea
la vulneracin de la vida u otros derechos fundamentales de las personas,
circunstancia que amerita necesariamente una resolucin oportuna por va de
la accin de tutela y en consecuencia, la proteccin efectiva de los derechos
invocados. Por consiguiente, la atencin idnea y oportuna, los tratamientos
mdicos, las cirugas, la entrega de medicamentos, etc., pueden ser objeto de
proteccin constitucional, en situaciones en que la salud adquiera el carcter,
por conexidad, de derecho fundamental. (T-231 de 1999).

2.- Es tal la proteccin constitucional que se confiere a los pacientes que padecen
enfermedades de alto riesgo, que an en aquellos eventos en los que los afiliados o
los beneficiarios no cumplen con los presupuestos bsicos para hacerse
acreedores de los servicios mdicos, se les confiere el derecho a recibir todo tipo
de tratamiento, sin miramiento alguno, lo que evidencia an ms la injustificada
actitud de la accionada que en el caso de mi mandante, -quien supera con creces el
periodo mnimo de cotizacin-, se neg a entregarle los medicamentos prescritos.

Parte la jurisprudencia de la Corte Constitucional del siguiente principio bsico,

pues en tales eventos prima la prevalencia de los derechos fundamentales a la
vida, a la salud y a la integridad fsica de las personas (Sentencia de tutela de 28
de agosto de 2000 M. P. Alvaro Tafur Galvis), para concluir que,

1
Al respecto se deben consultar las sentencias SU- 111 de 1997 ; Su-039 de 1998 ; T-236 de 1998 ; T-395 de
1998 ; T-489 de 1998 : T-560 de 1998, T-171 de 1999, entre otras.
 As las cosas, cuando el usuario del Plan Obligatorio de Salud del rgimen
contributivo, requiera atencin mdica por una enfermedad cuyo tratamiento
sea de alto costo, y no cumpla con el perodo mnimo de cotizacin, debe ser
atendido por la entidad de salud a la que est afiliado, pero con la condicin
de que pague una suma determinada por los servicios prestados, que segn
la norma antes transcrita es "el porcentaje en semanas de cotizacin que le
falten para completar los perodos mnimos contemplados" en ese mismo
artculo. No se olvide que el usuario pertenece al rgimen contributivo y, por
tanto, se presume su capacidad de pago. Pero qu ocurre cuando se
presentan casos de urgencia?. En estos eventos, la misma ley 100/93 en su
artculo 168, obliga a todas las entidades de salud de carcter pblico o
privado, a prestar los servicios mdicos correspondientes a todas las
personas independientemente de su capacidad de pago. El costo de estos
servicios est a cargo del Fondo de Solidaridad y Garanta o de la Entidad
Promotora de Salud a la que est afiliado el usuario, respectivamente.
(Sentencia C-112 de 25 de marzo de 1998, sobre constitucionalidad de la ley
100 de 1993).

Y es que el tema relacionado con la salud, especialmente cuando sta es de

carcter perentorio para proteger la vida de una persona, escapa a cualquier
consideracin, por eso en sentencia de tutela 297 de 2001, de marzo 21, con
ponencia de Clara Ins Vargas Hernndez, se dijo:

3.2. La proteccin y conservacin del derecho a la vida escapa a cualquier

discusin de carcter legal o contractual. No es aceptable que en un Estado
Social de Derecho, fundado en el respeto de la dignidad humana ( artculo 1 de
la Constitucin), y en la conservacin del valor de la vida ( Prembulo y
artculo 11 de la Constitucin), se pueda tolerar que ante el apremio de un
individuo de recibir un tratamiento mdico para conservar su existencia, se
antepongan intereses de carcter econmico, o una disposicin de carcter
legal, (..)

3.- La enfermedad sufrida en el momento por mi mandante se conoce por la

jurisprudencia como ruinosa y catastrfica para distinguirla de las menos peligrosas y
conferirle al mismo tiempo una mayor proteccin que supone igualmente mximas
exigencias en torno al tratamiento, el cual, segn lo define el literal 11 del artculo 4 del
decreto 1938 de 1994, comprende todas aquellas actividades, procedimientos e
intervenciones tendientes a modificar, aminorar o hacer desaparecer los efectos
inmediatos o mediatos de la enfermedad que alteran el normal funcionamiento laboral,
familiar, individual y social del individuo.

En relacin con el tratamiento para esa clase de enfermedades, la resolucin 5261 de

1994, del Ministerio de Salud, tiene previsto, en el artculo 17, que Para efectos del
presente manual se definen como aquellos tratamientos utilizados en el manejo de
enfermedades ruinosas o catastrficas que se caracterizan por un bajo costo-efectividad
en la modificacin del pronstico y representan un alto costo, y a continuacin incluye
dentro de los referidos tratamientos, en el ordinal a., el tratamiento con radioterapia y
quimioterapia para el cncer, para sealar, en el pargrafo de dicha disposicin que Los
tratamientos descritos sern cubiertos por algn mecanismo de aseguramiento y estarn
sujetos a perodos mnimos de cotizacin exceptuando la atencin inicial y estabilizacin
del paciente urgente, y su manejo deber ceirse a las Guas de Atencin Integral
definidas para ello.
En el artculo 117 de la resolucin 5261 de 1994 se definieron las patologas catastrficas
para concluir que son aquellas que representan una alta complejidad tcnica en su
manejo, alto costo, baja ocurrencia y bajo costo efectividad en su tratamiento. Se
consideran dentro de este nivel, los siguientes procedimientos: ()Quimioterapia y
radioterapia para el cncer..

La exigencia prevista para las entidades prestadoras de salud en cuanto al tratamiento y

la entrega de medicamentos a enfermos de cncer adquiere mayor connotacin con el
acuerdo 110 del Ministerio de Salud, Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud, 28
de octubre de 1998, que en su artculo 8 dice: Para garantizar el derecho a la vida y a la
salud a las personas, podrn formularse medicamentos no incluidos en el manual de que
trata el presente Acuerdo. Si el precio mximo al pblico de estos medicamentos no
incluidos en el manual, teniendo en cuenta el valor total del tratamiento, es menor o igual
al precio mximo al pblico de los medicamentos que reemplazan o su similar, sern
suministrados con cargo a las EPS o ARS. Si el precio mximo excede o es superior, la
diferencia ser cubierta con recursos del Fondo de Solidaridad y Garanta.

Es en esa misma lnea de principios que la jurisprudencia constitucional tiene dicho que,
la aplicacin sin contemplaciones de las limitaciones y exclusiones previstas en las
regulaciones que definen el POS vulnera el derecho constitucional a la vida y a la
integridad fsica de quien necesita el tratamiento no incluido en el POS, cuando: (I) La
falta de tratamiento vulnera o amenaza los derechos a la vida y a la integridad fsica de
quien lo requiere; (II) Ese tratamiento no puede ser sustituido por otro que se encuentre
incluido en el POS; (III) El interesado no puede directamente costear el tratamiento ni las
sumas que la EPS se encuentra autorizada legalmente a cobrar y no puede acceder al
tratamiento por otro plan distinto que lo beneficie; y (IV) El tratamiento ha sido prescrito
por un mdico adscrito a la EPS de quien est solicitando el tratamiento (Sentencia T-
1204/00 M. P. Alejandro Martnez Caballero).

la Corte Constitucional en virtud de la supremaca de la Constitucin sobre las dems

fuentes formales del derecho, ha inaplicado la reglamentacin que excluye el tratamiento
o medicamento requerido, para ordenar que sea suministrado y evitar, de ese modo, que
una reglamentacin legal o administrativa impida el goce efectivo de garantas
constitucionales y de los derechos fundamentales a la vida y a la integridad de las
personas (Sentencia T-482/2005).

4.- Como corolario, mi mandante, que cotiza al rgimen en salud desde hace 41 aos y
que padece una enfermedad que, como el cncer, ha sido calificada como ruinosa y
catastrfica para aplicarle un rgimen especial por el impacto severo que ocasiona sobre
la estabilidad econmica y emocional de una familia, tiene derecho a recibir la totalidad
del tratamiento que le prescriben sus mdicos y, por ende, es acreedor plenamente
legtimo del medicamento que la entidad accionada le neg, sin que, como contrapartida,
tenga obligacin alguna con la entidad accionada, no slo por la urgencia con que se
requiere, sino tambin porque las condiciones econmicas que vive le impiden cubrir
cualquier tipo de contribucin especial distinta a la que configura el aporte en salud que
mensualmente debe sufragar de su mesada pensional que es con la que tiene que
satisfacer las mltiples exigencias bsicas de su diario vivir y el de su esposa y que
constituye, por ende, su mnimo vital.

PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE TUTELA

No existe en el mbito jurdico nacional ningn otro mecanismo de defensa que tenga la
eficacia y celeridad de la accin de tutela para obtener el resultado pretendido, por ende
ni siquiera por asomo se pide este amparo constitucional como mecanismo transitorio,
porque la orden que en su momento deber proferir el juez de tutela, es una orden
definitiva, imperiosa, que debe cortar de tajo el peligro inminente en que se encuentra mi
poderdante de no recibir en forma oportuna el medicamento que constituye su tratamiento
especial de quimioterapia, lo que justifica, a su vez, la solicitud de que sea tratada como
medida cautelar o previa.

En este caso las caractersticas de inmediatez y de subsidiaridad de la tutela son

evidentes lo que, de contera, evidencia la procedencia de la misma.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

El amparo constitucional que ac se requiere, tiene sustento legal en los principios

constitucionales vertidos en el ttulo I de la Carta Poltica, artculos 11, 48 y 49 ibdem., y
en el marco legislativo ordinario que reglament esos derechos fundamentales.

PRUEBAS:

Para que sean tenidos en cuenta al momento de fallar, acompao a este escrito, como
medios de prueba documentales, la frmula mdica que orden el medicamento
requerido, la solicitud a la entidad accionada del medicamento en mencin, la respuesta
negativa por parte de la accionada, el resumen de la historia clnica de mi mandante, los
resultados de los exmenes que se le han practicado y fotocopia del comprobante de
pago de pensin, con el cual se acredita que la capacidad econmica de mi poderdante le
impide cubrir cualquier clase de costo en procura de obtener el medicamento formulado.

COMPETENCIA:
En razn de la calidad jurdica de la entidad accionada, as como por el factor territorial
relacionado con el lugar donde ocurri el quebranto, es usted seor Juez, el funcionario
con competencia constitucional para conocer de la accin de tutela de que trata este
escrito.

JURAMENTO:

En nombre de mi poderdante, manifiesto a usted, seor juez, que no ha instaurado otra

accin de tutela por los mismos hechos, requisito que dej expresamente consignado en
cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 37 del decreto 2591 de 1991.

NOTIFICACIONES:

Recibir las notificaciones de ley en su despacho, o en la calle 117A Nro. 9A-41 Apto.
502 , telfono 2156470 de Bogot.

Mi poderdante, en la calle 122 Nro. 11C-51, Apto. 408, telfono 2144697, tambin de esta
ciudad.

De usted, seor juez, atentamente,

DORA CONSUELO BENTEZ TOBN

C. C. 24.316.025
T. P. 29.690

Bogot D. C., mayo 19 de 2008.