ELECTIVO DE FROMACION PROFESIONAL.

Profesor Felipe Mahaluf.

08-08-2017

La prctica del derecho administrativo se ha ido agudizando y ha proliferado en los ltimos aos,
por que la administracin pblica cada da esta ms cerca del ciudadano, y por lo tanto, en esa
relacin y como en toda relacin hay conflicto; y cuando hay conflicto recurrimos a un tercero
imparcial que se llama juez, para que el resuelva una controversia de relevancia jurdica.

Hoy en da, las demandas en contra del estado han llegado incluso al mbito laboral, es decir,
algunos funcionarios pblicos, a contrata y honorarios, han recurrido a la justicia laboral para
pedirle al juez que se les reconozca su calidad de trabajadores del sector pblico y a su vez, el
vnculo de subordinacin y dependencia, lo que con lleva al pago de la indemnizacin por aos de
servicio, vacaciones proporcionales, sistema previsional, etc.

Estas acciones, 2 aos a la fecha, han sido acogidas por los tribunales laborales y ratificadas por la
Corte Suprema.

Por otra parte, en el mundo de los ciudadanos, encontramos que las demandas de indemnizacin
por falta de servicio en contra de las municipalidades son cada da ms frecuentes, en efecto, los
municipios son los rganos de la administracin del estado de mayor cercana al ciudadano y su
funcin principal es administrar la comuna, en el desarrollo de la funcin las municipalidades no
estn ajenas a atropellar derechos de los particulares y por lo tanto, causar un dao, en ese
sentido la jurisprudencia ha reconocido la responsabilidad extracontractual de las municipalidades
por falta de servicio.

Estos antecedentes demuestran que el principio de responsabilidad es de gran aplicacin prctica,

lo que significa que los incisos 3 de los artculos 6 y 7 de la Constitucin no son un saludo a la
bandera, es decir, cuando un rgano del estado infringe el principio de constitucionalidad o el
principio de legalidad y producto de ello provoca un dao, genera responsabilidad y debe
repararse.

Cabe recordar, que la ley ancla de la administracin pblica, esto es la 18.575, ha consagrado el
principio de la responsabilidad institucional en los artculos 4 y 42, particularmente en el artculo 4
de una forma general al estilo del artculo 38 inciso 2 de la Constitucin, teniendo en cuenta que
el titulo primero Normas Generales, le es aplicable a todos los rganos de la administracin del
estado; por su parte el articulo 42 consagra la accin por falta de servicio, teniendo en cuanta que
esta norma le es aplicable solo a los ministerios, intendencias, gobernaciones y servicios pblicos
creados para el cumplimiento de la funcin administrativa (art. 21).

Nos vamos a trasladar al ao 1873, Francia, Arret Blanco y Arret Pelletier, la importancia radica en
que El Sr. Blanco tena una hija que se llamaba Francisca, que fue atropellada por una furgoneta
del gobierno francs, quedo muy mal herida, despus de la recuperacin el sr. Blanco demando al
estado francs por indemnizacin de perjuicios, la sentencia tiene la gran virtud de distinguir entre
las normas del derecho pblico y las normas del derecho privado.
El Arret Pelletier, consagro la teora de la falta de servicio, en efecto el sr. Pelletier, era dueo de
una imprenta, donde funcionaba su imprenta se haba decretado un estado de sitio, y el jefe de las
fuerzas policiales en uso de sus atribuciones, confisc una edicin completa del diario que el sr.
Pelletier tena listo para distribuir al dia siguiente. Adems, ordeno la total destruccin de estos
diarios, producto de esto el sr. Pelletier demando al estado francs para que lo indemnizaran por
los perjuicios causados y el tribunal fall a favor del demandante, lo ms importante es que la
sentencia ratifica, en primer lugar, el criterio del Arret Blanco en orden a distinguir entre normas
de derecho pblico y las normas del derecho privado, y en segundo lugar, agreg una nueva teora
que fue la de distinguir entre falta personal y la falta de servicio.

Entendiendo que la falta de servicio, el rgano administrativo tiene una obligacin legal y ella no la
cumple o la cumple tardamente o deficientemente y producto de ese incumplimiento genera un
dao, dao que debe ser indemnizado.

Casi 100 aos despus, en 1978, en Chile, se conoce el primer fallo, donde se reconoce la teora de
la falta de servicio, a propsito del conocido fallo caratulado Eliana Tirado con Ilustre
Municipalidad de La Reina.

En resumen, la responsabilidad de los funcionarios y del estado institucin ha tenido una

importante evolucin teniendo como base estos 2 fallos en Francia y en Chile, a partir de la
Constitucin de 1980, que consagro normas expresas que pueden hacer efectiva la
responsabilidad del estado, los tribunales las han ido acogiendo cada dia con mayor certeza.