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DERECHOEMPRESARIO Lectura4 PDF
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Contratos
profesionales
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4 Contratos
profesionales
En la actualidad, la mayor parte de las actividades se desarrollan por medio de
la organizacin empresarial debido a la creciente globalizacin y la existencia
de bloques comerciales. De esta manera, la empresa se ha posicionado como el
nuevo eje del derecho civil y comercial.
Las empresas pueden tercerizar esos servicios que ofrecen mediante los
siguientes contratos:
Management o gerenciamiento.
Consultora.
Auditora.
4.1 Management
De acuerdo al Oxford English Dictionary, la palabra management proviene del
verbo manage que, a su vez, fue tomado de la voz italiana maneggiare
(manejar) y el mismo que proviene del latn manus (mano) (Echaiz Moreno,
2008, p. 1, recuperado de http://goo.gl/vjzudj).
1
El contrato de management o gerenciamiento es un contrato moderno que
significa gerenciamiento, administracin, gestin, en el cual se
encomienda una tarea a otra empresa o tambin el otorgamiento de la facultad
de dirigir o administrar algn grado de ella. Se acuerda que una empresa se
ocupar de la gestin de los negocios de una sociedad, pero actuando por
cuenta, orden y a nombre de la otorgante.
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uniones de empresas o grupos econmicos como una tendencia
hacia la mayor concentracin del grupo, mediante la
administracin centralizada de todos los integrantes, a travs de
una sociedad de management controlada, a su vez, por la
sociedad cabeza del grupo.
No obstante, el contrato de management no tiene por qu
darse nicamente en los supuestos de grupos societarios, sino
que es posible que una sociedad especializada en este tipo de
actividad preste sus servicios a otra u otras, en todas las reas de
la administracin o en algunas de ellas. (1999, p. 710).
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el espectro de las sociedades civiles. Se extiende, entonces, al derecho
asociativo en general.
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d) Las alianzas estratgicas de uniones transitorias, agrupaciones de
colaboracin o grupos econmicos tornan aconsejable el
gerenciamiento profesional.
Partes
Caracteres
a) Objeto.
b) Control.
c) Responsabilidades.
d) Plazo.
e) Publicidad.
f) Conocimiento empresarial.
g) Facultades de Administracin.
h) Activos.
i) Capacitacin.
j) Transferencia.
k) Retribucin.
1) Management deportivo.
2) Management de gestin hotelera.
3) Management de gestin pblica.
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Veamos cada uno de ellos a continuacin:
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4.1.2 Efectos
El contrato de management usualmente comprende:
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4) La cesin de la actividad de gestora, o la direccin del establecimiento o
su gerenciamiento suelen comprender:
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a) Definir claramente el objeto del management.
b) Supervisar a la empresa gerenciante mediante auditoras, sin
interferir en su poder de control y direccin.
c) Mantener la propiedad de los bienes encargados a la empresa
gerenciante.
d) Percibir las utilidades al final del ejercicio econmico o de
forma peridica.
e) Prescindir de los servicios de la empresa gerenciante cuando
medie causa justificada por incumplimiento contractual.
f) Exigir la confidencialidad de la empresa gerenciante respecto
a la informacin corporativa proporcionada a sta.
g) Solicitar informacin peridica de la estrategia del negocio a
la empresa gerenciante, sin que esto cree una relacin de
subordinacin.
h) Obtener los resultados de xito en los trminos y plazos
pactados.
i) Participar de las decisiones de la empresa gerenciante, desde
los rganos de gobierno de la empresa gerenciada. (2008, p. 7,
recuperado de http://goo.gl/vjzudj).
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b) Asumir el manejo financiero y administrativo de la empresa
gerenciada.
c) No subordinarse a la direccin de la empresa gerenciada.
d) Realizar su actividad empresarial sin exclusividad, salvo que se
pacte.
e) Ejercer las facultades de planeamiento, organizacin,
direccin, coordinacin y control de la empresa gerenciada.
f) Recibir la informacin necesaria de la empresa gerenciada
para el cumplimiento de su prestacin.
g) Percibir una retribucin y, de ser el caso, las correspondientes
regalas. (2008, p. 8, recuperado de http://goo.gl/vjzudj).
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4.2 Consultora
Figura 1
Las empresas de consultora son contratadas por su imagen, por la marca, por
la expectativa creada, junto con su respetabilidad y transparencia en el
procedimiento, la seriedad y confiabilidad, elementos stos que tienen una
gran importancia a la hora de juzgar el estndar de diligencia exigible.
Por otro lado, la consultora puede darse en el mbito privado y generar una
obligacin de resultado, dado que las empresas que contratan consultores lo
hacen para resolver conflictos puntuales o para realizar actividades
preventivas; es este ltimo el mbito que ms interesa a la materia.
1Ley 22.460 del 06 de abril de 1981. Servicios de Consultora. Su rgimen. Poder Ejecutivo de la
Nacin Argentina.
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En la legislacin argentina, la consultora es un contrato profesional que puede
dar lugar a una locacin de servicios o de obra intelectual, y que, por lo tanto,
est regulada por las normas aplicables a los referidos contratos dentro del
Cdigo Civil y Comercial Argentino.
Concepto
Sujetos
1) Consultora.
2) Consultante o asistida.
2 Ley 22.460 del 06 de abril de 1981. Servicios de Consultora. Su rgimen. Poder Ejecutivo de la
Nacin Argentina.
3 Art. 2, inc 2 Ley 22.460. Servicios de Consultora. Su rgimen. Poder Ejecutivo de la Nacin
Argentina.
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La ley 22.460 contiene las siguientes especificaciones:
Segn el Banco Mundial5, los servicios de consultora son desarrollados por los
siguientes sujetos activos que, por lo general, se corresponden con
organizaciones como las siguientes:
Estudios profesionales.
Empresas estatales.
Universidades.
4 Ley 18.875 del 23 de diciembre de 1970. Compre Nacional. Rgimen legal. Poder Ejecutivo de
la Nacin Argentina.
5 Puedes consultar los lineamientos del Banco Mundial en materia de consultora en su
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a) Consultora en estrategia y reestructuracin corporativa.
b) Consultora en efectividad organizacional.
c) Consultora de tecnologa de informacin.
d) Asesora Funcional.
Objeto
Caracteres
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Naturaleza jurdica del contrato: Farina (1999) entiende que la:
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concreta, clara y precisa, con la aplicacin de las reglas de la consultora
a la materia objeto del contrato.
Proceso de consultora
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Figura 2
Clases de consultora
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relacionadas con la direccin de los trabajos y el asesoramiento de su
comitente, en todo a lo que concierne para la adquisicin de bienes y
servicios que son necesarios para la realizacin de la obra.
4.2.2 Efectos
El contrato de consultora genera obligaciones para las partes contratantes:
Obligaciones de la consultora
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Obligaciones de la consultante o asistida
Responsabilidad de la consultora
Corren a cargo de sta (salvo pacto en contrario) todos los gastos y honorarios,
o remuneracin de cualquier tipo, que hubiera que efectuar a los aludidos
profesionales, en razn de ser ellos ajenos a la asistida.
Rescisin contractual
Limitaciones a la responsabilidad
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Las disposiciones referentes a la limitacin o exoneracin de responsabilidad
contractual, estn ineludiblemente obligadas a confrontarse con normas que
conforman un ordenamiento jurdico donde establecen la inderogabilidad de la
nulidad de clusulas de exoneracin frente a casos de culpa grave e
indiscutiblemente los de dolo.
4.3 Auditora
Figura 3
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Ser un contrato cuyo objeto recae sobre la actividad que debe desplegar
el auditor; comprende una prestacin de hacer.
Aspectos ms relevantes:
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est enfocada a los usuarios externos y a la presentacin
de las cuentas anuales.
Informacin de gestin: es la que nos aporta la
contabilidad, tanto interna como externa, para utilizarla
en el mbito de la gestin y, de esta manera, permitir a
los responsables (directivos) tomar decisiones.
() Pero la informacin contable no es totalmente objetiva,
pues est influida por quienes la elaboran (los directivos) que, a
su vez, son usuarios interesados, y pueden cometer errores
(involuntarios o deliberados) o aplicar los principios y normas
contables, dentro de la flexibilidad que stos permiten, optando
por la alternativa ms favorable a sus intereses, en perjuicio de
los de terceros.
Toda esta correspondencia de intereses exige un requisito
fundamental: fiabilidad (si bien unos usuarios en mayor grado
que otros, dependiendo de la influencia ms o menos directa de
dicha informacin). Para que esta informacin sea fiable, se ha
de dotar al proceso de generacin de la misma de elementos
formales, que abordan desde la aplicacin de criterios y
principios de valoracin uniformes, principios de contabilidad
generalmente aceptados, hasta el control de la aplicacin de
esos principios por profesionales independientes, los auditores.
() La auditora se origina como una necesidad social
generada por el desarrollo econmico, la complejidad industrial
y la globalizacin de la economa, que han producido empresas
sobredimensionadas en las que se separan los titulares del
capital y los responsables de la gestin. Se trata de dotar de la
mxima transparencia a la informacin econmico-financiera
que suministra la empresa a todos los usuarios, tanto directos
como indirectos. (Mndez Rodrguez, 2008, pp. 9-10, recuperado
de http://goo.gl/O7hW0J).
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c) Naturaleza del trabajo (normalmente consiste en realizar el trabajo en
funcin con las normas de auditora).
Caracteres de la auditora
Implica un examen de las cuentas que han de expresar la imagen fiel del
patrimonio y de la situacin financiera, as como el resultado de las
operaciones y el sistema de control interno.
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Clases de auditoras
Figura 4
Auditora de certificacin.
Dependencia a la organizacin.
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Destino de la informacin.
Figura 5
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aceptados. propone mejoras para eficientes.
la consecucin de los
objetivos.
Se acoge y lo ampara el Carece de normas Aplica tcnicas de
secreto profesional. generalmente organizacin y su
aceptadas; las experiencia.
establecen las
organizaciones en
funcin de los
objetivos.
Emite un informe breve Slo depende de su Depende de su propia
y sinttico, segn propia tica tica profesional y del
modelos profesional. acuerdo firmado.
preestablecidos.
El informe tiene efectos Emite informes Emite informes a la
frente a terceros. extensos y descriptivos Direccin con las
del control interno, con acciones a llevar a cabo.
propuestas de mejora.
Realiza su actividad El informe es de El informe es de uso
puntualmente y en utilidad interna. exclusivo de la
cortos periodos de Direccin.
tiempo dentro del
ejercicio contable.
Realiza su actividad en Realiza su actividad
forma continuada puntualmente y en un
durante todo el periodo de tiempo
ejercicio contable. adecuado.
Fases de la auditora
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El dictamen del auditor
2) Razonabilidad de la informacin.
4.3.2 Efectos
El contrato de auditora genera obligaciones para ambas partes contratantes,
ya que ambos polos de la relacin jurdica tienen un deber de cooperacin, y
relacin de confianza. Sumado a otros deberes tales como:
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Fidelidad: es el denominado deber de lealtad, que impone una obligacin
de no hacer. Implica el compromiso de no utilizar la informacin
obtenida para competir con la empresa.
Otros deberes se refieren a los aspectos tcnicos que generan ciertas tareas
tales como la identificacin de las afirmaciones a ser examinadas, la evaluacin
de la importancia relativa de cada informacin, reunin de evidencias
suficientes para la formacin del juicio, evaluacin de la validez o competencia
de las evidencias examinadas, formulacin del juicio u opinin final.
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Poner a disposicin del equipo auditor todos los medios necesarios para
asegurar el correcto desarrollo de la auditora.
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El artculo 1.257, por su parte, enumera las obligaciones del comitente: a)
pagar la retribucin; b) proporcionar al contratista o al prestador la
colaboracin necesaria, conforme a las caractersticas de la obra o del servicio;
c) recibir la obra si fue ejecutada conforme a lo dispuesto en el artculo
anterior.
Existe una serie de supuestos que generan responsabilidad del auditor, tales
como:
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ha logrado, por ejemplo en el caso de un informe defectuoso.
(Lpez Mesa, citado en Gonzlez Unzueta, s.f., p. 10).
Figura 6
CONTRATO DE AUDITORIA
En la ciudad de ., de la provincia de , se
celebra entre , domiciliado en,
en adelante EL CLIENTE, representada en este acto por el Sr
. y el Seor CP , DNI N
.., matrcula N .., domiciliado en
, Ciudad de .., Provincia de
, en adelante EL AUDITOR, el presente contrato
cuyo objeto, derechos y obligaciones de las partes se indican en las
siguientes clusulas: PRIMERA: Por el presente EL AUDITOR se
compromete a realizar el examen de la informacin contable
correspondiente a los siguientes ESTADOS CONTABLES: 1) Estado de
Situacin Patrimonial al .. comparativo al 2) Estado
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de Resultados correspondiente al ejercicio anual finalizado el
comparativo al . 3) Estado de Evolucin del Patrimonio Neto
correspondiente al ejercicio anual finalizado el comparativo al
4) Estado de Flujo de Efectivo por el ejercicio anual finalizado
el .. comparativo al . 5) Informacin Complementaria de los
Estados Bsicos enumerados precedentemente expuesta en Anexos y
Notas. SEGUNDA: El examen de auditora tiene como principal objetivo
obtener elementos de juicio vlidos y suficientes que le permitan al
AUDITOR formarse una opinin acerca de la razonabilidad de la
informacin contable presentada en los estados e informacin
complementaria enumerada precedentemente de acuerdo con las
Normas Contables Profesionales que resulten aplicables para el ente,
aprobadas por el Consejo Profesional de Ciencias Econmicas de la
provincia de Santiago del Estero, o concluir que no le ha sido posible la
formacin de un juicio, indicando las razones que justifican tal
abstencin de opinin. TERCERA: A los fines de precisar las
obligaciones de las partes se deja aclarado que la preparacin de los
estados contables, objeto de la auditoria, corresponde en forma
exclusiva al CLIENTE; en este sentido es responsable de las
registraciones contables de acuerdo a las disposiciones legales. El
examen por parte del AUDITOR no tiene por finalidad indagar sobre la
posible existencia de irregularidades o actos ilcitos, no obstante, los
que pudieran detectarse durante o como consecuencia de la
realizacin del trabajo, sern puestos en conocimiento del CLIENTE.
CUARTA: El examen se efectuar de acuerdo con las Normas de
Auditora aprobadas por el Consejo Profesional de Ciencias
Econmicas de la Provincia de Santiago del Estero, mediante
Resolucin N: 8/86 que establece la obligatoriedad de la aplicacin de
la Resolucin Tcnica N 7 (FACPCE) en esta jurisdiccin. Estas normas
establecen la realizacin de la tarea sobre bases selectivas, segn el
criterio exclusivo del AUDITOR, por lo que no incluye el anlisis en
detalle de la totalidad de las transacciones realizadas durante el
ejercicio, pero si tener en cuenta la importancia relativa de lo
examinado en su relacin con el conjunto. QUINTA: Las tareas a cargo
de la auditoria incluirn el relevamiento y pruebas de cumplimiento de
los sistemas, cuyo funcionamiento pudieran afectar la informacin
contable de modo significativo; esta evaluacin tiene por objetivo
determinar el grado de confiabilidad de los mismos y sobre esta base
planificar el trabajo, determinando la naturaleza, oportunidad y
extensin de los procedimientos de auditora a aplicar. Por lo sealado
el examen no abarcara todas las cuestiones que pudieran resultar
necesarios para la realizacin de un trabajo especfico o investigacin
especial sobre el diseo y funcionamiento de los sistemas de control,
que es responsabilidad exclusiva del CLIENTE. SEXTA: En la ejecucin
de la Auditoria contar con la colaboracin de colaboradores.
SPTIMA: EL CLIENTE deber poner a disposicin del AUDITOR la
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informacin, documentos y registros que ste le solicite. En el Anexo A
que forma parte de la presente, se enumeran los elementos que
debern encontrarse a disposicin del Auditor para el inicio de su
labor. Respecto de toda otra informacin, documentos y registros que
se solicite durante el desarrollo de la auditoria el CLIENTE se
compromete a brindar la cooperacin necesaria para facilitar la
consecucin del trabajo por parte del AUDITOR dentro del plazo
previsto en la Clusula dcima. OCTAVA: EL CLIENTE se compromete a
comunicar al AUDITOR por escrito todo hecho o circunstancia que
pudiera afectar la propiedad de los activos incluidos en los estados
contables, tales como gravmenes o juicios de cualquier tipo, as como
de confirmar sobre la inexistencia de otros activos y pasivos, o
compromisos significativos, firmes o contingentes, en adicin a los
expuestos en los estados contables. NOVENA: Para la realizacin de las
tareas objeto del presente contrato, la suscripta solicitar a Usted, en
tiempo y forma en caso de ser necesario, la colaboracin de asistentes
tcnicos. DCIMA: EL AUDITOR iniciar las tareas con anterioridad al
. y se compromete a finalizar el examen no despus del da
., oportunidad en que emitir su informe final, sujeto al
cumplimiento por parte del ente de la puesta a disposicin de la
informacin y la colaboracin conforme se establece en la Clusula
novena. Adicionalmente EL AUDITOR presentar un informe sobre las
observaciones y/o recomendaciones que pudieran resultar de la
evaluacin efectuada segn la Clusula quinta y de las principales
tareas realizadas. DCIMA PRIMERA: Por el servicio profesional EL
AUDITOR percibir en concepto de honorarios la suma de
, los que sern facturados hasta el da
de cada mes, para su pago dentro de los . das hbiles
siguientes, durante el periodo comprendido entre los meses
.. hasta , ambos inclusive. En caso de mora se
adicionar un inters del diario. El honorario precedentemente
indicado corresponde a aproximadamente horas de trabajo
profesional y podr ser ajustada si el tiempo profesional dedicado a la
Auditoria debiera ser incrementado por cualquiera de las siguientes
razones: a)-Modificacin a la naturaleza de las pruebas de Auditoria o
aumentos en su alcance que sea modificado por una debilidad de los
controles internos del ., que sobrevenga o que no
haya sido informado oportunamente. b)- Incumplimiento de la
clusula sptima. c)- Insuficiente colaboracin de los Directivos o del
Personal de y los miembros de su equipo profesional.
d)-Cambio significativo en la Naturaleza de las actividades de
.. o en el volumen de ellas. El importe indicado
precedentemente no incluye las sumas por gastos de arancel de
legalizacin del Consejo Profesional de Ciencias Econmicas del
informe de Auditora, ni tampoco los honorarios de Asistentes
Tcnicos a los que se refiere la clusula novena. DCIMA SEGUNDA: El
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Auditor emitir los siguientes informes dirigidos a
.: a) Hasta el 31/12/2013 un informe que
exprese la opinin del auditor sobre los aspectos a los que se refiere la
clusula segunda de este contrato. b) Cada vez que lo considere
necesario, un informe con las observaciones y recomendaciones que
surjan de la evaluacin de los Controles Internos vinculados con la
informacin contable. DCIMA TERCERA: EL AUDITOR har entrega del
informe final al que se refiere la clusula segunda con el recaudo de
autenticacin por parte del CPCESE y en los trminos del prrafo in
fine de la clusula Dcima Primera, pudiendo resultar uno de los
siguiente: Informe sin Salvedad o limpio, Informe con Salvedad,
Informe con Abstencin de opinin o Informe con opinin adversa. En
prueba de conformidad se firman dos (2) ejemplares del mismo tenor.
Figura 7
CONTRATO DE AUDITORA
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estados anteriores.
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aproximadamente ... horas de trabajo profesional y podr ser ajustado
si el tiempo profesional dedicado a la auditora debiese ser
incrementado por cualquiera de las siguientes razones:
Dcima: Las partes declaran conocer que, de acuerdo con las normas
vigentes en la Repblica Argentina:
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Undcima: LASA fija su domicilio en... y Veroni en..., ambos de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
Fuente: Newton, citado en Dellaferrera y Alvarez Chiabo, 2010, pp. 23-25, recuperado de
http://goo.gl/vjIOrh
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Referencias
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014
Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077
B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
Ghersi, C. (2010). Contratos civiles y comerciales Parte General y Especial. Tomo II.
Buenos Aires: Astrea.
Martorell, E. (1998). Tratado de los contratos de empresas. Tomo III. Buenos Aires,
Argentina: Depalma.
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Consultora-Auditoria & Gestin Empresarial S.A.S. (2013). Consultora financiera.
Recuperado de http://cagestionempresarial.com/consultoria-financiera/
www.21.edu.ar
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