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Mitos y realidades Appraising Real Estate in

de la fecha cierta Contribuyentes Mexico


en los contratos privados sin derecho de forma Mexican Corporate Law Tips
Derecho Concursal y Fiscal P.8 Derecho Concursal y Fiscal P.26 and News P.34

Febrero 2017 | Ao 2 No.4 | modumlegal.mx

La liberalizacin
del precio de las
gasolinas y disel
ante un entorno
econmico-poltico
adverso P.4
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Lic. Paulo Magaa Rodrguez gasolinas y disel ante un entorno
econmico-poltico adverso
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Derecho de la Energa 4
Dr. Miguel Angel Marmolejo Cervantes

Mitos y realidades de la fecha cierta


en los contratos privados
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Contribuyentes sin derecho de forma
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El Cartn 50
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Semblanza 51
4 Derecho de la Energa

La liberalizacin del precio


de las gasolinas y disel
ante un entorno
econmico-poltico
adverso 30 de Noviembre, 2016

Dr. Miguel Angel Marmolejo Cervantes [1]

[1] El Doctor en Derecho Miguel ngel Marmolejo Cervantes es Corredor Pblico nmero 11 de la Plaza de Aguascalientes,
Maestro en Derecho para los Negocios Internacionales por la Universidad Iberoamericana, Campus Ciudad de Mxico y
Doctor en Derecho por el Centro de Estudios de Posgrados en Derecho. Fundador y Presidente del Instituto de Investigaciones
Jurdicas, Innovacin y Justicia Alternativa, A.C., miembro del Sistema Nacional de Investigadores (SNI), CONACYT, e
Integrante del cuerpo de investigadores del EGADE BUSINESS SCHOOL del Tecnolgico De Monterrey.
Derecho de la Energa 5

Todo se encuentra listo para dar inicio al pro- y el disel por regin respectiva, a ms tardar el
ceso de liberalizacin del precio de las gasoli- 31 de Diciembre del ao en curso, cuyo objeti-
nas y el disel en Mxico; as se constata con la vo final ser la liberalizacin de los precios, con
reciente aprobacin de la Ley de Ingresos de la base a la metodologa que para tal efecto emi-
Federacin para el ejercicio fiscal 2017, en su ar-ta igualmente a ms tardar en la fecha indicada,
tculo dcimo segundo transitorio, que seala el considerando elementos tales como: (i) el precio
mecanismo en que se determinarn los precios de la referencia internacional de los combusti-
de dichos petrolferos para el 2017 y 2018; en bles, y en su caso, las diferencias en la calidad
lo particular, la Comisin Reguladora de Energa de los mismos; (ii) las diferencias relativas por
tomar en cuenta la opinin que emita la Comi- los costos de logstica, incluyendo los costos
sin Federal de Competencia Econmica, a fin de transporte entre regiones; (iii) los costos de
de proceder a emitir los acuerdos o el crono- distribucin y comercializacin en los centros
grama de flexibilizacin para los aos de 2017 y de consumo; y (iv) las diversas modalidades de
2018, para que los precios ofertados al pblico distribucin y expendio al pblico, procurando
en general, se determinen bajo las condiciones generar las condiciones para el abasto oportu-
de mercado. no de dichos combustibles, debindose aplicar
la regulacin asimtrica emitida por la Comisin
Los acuerdos o el cronograma segmentarn al Reguladora de Energa en aquellas regiones con
pas por regiones, en donde la Comisin Regu- precio mximo.
ladora de Energa podr modificar dichos acuer-
dos o cronograma, con base a la evolucin de Finalmente, la Secretara de Hacienda y Crdito
las condiciones de mercado y al desarrollo de Pblico podr establecer precios mximos al p-
la infraestructura de suministro en el pas, en- blico en aquellas zonas liberalizadas, cuando la
tre otros factores. La Comisin Reguladora de Comisin Reguladora de Energa, previa opinin
Energa deber publicar en el Diario Oficial de la de la Comisin Federal de Competencia Econmi-
Federacin los acuerdos o el cronograma actua- ca, identifiquen aumentos en los precios al pbli-
lizados. Las modificaciones nicamente podrn co de dichos combustibles que no correspondan a
llevarse a cabo para adelantar el momento a la evolucin de los precios internacionales de los
partir del cual los precios al pblico se determi- combustibles y de los costos de suministro.
narn bajo condiciones de mercado.
Segn el comunicado de prensa de la Comisin
Ahora bien, para las regiones del pas, durante Reguladora de Energa publicado el 04 de no-
el tiempo en donde los precios al pblico de las viembre de 2016 [2], seala que el proceso de
gasolinas y el disel no se determinen bajo las flexibilizacin del precio, permitir al pas tran-
condiciones de mercado, la Secretara de Ha- sitar de una estructura monoplica basada en
cienda y Crdito Pblico establecer y publicar un modelo en el que el precio de la gasolina y el
los precios mximos al pblico de las gasolinas disel se ve impactado por decisiones adminis-

[2] Comunicado de prensa intitulado: La flexibilizacin de los mercados de las gasolinas y el disel promover la inversin y
mejores servicios para el consumidor disponible en: https://www.gob.mx/cre/prensa/la-flexibilizacion-de-los-mercados-de-
las-gasolinas-y-el-diesel-promovera-la-inversion-y-mejores-servicios-para-el-consumidor el 27 de noviembre de 2016.
6 Derecho de la Energa

trativas o por el contexto poltico, a uno en el que


el costo se determinar conforme a la oferta y la
demanda de combustibles, como en cualquier
otro mercado competitivo del mundo; sin em-
bargo, en opinin del autor, el alejarse de la es-
tructura monoplica basada en un modelo en el
que los precios se vean impactados por decisio-
nes administrativas o por el contexto poltico, no
necesariamente es un factor negativo, porque
igualmente implica el ejercicio del poder pblico
por parte del estado mexicano, en cumplimiento
a su mandato de resguardar la soberana ener-
gtica del pas, lo cual se ve reflejado en el otor-
gamiento de subsidios o en el abasto suficiente
de los combustibles en beneficio de sus goberna-
dos, ello per se, no implica algo perverso; no al
menos constitucionalmente. [3]

El precio final de la gasolina y el disel reflejar


el costo real de la cadena productiva, incluyendo
el precio del petrleo (insumo principal para su
produccin), el costo logstico de transportar y
almacenar la gasolina, as como el margen comer-
cial de los expendedores. Lo anterior, a juicio de
la CRE, dar certeza a los permisionarios que de-
cidan comercializar gasolinas y disel, permitir
mayor competencia, y por lo tanto, generar ms
beneficios a los consumidores.

La estrategia que pondr en marcha la Comisin


Reguladora de Energa para esta flexibilizacin,
permitir proteger al consumidor de aumentos
de precios que no correspondan a condiciones de
mercado, ofrecer al consumidor diversas alterna-
tivas de marcas y servicios, transitar a un mercado
abierto y competitivo, y transparentar la informa-

[3] La rectora econmica del estado establecida en el artculo 25 Constitucional destacan criterios de equidad social y
productividad, la contribucin al desarrollo econmico social, esto se materializa comnmente mediante subsidios y/o
estmulos fiscales. Para mayor referencia, remitirse a las jurisprudencias emitidas por las Salas de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin bajo los registros 167856 y 173020.
Derecho de la Energa 7

cin sobre los agentes econmicos y los precios cin de los interesados una plataforma electr-
de los combustibles en Mxico. Un punto clave nica para ingresar a un cuarto de datos en lnea,
para el xito en la liberalizacin del precio de al formato de precalificacin y a la plataforma
las gasolinas y el disel, sern los resultados de de subastas para la recepcin de propuestas.
la Temporada Abierta de Pemex Logstica, apro-
bada por la Comisin Reguladora de Energa [4], Al respecto la comisionada presidenta de la Co-
al conocerse el real inters de los distintos par- misin Federal de Competencia Econmica, Ale-
ticipantes para la contratacin de la reserva de jandra Palacio Prieto, asever en su comparecen-
capacidad de la infraestructura energtica dis- cia ante el Senado [5], que la Comisin ser muy
ponible por parte de Pemex Logstica, y las tari- respetuosa de las decisiones que emita el Senado
fas ofertadas por el competidor para el anlisis de la Repblica, y por su parte estar vigilando
comparativo y competitivo de los inversionistas que en el mercado no haya prcticas anticom-
privados interesados en el desarrollo de infraes- petitivas, independientemente del escenario de
tructura energtica, y finalmente conocer si los apertura; de hecho la COFECE emitir una opi-
terceros distintos a Pemex Logstica apoyarn nin (no vinculatoria) a la CRE, donde expongan
en el suministro nacional. los criterios (igualmente no vinculantes) que le
puedan ser tiles durante el proceso de defini-
Dicha temporada abierta consiste en que Pemex cin del calendario de liberalizacin de precios.
Logstica pondr a disposicin de cualquier inte-
resado la capacidad disponible en su sistema de Record la comisionada que la iniciativa de la
almacenamiento y transporte para que ste la uti- Ley de Ingresos para 2017 (ahora ley vigente),
lice por un periodo determinado de tiempo, bajo no contempla la emisin de una definicin so-
el principio de acceso abierto y no indebidamen- bre condiciones de competencia de mercado
te discriminatorio, las cuales se establecern por por mercado, ya que ello solo podra realizarse
regiones en concordancia con el cronograma de en los tiempos y procedimientos previstos en
flexibilizacin de precios de las gasolinas y disel, el artculo 96 de la Ley Federal de Competencia
iniciando en la zona norte del pas del 01 de fe- Econmica, los cuales tienen fases estrictas que
brero del 2017 al 30 de abril del mismo ao, com- garantizan el debido proceso y toman al menos
prendiendo las terminales de almacenamiento y 180 das hbiles. Es decir, en lo que resta del ao,
los sistemas de ductos de los estados fronterizos. la Comisin no se va a pronunciar sobre condi-
Para conocer la informacin de carcter tcnico, ciones especficas de competencia en cada uno
operativo y financiero de los sistemas que esta- de los distintos mercados locales de gasolina;
rn contemplados en la Temporada Abierta, est lo valioso de su intervencin lleva al siguiente
previsto que Pemex Logstica pondr a disposi- cuestionamiento bsico: Por qu no se consi-

[4] Comunicado de prensa intitulado: La Comisin Reguladora de Energa aprueba la Temporada Abierta de Pemex Logstica,
disponible en: http://www.gob.mx/cre/prensa/la-comision-reguladora-de-energia-aprueba-la-temporada-abierta-de-pemex-
logistica el 29 de noviembre de 2016.
[5] Comunicado de prensa COFECE-054-2016 intitulado: Comparece Comisionada Presidenta de la COFECE ante el
Senado de la Repblica, disponible en:https://www.cofece.mx/cofece/index.php/prensa/historico-de-noticias/comparece-
comisionada-presidenta-de-la-cofece-ante-el-senado-de-la-republicael 29 de noviembre de 2016.7
8 Derecho de la Energa

der?, Qu no sera lo ms viable tcnicamen- de flexibilizacin para los aos de 2017 y 2018,
te dejar al experto constitucional en la materia donde los precios ofertados al pblico en general
pronunciarse autnomamente? Qu pasar se determinen bajo las condiciones de mercado,
cuando en una regin se libere el precio de los pero que preliminarmente esto se da por des-
combustibles pero no existen condiciones para contado, ya que su Presidente Guillermo Garca
una competencia efectiva? Alcocer, en entrevista para frmula financiera [8],
sealaba que la Temporada Abierta aprobada a
Ahora bien, actualmente el panorama econmico Pemex Logstica, es una precondicin para la libe-
en Mxico no es nada alentador, as lo ha proyec- racin de los precios de gasolinas, independien-
tado el Banco de Mxico en su ms reciente pro- temente de as estar dictado en la Ley de Ingresos
yeccin de crecimiento econmico para la eco- 2017 anteriormente descrita
noma mexicana en sus periodos 2016 y 2017[6], .
donde prcticamente se estar creciendo a una En un estudio intitulado Sincronizacin correc-
tasa ponderada del 2% anual; pero adems hay ta: Dilemas sobre la liberalizacin del mercado
que sumarle el trumpismo (ideologa que se de la gasolina, [9] precisa un par de ideas que
manifiesta entre otras formas, a travs de accio- abonan a la alta responsabilidad sobre la idonei-
nes nacionalistas-proteccionistas en el comercio dad del ritmo de liberalizacin del mercado de
internacional). En este sentido, si concatenamos las gasolinas; la primera: si el producto final fal-
dichos factores (econmico-poltico) junto con ta, es un fenmeno factible que podra generar
nuestra excesiva dependencia a la importacin un dramtico incremento en los precios, conse-
de combustibles, que segn cifras aportadas por cuentemente generara caos e incertidumbre en
el diagnstico de la industria de petrolferos en el proceso de liberalizacin; y la segunda: la ne-
Mxico, emitido por la Secretara de Energa en cesidad de una precisa valoracin sobre la fecha
Mayo del presente ao, se aprecia que para el y el tiempo de liberalizacin, a fin de garantizar
ao 2015, la participacin de importaciones en el un suministro razonable que permitir precios
consumo interno de gasolinas representa un 54% de mercado equilibrados.
[7], pues el reto se agudiza considerablemente, en
cuanto a la idoneidad coyuntural sobre el ritmo As las cosas, sugerira a los empresarios gasoli-
de liberalizacin del mercado de las gasolinas; si- neros tomar en consideracin las siguientes ac-
tuacin que conoceremos a finales de ao cuan- ciones, una especie de Plan de Accin consistente
do la CRE publique los acuerdos o el cronograma en los siguientes puntos:

[6] La Economa de Mxico crecer menos en 2016 y 2017, pronostica Banxico, Expansin, disponible en: http://expansion.
mx/economia/2016/11/23/la-economia-de-mexico-crecera-menos-en-2016-y-2017-pronostica-banxico el 29 de noviembre
de 2016.
[7] Grfica 1.1. Demanda de gasolinas 2010-2015 (mbd), pgina 12, disponible en: http://www.gob.mx/cms/uploads/
attachment/file/92090/DGP_Diagn_stico_petrol_feros_Mayo_2016_FINAL.pdf el 29 de noviembre de 2016.
[8] Aprueba CRE Temporada Abierta de Pemex: Garca Alcocer. En Frmula Financiera. Disponible en http://www.
radioformula.com.mx/notas.asp?Idn=643934&idFC=2016 el 29 de noviembre de 2016.
[9] CorrectTiming: Dilemmas of LiberalizingtheGasolineMarket disponible en: http://cidac.org/eng/correct-timing-dilemmas-
of-liberalizing-the-gasoline-market/ el 29 de noviembre de 2016.
Derecho de la Energa 9

1. Solicitar a la COFECE, d a conocer pbli-


camente el proyecto de opinin que contenga
los criterios tiles para el proceso de defini-
cin del calendario de liberalizacin de pre-
cios, previa remisin a la CRE.

2. Proponer al Consejo Mexicano de Energa


(COMENER) y/o al Consejo Consultivo de la
CRE, la realizacin de sesiones pblicas para
dar a conocer el proyecto sobre los acuerdos o
calendario de liberalizacin, una vez remitida
la opinin de la COFECE. Confirmar que la li-
beralizacin debe quedar condicionada al an-
lisis de los resultados de la Temporada Abierta
de Pemex Logstica, as como la suspensin y/o
retraso de la flexibilizacin de los precios, si las
polticas comerciales del trumpismo afectan
la viabilidad del suministro de los combusti-
bles provenientes de los Estados Unidos de
Amrica.

3. Solicitar la participacin de la Secretara de


Hacienda y Crdito Pblico (SHCP), para la
realizacin de un estudio que permita conocer
la factibilidad sobre la contratacin de cober-
turas, para fijar el precio de transaccin de las
gasolinas importadas y evitar prdidas cambia-
rias, las cuales podran ser contratadas por los
grupos de empresarios gasolineros (CLUBS)
con el apoyo y expertise de la Secretara. De
igual forma, promover el estudio sobre la facti-
bilidad de la emisin de un decreto que otorgue
beneficios fiscales al Impuesto Especial sobre
Produccin y Servicios (IEPS) a las gasolinas, de
carcter extraordinario y temporal, que amor-
tige la etapa de estabilizacin de precios en el
mercado de reciente liberalizacin, mientras
tanto se logre un equilibrio entre los precios
ofertados y el volumen de suministro garanti-
zado, en beneficio de los consumidores.
10 Derecho de la Energa

4. Buscar la diversificacin de mercados para dos o calendario de liberalizacin que emita


la importacin de gasolinas, que logstica- la CRE (ritmo) en caso de existir afectaciones
mente haga sentido de negocio en cuanto a y/o perjuicios a los derechos humanos de los
su viabilidad, y su moneda sea competitiva empresarios gasolineros, entre otras causas,
frente al peso. por indebida fundamentacin y/o motivacin,
violacin a sus derechos econmicos, y una
5. Buscar esquemas donde el comercializa- posible contradiccin sobre el ritmo de libe-
dor de los combustibles, negocie el estableci- ralizacin y el esquema de precios mximos
miento de un tipo de cambio acordado con- establecidos en la Ley de Ingresos de 2017 (si
tractualmente con las refineras Texanas, por fuese heteroaplicativo; si fuere autoaplicati-
el periodo de suministro respectivo. vo, a partir de la entrada en vigor de la Ley),
contra el propio de la Ley de Hidrocarburos,
6. En aquellas regiones en donde proceda la etc., siempre y cuando los resultados espera-
liberalizacin de precios, denunciar ante la dos sean de mayor utilidad; tal vez el precio
COFECE las prcticas monoplicas que deri- mximo fijado por la SHCP resulte ms pro-
ven por la falta de condiciones para una com- vechoso al final de cuentas, en virtud de los
petencia efectiva. Igualmente, plantear un subsidios implcitos.
litigio estratgico mediante la interposicin
del juicio de amparo indirecto sobre los tr- But in the free market system, youre forced to
minos y condiciones contenidos en los acuer- change. Roy Romer
12 Derecho Concursal y Fiscal

Mitos y realidades

de la fecha cierta en los


Contratos Privados
Lic. Paula Mara Fernanda Nava Gonzlez
Secretaria de Acuerdos del TFJA.

Como todos sabemos, uno de los efectos naturales de los contratos es su eficacia, lo que
representa el surtimiento de efectos de los derechos y obligaciones estipulados por los
contratantes. Generalmente, el momento de eficacia de los contratos se verifica, precisa-
mente, al momento de su firma, salvo que en el contrato se pacte una situacin diferente.

De manera general, se puede decir que los acuerdos con otros derechos u obligaciones o con circunstancias
contractuales tienen el carcter de privado, pues se que involucran a terceros. Estas circunstancias hacen
configuran como asuntos de inters exclusivo de los necesaria que exista una constancia del momento en
contratantes, tal y como se desprende del principio res que se verific dicho acto jurdico.
inter alios acta, es decir, los efectos de los contratos se
producen inter partes, es decir, entre las partes que los La fecha cierta de los contratos es un concepto que ha
otorgan. tenido que ser desarrollado desde hace no muchos aos
no slo por estudiosos del derecho, sino por juzgadores
Con lo anterior, se puede concluir que la eficacia de los y tribunales, y que surgi para resolver los problemas de
contratos slo opera inter partes y no tiene un alcance seguridad jurdica que se presentaban al momento de
general, por lo que la fecha en que surte sus efectos, se eficacia de los contratos respecto de diversas personas.
entender acordada por las partes, sin necesidad de Esta es la fecha que debe tenerse por verdadera para el
que, de manera general, exista una comprobacin de ese surtimiento de efectos de los derechos y obligaciones de
momento respecto de terceros. un contrato respecto de sus partes y frente a terceros.

Ahora bien, el momento de eficacia de los contratos Uno de los usos ms relevantes que se le da a la fecha
cobra mayor relevancia y complejidad cuando los cierta, es la eficacia probatoria de los contratos que se
efectos de los mismos, se promueven no slo en la celebraron. Y es precisamente este punto en donde se
esfera jurdica de sus contratantes, sino que concurren cobra mayor relevancia.
13

Los instrumentos pblicos brindan mayor seguri-


dad jurdica a sus intervinientes, puesto que la fe-
cha que se establece en los mismos debe reputarse
por autntica en virtud de la intervencin de un
funcionario pblico que da fe al acto. Sin embargo,
el problema surge cuando se trata de dar eficacia
probatoria a un instrumento privado.

En este sentido, el artculo 1796 del Cdigo Civil


Federal establece que los contratos se perfeccio-
nan por el mero consentimiento; excepto aquellos
que deben revestir una forma establecida por la
ley, lo que nos permite concluir que por virtud del
principio de relatividad de los contratos, la mayor
parte de ellos no requiere de una formalidad espe-
cfica ms que la mera voluntad de los contratan-
tes. As la eficacia probatoria de la mayor parte de
los instrumentos privados se ha convertido en un
problema en el derecho actual, sobre todo por lo
que se refiere a efectos tributarios.

En derecho comparado, el Cdigo Civil de la Rep-


blica Argentina seala que los instrumentos priva-
dos, aun cuando sean reconocidos por sus partes, no
constituirn prueba contra terceros sobre la verdad
de la fecha expresada en ellos. Asimismo, tambin
seala que la nica forma de probar fecha cierta en
relacin a los sucesores de las partes o a terceros,
ser el momento de exhibicin de dicho documento
en juicio, o la de su reconocimiento ante un escriba-
no y dos testigos, o la de su transcripcin en cual-
quier registro pblico.

Esta referencia al derecho argentino resulta impor-


tante dado que la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin (SCJN) ha utilizado estos mismos criterios
para determinar el momento en que debe conside-
rarse que un cierto acto jurdico tiene fecha cierta,
para los efectos correspondientes.
14 Derecho Concursal y Fiscal

En tal sentido, la tesis de jurisprudencia 33/2010 De lo anterior, podemos concluir que el Mximo Tri-
aprobada por la Primera Sala de la SCJN en el ao de bunal de nuestro pas, ha determinado claramente
2010 seala a la letra lo siguiente: mediante jurisprudencia, que la eficacia probatoria
de los contratos que constan en instrumentos pri-
Documento privado. La copia vados, tendr verificativo nicamente cuando se
certificada por fedatario inscriban en Registro Pblico de la Propiedad, cuan-
pblico lo hace de fecha cierta do se ratifiquen ante fedatario pblico o a partir de
la muerte de los firmantes. Es de recalcarse que de
a partir de que lo tuvo a la
las tres premisas que garantizan la fecha cierta de un
vista para su reproduccin y,
contrato, dos se refieren a causales no generales y de
nicamente, para el efecto de realizacin eventual slo en casos especficos. Por
hacer constar que exista en ejemplo, no todos los contratos son susceptibles de
ese momento. registrarse ante un Registro Pblico, o tratndose de
contratos celebrados entre dos personas morales, es
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sos- complejo que la fecha cierta de su realizacin se ve-
tenido que la fecha cierta de un documento priva- rifique con la muerte (o disolucin) de los firmantes.
do es aquella que se tiene a partir del da en que
tal instrumento se inscriba en un Registro Pblico Una vez establecida la importancia de la fecha cierta
de la Propiedad; desde la fecha en que se presente y de los efectos probatorios que conlleva su deter-
ante un fedatario pblico, o a partir de la muerte minacin, resulta necesario precisar el alcance prc-
de cualquiera de los firmantes. De no darse alguno tico y la utilidad que tiene este concepto en la vida
de esos supuestos, no puede considerarse que un comercial del pas.
documento es de fecha cierta, y por ende, no pue-
de tenerse certeza de la realizacin de los actos Actualmente, las autoridades fiscales en el ejercicio
que consten en tales documentos. de sus facultades de comprobacin han utilizado
como prctica cotidiana, la descalificacin de ciertos
Ahora bien, cuando ante un fedatario pblico se medios probatorios dentro de procedimientos de au-
presenta un instrumento privado para su repro- ditoras o revisiones de gabinete. Muchas veces, la
duccin y certificacin, la fe pblica y facultades objecin de los instrumentos privados concluye en la
de que est investido permiten considerar que el determinacin presuntiva de un crdito fiscal a car-
instrumento reproducido exista en la fecha en que go del contribuyente o simplemente en la determina-
se realiz tal reproduccin y cotejo. Por lo que la cin de simulacin de un determinado acto jurdico
fecha cierta se adquiere a partir de dicha certifica- para efectos tributarios. En tal virtud, muchos han
cin y no a partir de la fecha que est asentada en sido los planteamientos respecto de la legalidad de la
el documento. Asimismo, tal certificacin notarial exigencia de la autoridad de la protocolizacin ante
no debe equipararse con los efectos jurdicos de fedatario pblico, o bien, inscripcin en algn regis-
una certificacin notarial de la autenticidad de las tro pblico, para que dichos actos jurdicos surtan
firmas ni califica la legalidad del documento o de sus efectos fiscales.
lo expresado en l.
Derecho Concursal y Fiscal 15

Ante esta situacin, en 2014, la Procuradura de la De- los documentos presentados por los contribuyentes,
fensa del Contribuyente emiti una recomendacin alegando la incapacidad de determinar su fecha cier-
[1] y un criterio sustantivo [2] en el que se realiza un ta de celebracin. Estas prcticas son tomadas por
estudio sucinto sobre la fecha cierta de los documen- muchos como un afn recaudatorio por parte de las
tos privados y su relacin con la materia fiscal a la luz autoridades y en otros casos como medidas preventi-
de los derechos de los contribuyentes. Este criterio vas para evitar la elusin o evasin de impuestos me-
encuentra su origen en una queja promovida por un diante la simulacin y creacin de estructuras fiscales
contribuyente en contra de la Administracin Local y planeaciones agresivas que resulten en un dao para
de Auditora Fiscal de Durango, alegando violaciones la hacienda pblica.
a su seguridad jurdica como consecuencia de la de-
terminacin de un crdito fiscal por parte de la autori- Cualquiera que sea el caso, hoy en da es ms comn
dad tributaria, habiendo dejado sin valor los contratos encontrar empresas que prefieren dar certeza a sus
privados exhibidos durante la auditora efectuada. La contratos y transacciones mediante la certificacin
autoridad tributaria, por su parte, seal que los do- de los mismos a travs de fedatario pblico o bien, su
cumentos privados no resultaban suficientes para evi- inscripcin en un Registro Pblico. Lo anterior, brinda
denciar el origen de los recursos para efectos del ISR, mayor certeza jurdica al contribuyente y una garanta
argumentando que los contratos no contaban con la fe probatoria en contra de la determinacin de un crdi-
pblica de un funcionario. Asimismo, con fundamento to fiscal bien sea en sede administrativa o ante el Tri-
en el principio de relatividad de los contratos, esgrimi bunal Federal de Justicia Administrativa.
que al tratarse de documentos privados, stos slo tie-
nen valor probatorio en tanto afecten de manera ex- Sin embargo, es un hecho que la seguridad jurdica
clusiva a los contratantes y no as, cuando se presenten y la eficacia probatoria de los contratos no debieran
a un tercero para acreditar alguna situacin que afecte sustentarse en la ratificacin de cierto acto ante un fe-
intereses ajenos a las partes. datario pblico, sino ms bien en la propia naturaleza
de la consensualidad del contrato y de la buena fe de
En este sentido, de manera atinada la PRODECON, se las partes, por ello considero que es necesario que las
pronunci respecto de estas prcticas de las autorida- autoridades fiscales emitan criterios normativos en lo
des fiscales, sealando que, a pesar de los criterios exis- que respecta a la consecucin de auditoras para que
tentes en esta materia emitidos por la SCJN, es necesa- los instrumentos privados sean valorados debidamen-
rio que la autoridad fiscal valore de manera adecuada te y su eficacia sea verificada mediante la adminicula-
y conjunta todos los instrumentos privados que se le cin de los mismos con otros elementos probatorios
presentan, adminiculando entre s todas las pruebas y como estados de cuenta, u otros contratos, para as
creando certeza para valorar la situacin fiscal del con- desentraar verdaderamente la operacin financiera
tribuyente, sin prejuzgar sobre su validez o veracidad. del contribuyente y puedan realizarse determinacio-
nes apegadas no slo a la ley sino tambin a la reali-
Sin embargo, a pesar de este criterio y recomendacin, dad, brindando as mayor seguridad jurdica a todos
las autoridades fiscales han continuado desestimando los contribuyentes.

[1] 09/2014
[2] 19/2014/CTN/CS-SPDC
16 Derecho Concursal y Fiscal

Contribuyentes sin
Derecho de Forma
Lic. Paulo Magaa Rodrguez

El 8 de septiembre pasado, se public en la Gaceta Par- por parte de las autoridades fiscales, a eleccin de los
lamentaria de la Cmara de Diputados un proyecto de justiciables.
reformas a la Ley Federal de Procedimiento Conten-
cioso Administrativo, por el cual, supuestamente pre- Si inicialmente decimos que esta reforma va a alinear
tende alinear esta Ley procedimental a los objetivos de la Ley a los objetivos de un Plan Nacional de justicia,
las reformas de Justicia Cotidiana, promovidas recien- como lo es el de justicia cotidiana, por qu solamente
temente por el Ejecutivo Federal. La justicia cotidiana aplicar este principio de fondo sobre forma a cierto tipo
busca incluir a las instituciones gubernamentales, or- de juicios?, considero que es absurdo pensar que slo
ganizaciones de la sociedad civil, acadmicos y espe- cierto tipo de juicios son merecedores de acceder a
cialistas en un plan para mejorar el acceso a la justicia la tan anhelada justicia cotidiana que tanto promueve
en nuestro pas. el Presidente . Estos requisitos de procedencia haran
nugatoria la garanta de acceso a la justicia sealada en
Sin embargo, considero que este proyecto de reforma, el Artculo 17 Constitucional y el principio pro perso-
si bien contiene un principio interesante, que es el de nae previsto en el Artculo 1 de la Constitucin, dado
juzgar al fondo sobre la forma, no es cuidadosa en su que conforme a la interpretacin que ha realizado la
implementacin prctica dentro del procedimiento Suprema Corte de Justicia de la Nacin respecto de
contencioso administrativo. este principio, debera aplicarse el procedimiento que
sea ms benfico al justiciable de entre la va especial y
El Juicio de resolucin exclusiva de fondo es la pro- la va tradicional.
puesta de que los juzgadores en materia administrati-
va, magistrados del Tribunal Federal de Justicia Admi- Adicionalmente, uno de los artculos en comento, se-
nistrativa, resuelvan de manera especial ciertos juicios ala que si el Magistrado instructor de una Sala Espe-
en los cuales se conozca exclusivamente el fondo de la cializada advierte que en la demanda slo se plantean
controversia. Y es justamente ah donde comienza el conceptos de impugnacin relativos a
problema. Se propone que se establezca la creacin de cuestiones de forma, entonces
Salas Regionales Especializadas en materia de Juicio deber remitirla para
de Resolucin Exclusiva de Fondo, las cuales conoce- que se tramite va
rn de manera exclusiva las resoluciones que deriven tradicional; sin
del ejercicio de ciertas facultades de comprobacin embargo, no se
Derecho Concursal y Fiscal 17

establece si los juzgadores deben conocer o no de un tos ms preocupantes de esta propuesta se refiere a
cierto juicio cuando se trate de conceptos de nulidad la prohibicin del juzgador de aceptar pruebas super-
de forma pero que trasciendan efectivamente al fondo venientes dentro del juicio, ya que slo se podrn to-
de resolucin. mar en consideracin aquellas pruebas que hayan sido
aportadas en la fase administrativa llevada a cabo ante
Esto resulta relevante dado que existen diferencias la autoridad fiscal, lo que atenta claramente al debido
sustanciales en la tramitacin del juicio contencioso proceso legal y por tanto al principio pro personae pre-
administrativo en la va tradicional y el juicio conten- visto en nuestra Constitucin.
cioso administrativo especializado en fondo sobre for-
ma. Una de las ms relevantes se refiere a la garanta Y pudiera seguir detectando inconsistencias e incons-
del inters fiscal, en este tipo de juicios especiales no titucionalidades en este nuevo proyecto de ley, sin en-
es necesario que el contribuyente garantice el crdito contrarle un beneficio real y jurdicamente seguro que
fiscal durante la tramitacin del juicio y hasta en tanto mejore el procedimiento ya existente, ello sin mencio-
el Tribunal Federal de Justicia Administrativa no emita nar que hace apenas unos meses, especficamente el
la resolucin correspondiente. 13 de junio de 2016, se publicaron diversas reformas
a esta misma Ley, aprobadas por ambas cmaras casi
Mi crtica a esta nueva disposicin es sincera, dado que por unanimidad y que versan sobre aspectos muy simi-
aun cuando nosotros como contribuyentes estamos lares Por qu algunos nuestros legisladores le estn
encantados con el hecho de no tener que garantizar permitiendo al ejecutivo realizar tantsimas reformas
el inters fiscal cuando ventilamos un juicio ante el sustantivas y procedimentales que slo acrecientan en
Tribunal, este punto genera diversas contradicciones nmero su quehacer poltico pero no mejoran efectiva-
respecto de varios ordenamientos del sistema jurdico mente la vida en el pas?.
en nuestro pas, por ejemplo, el artculo 141 del Cdigo
Fiscal de la Federacin seala que en ningn caso las A toda esta lista de aspectos negativos hay que sumar-
autoridades debern dispensar el otorgamiento de la le tambin el engranaje administrativo que tendra que
garanta del inters fiscal a los contribuyentes. crearse solamente para estos propsitos, contrata-
cin de magistrados especiales, ocupacin de nuevos
Ahora bien, si previo a la interposicin del juicio con- espacios para las salas del Tribunal, etc, etc, todo ello
tencioso administrativo es necesario el otorgamiento aumentando el presupuesto de las entidades involu-
de una garanta, sera fcilmente argumentable por la cradas y de nuestros impuestos, pero sin impactar en
autoridad fiscal la necesidad de permanencia de dicha el fortalecimiento de nuestra seguridad jurdica como
garanta sobre todo si por alguna razn, el juicio de nu- contribuyentes.
lidad no llega a proceder. Asimismo, y en un caso ms
delicado, el artculo 160 Fraccin I de la Ley Aduanera Creo firmemente que todos los ciudadanos debemos
puede generar la inhabilitacin del agente aduanal involucrarnos en la vida legislativa del pas, y es por
si no se garantiza el crdito fiscal que ello que debemos levantar la mano cuando existan
se impugna. propuestas que repercutan significativamente en no-
sotros, interviniendo durante el proceso legislativo de
Otro de los pun- manera propositiva, y no solamente quejndonos de
18 El Procedimiento

Embargos en los juicios


ante los Organos
Jurisdiccionales
Mtra. Alejandra Perales Bautista

Los diversos Cdigos de Procedimientos Civiles del pas, generalmente establecen el or-
den que debe llevarse para el embargo de bienes.

Sin embargo, en el momento de la diligencia de embargo correspondiente, el deudor o la


persona a quien ha de embargarse tiene derecho preferencial en sealar bienes que sean
de su propiedad suficientes a garantizar las cantidades reclamadas y solo por negativa de
ste, dicho derecho se traslada al actor; de tal suerte que el Actuario del Juzgado tiene la
obligacin de respetar los preceptos legales correspondientes y dar el uso de la voz prefe-
rencial a dicho deudor.

En la hiptesis de que el deudor se rehuse a designar bienes para embargo, el actor puede
sealar los bienes los cuales deben estar a la vista del Actuario diligenciario y describirlos,
a menos que la existencia de dichos bienes consten a travs de documento oficial o en su
defecto, que el embargado reconozca expresamente que son de su propiedad.
El Procedimiento 19

Los bienes que se embarguen preferentemente deben estar en el siguiente orden:

I.- Los consignados como garanta de la obligacin que se reclama; II.- Dinero;
III.- Crditos o valores de inmediata realizacin; IV.- Alhajas; V.- Frutos y rentas
de toda especie; VI.- Bienes muebles no comprendidos en las fracciones ante-
riores; VII.- Bienes races; VIII.- Sueldos o comisiones cuando conforme a la ley
sean embargables; y, IX.- Crditos de no inmediata realizacin.

Cules son los bienes que no se pueden embargar?


Los que constituyen el patrimonio de la familia; el lecho cotidiano, los vestidos y los muebles
de uso ordinario del deudor, de su cnyuge o de sus hijos, siempre y cuando stos no sean
de lujo; los instrumentos, aparatos y tiles necesarios para el arte u oficio a que el deudor
est dedicado, siempre que los utilice directamente en su trabajo; Los libros, aparatos, ins-
trumentos y tiles de las personas que ejerzan o se dediquen al estudio de profesiones li-
berales; las armas y objetos que el deudor est obligado a custodiar en cumplimiento de un
cargo pblico; Los efectos, maquinaria e instrumentos propios para el fomento y giro de las
negociaciones mercantiles o para el cultivo agrcola de particulares en cuanto fueren nece-
sarios para su servicio y movimiento, a juicio del ejecutor; pero s podrn ser intervenidos
juntamente con la negociacin a que estn destinados; El derecho de usufructo, pero no los
frutos de ste; Los derechos de uso y habitacin; Las mieses antes de ser cosechadas, pero,
no los derechos sobre las siembras; Las servidumbres, a no ser que se embargue el fundo a
20 El Procedimiento

cuyo favor estn constituidas, excepto la de aguas, que es embargable independientemen-


te; La renta vitalicia, en los trminos establecidos por el Cdigo Civil; Los sueldos y el salario
de los trabajadores hasta el lmite establecido legalmente como mnimo, salvo lo dispuesto
en el Captulo II del Ttulo Sptimo; Las asignaciones a los pensionistas del Erario o de par-
ticulares o empresas, con las salvedades de la fraccin anterior; y, Los ejidos de los pueblos
y la parcela individual que en fraccionamiento haya correspondido a cada ejidatario.

En materia mercantil, el Cdigo de Comercio establece el siguiente orden:


I.- Las mercancas; II.- Los crditos de fcil y pronto cobro, a satisfaccin del ac-
tor; III.- Los dems muebles del demandado; IV.- Los inmuebles; V.- Las dems
acciones y derechos que tenga el demandado.
Tratndose de embargo de bienes muebles, ste deben inscribirse en el Re-
gistro nico de Garantas Mobiliarias del Registro Pblico de Comercio; y de
bienes inmuebles, en el Registro Pblico de la Propiedad del lugar donde se
encuentre.

En virtud de que el Cdigo de Comercio es omiso en cuanto a los bienes que estn excep-
tuados de embargo, se aplica supletoriamente la Ley Adjetiva Federal.

Que sucede cuando el derecho de embargar se traslad al actor y se embargan bienes que
no son del demandado o que ya haban sido embargados?. El afectado debe comparecer
a juicio a promover tercera excluyente de dominio o de preferencia en su caso, el cual se
tramita incidentalmente y por cuerda separada.

En nuestro pas es comn que cuando se tramitan ante los Jueces Civiles y Mercantiles tra-
miten los juicios cualesquiera que sea su naturaleza.

En nuestro pas es comn que los Juicios Ejecutivos Mercantiles regulados por el Cdigo de
Comercio se tramiten ante el Juez del Fuero Comn y el juzgador aplica supletoriamente
la Ley Adjetiva Civil del Estado, lo cual es inadecuado pues al tratarse de un ordenamiento
Federal, es indudable que la supletoriedad debe apoyarse en la Ley Adjetiva Federal.

Tambin es oportuno mencionar que este tipo de juicios debido a su concurrencia tambin
pueden tramitarse ante los Juzgados de Distrito.
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22 Derecho Concursal y Fiscal

Arbitraje
Comercial
y sus principios
Mtro. Hector Romero Fierro

El desarrollo del Comercio ha orillado a que los comerciantes moldeen el derecho mercantil mediante
prcticas consuetudinarias, que se ven cristalizadas mediante su consagracin como derecho positivo.

En la actualidad vivimos un hito especial en el comercio; el avance tecnolgico tan vertiginoso ha des-
encadenado un cambio estructural en nuestra sociedad, modificando la forma en que convivimos, nos
desarrollamos dentro de nuestro entorno y adems en cmo hacemos negocios.
Derecho Concursal y Fiscal 23

Como consecuencia de este impulso tan dinmico Analicemos adems algunas otras definiciones:
encontramos los medios alternativos de solucin
de conflictos, los cuales han encuentrado una apli- Mtodo o tcnica mediante la cual se
cacin multidimensional e interdisciplinaria, aun- trata de resolver extrajudicialmente las
que con una nota distintiva en la rama mercantil diferencias que puedan surgir entre dos
del derecho, donde se caracterizan por brindar o mas partes, mediante la actuacin
mayor seguridad y agilidad a la solucin de las con- de una o varias personas (rbitro o
troversias. rbitros) los cuales derivan sus poderes
del acuerdo consensual de las partes
Estos mecanismos han tenido un aceptamiento ge- involucradas en la controversia.
neralizado en los sistemas jurdicos del orbe, mxi- Jos Lus Siqueiros. [1]
me que su implementacin se basa en principios
que han definido los propios Estados, buscando El arbitraje es un mtodo por el cual
una homologacin, rebasando fronteras. las partes en una disputa convienen
someter sus diferencias a un tercero, o
Si bien el surgimiento de esta figura se remonta un tribunal constituido especialmente
al propio gnesis del comercio, en nuestro pas para tal fin, con el objeto de que sea
su incorporacin en el ordenamiento jurdico do- resuelto conforme a las normas que
mstico se da apenas en el ao de 1989, mediante las partes especifiquen, usualmente las
su aparicin en el Cdigo de Comercio, a pesar de normas de derecho internacional, y con
que ya existan algunas Convenciones Internacio- el entendimiento que la decisin ha
nales suscritas por Mxico que versaban sobre la de ser aceptada por los contendientes
materia que nos ocupa. como arreglo final.
Csar Seplveda.

CONCEPTO ARBITRAJE COMERCIAL El arbitraje es un proceso jurdico


tramitado, desarrollado y resuelto
El arbitraje es uno de los medios alternativos para por particulares. Ciertamente, por lo
la solucin de conflictos (MASC), en el que uno o convencional, es un procedimiento
varios terceros neutral(es) llamados (rbitro(s) privado. Estructuralmente el arbitraje
decide(n) sobre la controversia jurdica mercantil es una relacin jurdica triangular,
planteada por las partes, las cuales, en principio, vo- en cuyo vrtice superior se encuentra
luntariamente decidieron someterse y obligarse a el rbitro, que es el sujeto ajeno a los
cumplir con la decisin del tercero neutral, a efecto intereses es disputa, y llamado por
de lograr un fallo favorable a su posicin. las mismas partes para componer las
diferencias que les separen.
Humberto Briceo Sierra.

[1] Prologo en la obra Arbitraje Francisco Gonzalez de Cossio. Editorial Porra Pag. XIII y en 2
24 Derecho Concursal y Fiscal

En el procedimiento arbitral, distinto a un procedi- La Constitucin Poltica de los Estados Unidos


miento judicial, las partes tienen un cierto la posibi- Mexicanos.
lidad de incidir sobre los aspectos del procedimiento Los Tratados Internacionales.
y de participar ms en la decisin de los rbitros o la El Cdigo Civil Federal.
institucin que los suministrar. El Cdigo de Comercio.
El Cdigo Federal de Procedimientos Civiles.
El arbitraje tambin puede definirse como un m- Diversas legislaciones estatales
todo o una tcnica mediante la cual se tratan de re-
solver extrajudicialmente las diferencias que puedan
surgir entre dos o ms partes, mediante la actuacin PRINCIPIOS
de una o varias personas (rbitro o rbitros) los cua-
les derivan sus poderes del Acuerdo consensual de Los principios rectores del procedimiento arbitral,
las partes involucradas en la controversia. [2] garantizan a ambas partes que se seguirn las reglas
que permitan hacer valer sus derechos y plantear
Nuestro Cdigo de Comercio en su Ttulo Cuarto de- sus pretensiones en un procedimiento equilibrado,
fine el arbitraje de la siguiente manera: a saber:

Artculo 1416.- Para los efectos del presente 1. Principio de igualdad.


ttulo se entender por: En el arbitraje, como todo procedimiento legal, no
I.- puede darse trato diferente a las partes, stas de-
II.- Arbitraje, cualquier procedimiento arbitral ben recibir un trato igualitario, reconocerles bajo los
de carcter comercial, con independencia de mismos principios, los mismos derechos, sin que se
que sea o no una institucin arbitral permanen- presenten situaciones que beneficien o sean obst-
te ante la que se lleve a cabo; culo para una parte frente a la otra. No se pueden dar
III.- ventajas a una parte frente a la otra, viciando el pro-
cedimiento, esto sera causa de nulidad del laudo, o
El arbitraje, no obstante ser un medio alternativo que ste no sea reconocido por alguna de las partes,
de solucin de conflictos, en forma alguna se aparta o impedir la ejecucin del laudo.
de los principios de generales de derecho, mismos
que tienen la finalidad de asegurar la justicia y la 2. Principio de debido proceso o garanta de au-
equidad para las partes, sino que este cuenta con diencia.
un respaldo de derecho. Las partes deben tener la misma oportunidad de de
hacer valer sus derechos, esto implica lo siguiente
En nuestro pas el marco jurdico que da vida al Ar- para el tribunal arbitral:
bitraje es:
a) Que el tribunal reciba los escritos de las partes
donde hagan valer sus pretensiones, siempre y

[2] Sequeiros, Jos Luis, El arbitraje en los Negocios Internacionales de Naturaleza Privada, Escuela Libre de Derecho, Fondo
para la Difusin del Derecho, Ed. Porra, Mxico, 1992, p. 7.
Derecho Concursal y Fiscal 25

cuando se presenten dentro de los trminos esta-


CONCLUSION
blecidos para ello.
b) El tribunal debe permitir que las partes presen- El arbitraje surge como una alternativa para el desa-
ten sus pruebas y desahogarlas. rrollo comercial y evitar que conflictos de carcter
c) El tribunal debe escuchar los alegatos de las judicial generen su esttica. Es una posibilidad de
partes y permitir que estas expongan sus preten- apartar la intervencin de la justicia estatal en un con-
siones e interpongan sus defensas. flicto, buscando siempre el dinamismo y una mayor
d) Las partes deben tener el mismo acceso a la profesionalidad en caso de requerir la intervencin de
informacin y documentacin presentada por la un tercero para dirimir cualquier controversia.
otra parte en el tribunal arbitral.
e) No debe limitarse el derecho para probar ni Especficamente el arbitraje se ha consolidado como
para alegar, solo cuando se trate de peticiones el mecanismo de resolucin de conflictos internacio-
inconducentes o tendientes a retardar el proce- nales por antonomasia, por lo cual referirnos a este
dimiento. en la prctica forense internacional es hablar de mo-
dernizacin.
3. Principio de Conduccin del procedimiento.
Se refiere a la conduccin del procedimiento por Esta transformacin cultural tambin hace ver que,
parte del Tribunal Arbitral, con apego a los principios usualmente, resulta ms eficaz que las partes logren
antes mencionados, en s corresponde al tribunal ar- acuerdos para solucionar conflictos, lo cual se ve fa-
bitral administrar el procedimiento, de manera que vorecido mediante la implementacin de mtodos
las pretensiones de las partes sean escuchadas, que autocompositivos de resolucin de controversias, en
sus pruebas sean recibidas, conservndose la celeri- los cuales se desatiende el modelo de ganador-per-
dad del procedimiento para llegar a una resolucin dedor, inherente a los sistemas adversariales. In-
rpida y adecuada. cluso el arbitraje reviste estas cualidades, ya que
permite la consecusin de una solucin con mayor
4. Principio de preclusin. celeridad, sencillez y economa que los que ofrece el
El procedimiento arbitral se compone de varias eta- sistema estatal de imparticin de justicia.
pas las cuales, y cada una de ellas clausura la ante-
rior, sin la posibilidad de replantear lo ya decidido en Como abogados nos vemos obligados al reconoci-
ella. En el caso de que las partes no impugnen alguna miento de las vicisitudes del arbitraje, que es ya una
resolucin o actuacin del tribunal arbitral, sta se exigencia inaplazable, debiendo fomentar su imple-
entiende por consentida, y por lo tanto, renunciado mentacin en la medida de lo posible, pues se trata
el derecho a impugnarla, lo que da certeza al proce- de un modelo basado en la paz, del cual estaban vi-
dimiento, a las actuaciones y al procedimiento. [3] dos lo comerciantes, una forma de dirimir controver-
sias sin la necesidad de sujetarlas a las cargas de los
tribunales ordinarios, es decir plazos irrazonables y
en muchos casos corrupcin.

[3] Loperena Ruiz, Carlos y Gonzales de Coso, Francisco. Manual de Arbitraje Comercial compiladora, Azar M., Cecilia. Ed.
Porra, Mxico. 2004. p. 93
26 Derecho Concursal y Fiscal

Lo anterior cobra una especial relevancia cuando la parte extranjera en la aplicacin de procedimien-
nos encontramos en un plano internacional, donde tos legales ajenos a su nacionalidad.
las partes usualmente sienten desconfianza ante la
ignorancia de las leyes extranjeras o los propios tri- La misma controversia puede estar sujeta a otros
bunales. factores o intereses de carcter poltico, comercia-
les o econmicos, que afectaran la imparcialidad en
As pues que la neutralidad y flexibilidad se erigen la resolucin de la controversia.
as como las principales razones por las cuales se han Por lo anterior, se deduce que las partes no quie-
desarrollado los procedimientos de arbitraje y solu- ren someterse a la jurisdiccin de una corte judicial,
cin alternativa de conflictos, mismos que no se con- puesto que stas buscan equidad que les proporcio-
traponen a los mecanismos de imparticin de justicia ne seguridad jurdica, sin que se propicien circuns-
ordinaria, sino que los complementan y deben con- tancias que pongan en desventajas a las partes, esto
jugarse armnicamente. puede ser ofrecido nicamente por el arbitraje, lo
que indica que la opcin ms factible evidentemente
Para las partes resulta ms conveniente resolver sus sera la de someter la resolucin la controversia a un
conflictos por medio del arbitraje, dados los benefi- arbitraje internacional.
cios que aporta. Suponiendo el caso de dos empre-
sas, una nacional y la otra extranjera, que formalicen Sin embargo el comercio domstico no es ajeno a las
operaciones de compraventa internacional, de cual- ventajas que ofrece el arbitraje, por lo cual numero-
quier mercanca, bajo las clusulas establecidas en sas empresas han optado por procurar incluir clu-
el contrato, y en el supuesto de que alguna de ellas sulas compromisorias en los contratos que celebran
incumpla en sus en sus obligaciones, causndose un ordinariamente.
conflicto entre ambas. El mecanismo habitual, en el
caso que no se llegue a ningn acuerdo que concilie En Mxico, se ha suscitado un avance vertiginoso
la controversia, sera acudir a los tribunales judicia- legislativamente hablando, pero an queda mucho
les, siendo obvia la preferencia para ceda parte de por hacer en cuanto a la divulgacin de este tipo de
que el juicio se realice en su territorio nacional, con la mecanismos, as como en la profesionalizacin de los
legislacin de sus respectivos Estados, en tribunales profesionales que fungen como rbitros.
nacionales, siendo esto una clara desventaja para la
parte extranjera, dado su desconocimiento en el pro- Concluyo el presente, exhortando al lector a explorar
cedimiento y en la legislacin extranjera, y estando ms a fondo esta herramienta, procurando su imple-
en el conocimiento de que no resolveran de manera mentacin en la mayor medida posible, ya que ofrece
satisfactoria la controversia por la desconfianza de grandes beneficios en numerosos aspectos.
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28 El Ingenio de un Penalista

Desarrollo de los principios


que rigen el Sistema
de Justicia Penal
Acusatorio y Oral
SE G U N D A P A RT E

Mtro. Juan Francisco Aguilar Hernndez

Los principios rectores. El proceso penal acusatorio Concentracin. la presentacin, recepcin y des-
y oral se rige por los siguientes principios: ahogo de las pruebas, as como todos los actos del
debate se desarrollarn, ante el juez competente y
Publicidad. todas las actuaciones sern pblicas las partes, en una audiencia continua, sucesiva y se-
salvo las excepciones que se establezcan la ley para cuencia, salvo casos excepcionales previstos en la
proteger la integridad fsica o psicolgica de las per- ley.
sonas que deban participar en la audiencia, o cuando
se ponga en riesgo la revelacin indebida de datos Continuidad. las audiencias no se interrumpirn,
legalmente protegidos. salvo en casos excepcionales previstos en la ley.

Contradiccin. las partes podrn debatir los hechos Inmediacin. Los jueces tomarn conocimiento per-
y argumentos jurdicos, normativos y jurisprudencia sonal del material probatorio introducido en la au-
de la contraparte y controvertir cualquier medio de diencia, y escucharn directamente los argumentos
prueba, para lo cual podrn hacer comparecer, inte- de las partes, con la presencia ininterrumpida de los
rrogar o, en su caso, contrainterrogar, a los testigos y sujetos procesales que deban participar en ella, salvo
peritos pertinentes. los casos previstos en la ley para la prueba anticipada.
En qu Consisten los Principios del Procedimiento. del justiciable o de las partes en general, puede invocar-
Los principios del procedimiento penal son aquellos se el mismo principio aun cuando es posible su exigen-
que regulan fundamentalmente las formalidades y ac- cia a ttulo de derecho, del denominado derecho a un
tuacin procesales que deben de observarse. proceso sin dilaciones indebidas.

As, estos principios son: Celeridad Procesal, Publici- Esto ltimo, se desprende del artculo 17 Constitucio-
dad, Oralidad, Inmediacin, Identidad Fsica del Juzga- nal, segundo prrafo, el cual precisa que: Toda per-
dor, Concentracin, Continuidad y Pluralidad de Ins- sona tiene derecho a que se le administre justicia por
tancias. Tribunales que estarn expeditos para impartirla en
los plazos y trminos que fijen las leyes, emitiendo sus
A continuacin, se analizarn cada uno de estos prin- resoluciones de manera pronta , completa e imparcial.
cipios. Su servicio ser gratuito, quedando, en consecuencia,
prohibidas las costas judiciales.
Qu es el principio de celeridad procesal.
La celeridad procesal aparece como un principio dirigi- En ese sentido, el proceso penal debe desarrollarse en
do a la actividad judicial, sea del rgano jurisdiccional la forma y tiempo debidos, con la realizacin de actos
como del Ministerio Pblico, a fin que las diligencias se de investigacin y prueba oportuno, as como en la ex-
realicen con la prontitud debida, dejando de lado cual- pedicin de resoluciones y tramitacin de incidencias
quier posibilidad que implique demora en el desarrollo judiciales.
y continuidad del procedimiento. Desde la perspectiva
30 El Ingenio de un Penalista

Principio de Publicidad. los rganos judiciales protege a las partes contra una
El principio de publicidad de las actuaciones judicia- justicia secreta que escape al control pblico, consti-
les aparece como una conquista del pensamiento tuyendo en s uno de los medios de preservar la con-
liberal frente al procedimiento escrito del antiguo fianza en jueces y Tribunales.
rgimen, plasmado una forma de seguridad a los
ciudadanos ante eventuales arbitrios y manipulacio-
nes polticas de los Tribunales. Nace pues como una
necesidad de control o fiscalizacin ciudadana de la
labor de los jueces y Tribunales ante la posibilidad
de injerencia poltica en ellos y que con el paso del
tiempo va a comprender a cualquier clase de influen-
cia, y sobre todo, va a significar el conocimiento del
pueblo sobre la forma en que sus jueces administran
justicia. La publicidad del proceso penal concierne al
control de la justicia penal por la colectividad y los
asuntos penales son de tal importancia que no pue-
den ser tratados en secreto.

Frente a ello, el artculo 20 Constitucional, en su


primer prrafo, seala que uno de los principios que
rige al proceso penal es la publicidad. Igualmente, el
artculo 86 del Cdigo Federal de Procedimientos
Penales indica que las audiencias a desarrollarse du-
rante el proceso penal son pblicas. Asimismo, el ar-
tculo 59 del Cdigo de Procedimientos Penales para
el Distrito Federal precisa que todas las audiencias
sern pblicas pudiendo entrar libremente a ellas to-
dos los que parezcan mayores de catorce aos, salvo
las excepciones que el citado artculo establece. De
igual forma, el artculo 4o. del Cdigo de Procedi-
mientos Penales del estado de Mxico del 2009 re-
coge el principio de publicidad.

Y ello es correcto, porque el proceso penal secreto


produce desconfianza en la conciencia popular y, a la
larga, desinters por la justicia. La justicia pierde la
funcin social y educadora que se encuentran inmer-
sas dentro de sus normas. En este sentido, el Tribunal
Europeo de Derechos Humanos, en el caso PRETTO,
ha sealado que la publicidad del procedimiento de
El Ingenio de un Penalista 31

Principio de Oralidad. Seala Montero Aroca que en un procedimiento es-


El principio de oralidad se encuentra relacionado es- crito las normas legales, pueden establecer la publi-
trechamente con el principio de publicidad: sin ora- cidad, pero son normas de imposible cumplimiento
lidad no hay publicidad. Aparece la oralidad como en la prctica y slo un proceso oral y concentrado
principio de suma importancia en el juicio oral a efec- permite la publicidad y con ella la fiscalizacin popu-
lar del funcionamiento de la justicia.

Igualmente, la oralidad se encuentra vinculada el


principio de inmediacin, pues a travs de lo que ex-
pone directamente el declarante, la autoridad judi-
cial va conociendo mejor a la persona que examina y
puede apreciar mediante su firmeza o temblor de la
voz u otros factores externos, la fuerza o debilidad
de lo que manifiesta.

Por tales razones, el principio de oralidad se ha con-


sagrado en el artculo 20 Constitucional, primer p-
rrafo, conllevando a exigir que la informacin que
sustente las decisiones del rgano jurisdiccional (la
puesta o no en libertad del imputado, la declaracin
de inocencia o de culpabilidad, etc) sea aqulla ma-
nifestada por las partes y los rganos de prueba en
forma verbal, a fin de que el juzgador tenga una base
objetiva de datos, no encasillado en la escrituralidad
de papeles, documentos o escritos, que no permite
una interpelacin dinmica entre el Juez y las partes
necesaria para el mejor decidir. Tambin implica que
el pblico, quienes miran y oyen lo que ocurre en las
audiencias, pueden formular crticas de esos hechos,
especialmente, la que se refiere a las medidas y a las
resoluciones dictadas por el juzgador.

to de conocer directamente, en pblico y por versin Principio de Inmediacin.


inmediata de los rganos de prueba lo ocurrido con El afn de dar al Tribunal una impresin lo ms
relacin a lo que se juzga, de all que se afirme que fresca y directa posible acerca de las personas y de
la oralidad del debate se realiza con gran rigidez. En los hechos dio lugar al principio de inmediacin. Se
ese sentido, se afirma que el principio de oralidad ex- trata de dos exigencias: la inmediacin debe imperar
presa que slo podr tomar como base de la senten- en las relaciones entre quienes participan en el
cia el material procesal y discutido oralmente. proceso y el Tribunal y, adems en el mbito de la
32 El Ingenio de un Penalista

recepcin de la prueba. De all que se exige no slo permite que las conclusiones, tesis y solicitudes que
que el imputado se encuentre presente durante se presentan, no pierdan el hilo conceptual entre el
el desarrollo de todo el juicio oral sino tambin momento en que se acopian y el que se discuten,
la presencia ininterrumpida de las autoridades adems que sean continuos al instante en que se
judiciales, mxime si deben de apreciar la prueba toma la decisin.
que se acta en juicio.
Este principio, est regulado en el artculo 20
Conforme a este principio, la actividad probatoria Constitucional, en su primer prrafo, tambin
ha de transcurrir ante la presencia o intervencin lo encontramos en el artculo 4 del Cdigo de
del rgano jurisdiccional encargado de pronunciar Procedimientos Penales del Estado de Mxico.
sentencia. Un proceso est presidido por el
principio de inmediacin cuando el Juez o Tribunal
estn obligados a formar su ntima conviccin y Principio de continuidad.
fundamentar la sentencia exclusivamente con el Este principio surgi en oposicin al fragmentario
resultado probatorio que ha podido formase bajo discontinuo de los procedimientos escritos. En
su directa intervencin en el juicio oral. efecto, por la misma necesidad de los requisitos de
la percepcin, no puede haber espacios temporales
En ese orden de ideas, Montero Aroca indica que la considerables entre los diversos actos producidos
inmediacin existe cuando quien dicta la sentencia durante la audiencia. La prueba debe estar viva
ha de estar presente en la prctica de la prueba en los sentidos de los jueces, que la deban tener
y forma su conviccin con lo visto y odo, y con el palpitando en sus memorias, al tiempo de dictado
reflejo documental del acto de prueba. de la sentencia; de all que la instrumentacin de
la audiencia no apunte a hibernar la prueba como
Al respecto, el artculo 20 Constitucional, en ocurre en el juicio escrito. Aunque cabe sealar, que
su primer prrafo, establece que el proceso en la legislacin comparada se tiene la posibilidad
penal descansa en el principio de inmediacin. de grabacin, de que se efecte resmenes o de
Igualmente, es mencionado en el artculo 4 del levantar versiones taquigrficas; sin embargo, es
Cdigo de Procedimientos Penales del Estado de excepcional y es que obedece a la ratio de facilitar
Mxico. la tarea de los sentenciadores.

Este principio, est regulado en el artculo 20


Principio de Concentracin. Constitucional, en su primer prrafo, tambin
Es un principio que, en el mbito del proceso lo encontramos en el artculo 4 del Cdigo de
penal, encuentra su mayor potencia en la etapa del Procedimientos Penales del Estado de Mxico.
juzgamiento o del juicio oral.
Y como se puede apreciar, al igual que el principio
En efecto, la concentracin de los actos en el juicio de concentracin, la continuidad encuentra su
oral impone la necesidad de que lo que se haga sea mayor aplicacin en la etapa de juzgamiento o
en presencia de los que en l intervienen en forma juicio oral. En ese sentido, para Ricardo Levene, el
sucesiva y sin perder la debida continuidad. Ello principio de continuidad se refiere a la exigencia
El Ingenio de un Penalista 33

de que el debate no sea interrumpido, es decir, - Se prioriza la reparacin del dao, a travs
que la audiencia se desarrolle en forma continua, de los mecanismos alternativos de solucin de
pudiendo prolongarse en sesiones sucesivas hasta conflictos y reparar el dao ocasionado por la
su conclusin. comisin de un delito.
- Los Jueces estarn presentes durante el
Al analizar la Constitucin Federal, y diversos desarrollo de todas la diligencias que se lleven
autores de libros que hablen de los principios a cabo durante el proceso.
de publicidad, contradiccin, concentracin, - Todas las audiencias son pblicas, as se
continuidad e inmediacin que refiere el artculo transparenta la imparticin de justicia, y la
20 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos sociedad puede observar el desempeo de las
Mexicanos, podemos concluir que existen varias instituciones responsables de la procuracin
cosas positivas en el nuevo sistema de justicia, tales de justicia.
como: - Los procesos se desarrollan a travs de
audiencias orales, haciendo ms gil y
- Es un sistema ms gil y respetuoso de los transparente la imparticin de justicia.
derechos humanos en todas sus etapas. - Los argumentos y que ofrezcan cada una de las
- Los operados estn capacitados para el partes es sometido al conocimiento y debate
desempeo de sus funciones, de esta forma de la parte contraria, para que sta pueda
la investigacin de los delitos se realizan manifestarse al respecto.
utilizando mtodos cientficos.
- Principio de presuncin de inocencia, por el
cual una persona es inocente hasta que se le
demuestre lo contrario, y as debe ser tratada.
34 Mexican Corporate Law Tips and News

Appraising
Real Estate
in Mexico
Mtro. Juan Carlos Caropresi Regalado

Introduction.
We have written in previous articles the effective way of aquiring real estate properties
in Mexico, but we left out a very important aspect, the appraisal. We received comments
on this regard and considering the importance of how sales prices are ususally based on
appraisals, we deemed adecuate to devoque this number to this particular aspect of any
real estate transaction, the apprisal.

Appraisals are used all the time, not only when it comes to determinning the value of a
real estate property but basically any asset in the market, and not only for purchase-sale
transactions but also for many other corporate and personal porpuses such as: Insuran-
ce, corporate reestructures, tax planning, heritages, trusts, etc.

In this current number we will specifically talk about real estate appraising, since we
consider this to be the most interesting aspect of general appraising for potential foreing
investors in Mexico.

In this article we will address two very important aspects of real estate apprising in
Mexico, governing laws and applicable methods and thecniques.
Mexican Corporate Law Tips and News 35

Current applying laws and regulations.


Is very important to understand that we have in Mexico, a very
well defined Federal system, and as such, we will have aplicable
laws and regulations on both levels, federal as well as local.

Federal
1.- Valuation and appraisal services methodology (NMX-R-
081-SCFI-2015)
This type of rules are issued by the department of economics at
the federal level, there are two types of rules, the Official ones
and the Non official, the official rules, as expected, are man-
datory. The non official rules, are taken as guidelines, it is very
commun for a non official rule, after certain number of years to
become official.

In Mexico we had the rule NMX-C-459-SCFI-ONNCCE-2007, this


rule applied since 2007, since 2015 works have begun to put toge-
ther a rule, non official at the beginning that resembles the Inter-
national Valuation Standards (IVS).

The International Valuation Standards Council, is an independent


not for profit private sector organization. The objective of the
IVSC is to develop a single set of high quiality globally accepted
International Valuation Standards (IVS) and to strenghthen the
valuation profession by establishing codes of conduct and com-
petency benchmarks for valuation professionals, this council is
based in London, England. The last time the IVSC issued ammend-
ments to its Standards was 2013.

The 2013 version of the IVS, were taken (not very accuretly) by
the Mexican Government in order to create what we have in pla-
ce today in Mexico, the afored mentioned Valuation and Appraisal
Services Methodology.

2.- Institute For the Administration and Appraisal of National


Assets (INDAABIN)
INDAABIN, for its name in spanish Instituto de Administracion
y Avluo de Bienes Nacionales, is an agancy from the Federal Go-
vernment that deals with the administration and valuation of all
assets property of the government on any level, both federal and
36 Mexican Corporate Law Tips and News

local, but this agency %%%%%, also finds within its tasks to regulate apprasing outside of
government owned or managed assets in certain, very important areas such as: Hydro-
carbons, agriculuture, mining, telecomunications, and radio.

3.- Correduria Publicas Federal law and its corresponding regulations.


We have covered in recent articles the very unique and important role of the Corredor
Publico in Mexico, one of the main attributions by law, based on very hevy and technichal
examinations, is the abillity to perform appriasals recognized by any level of the gover-
nment and any authority, therefor, in its governning law and regulations, we find impor-
tant set of rules applying to this professional activity.
Mexican Corporate Law Tips and News 37

Local
At the local level, we have two main regulation bodies to acknowledge, the state appraisal
law, if it exists, we currently have in Mexico roughly ten states that have some sort of re-
gulation for conducting appraisals, some of these states are Baja California, Chihuahua,
Guerrero, Cuidad de Mexico, Quintana Roo, among others. The idea of these state laws
or regulations is to stablish basic, minimum methods and techniques to the applied when
conducting an appraisal, specially when it comes to real estate valuation or appaising.

At the municipal level there is a very unique perspective about real estate valuation,
the reason is rather simple, the most important source of income for the government
at this level (municipal) is Property Tax (Impuesto Predial), and the second most impor-
tant income is Real Estate Acquisition Tax (Impuesto Sobre Adquisicion de Inmuebles).
38 Mexican Corporate Law Tips and News

They are both uniquely link to the adecuate per- This method is also known as Sales comparison apro-
fomrance of municipal apparisors. A few states, ach, based on the way it is carried out, by seeking and
have even opted to set the value for real estate searhcing comparable sales, ideally the expert appai-
transactions (regarding taxes) themselves, states sor will search for comparables in the same zone, same
such as Coahuila, Sonora, Jalisco, among others, area, and of course, properties with the same market
do not requiere a municipal certified appraisor to impact, preferably properties with the same market
perform the apprisal for real estate transactions, recognized variables, these variables are: area, zone,
the government, usually through its treasurer sta- numer of rooms, number of garage spaces, number of
blishes minimun real estate values by zone in each bathrooms, special amenities, among others speciall
city, and said values are used as base for calculating features regarding weather, accesability, etc.
both Property Tax and Real Estate Acquisition Tax.
Cost Approach.
In our experience, both systems could work, howe- This method usually utilizes one of the available pu-
ver, we have seen that when appraising relies in blished construction cost indexes, in Mexico there
duly trained experts is much easier to adapt to the are several recognized publications such as Varela,
ever changing mood of the real estate market, than Metros Cubicos, Intercost, and others , which break
it is to do so, when the government is the one that down costs by material types and region. A buyer se-
sets its values. riously considering building a new structure may well
retain a building contractor to make a complete buil-
As expected in a country the size of Mexico, we have ding cost estimate. The construction current repla-
sevral aplying laws and regulations when it comes cement cost then needs to be adjusted to reflect the
to appraising, specially real estate appraising, and actual state (and value) of the subject property. This
those who perform as proffesional appraisors have involves reductions to reflect the propertys physical
to always be aware of such regulations, (and they deterioration and functional obsolescence. The physi-
usually are). Eventhough there are several regula- cal deterioration can involve some curable deferred
tions, most of them, recognize the sama commonly maintenance that can be repaired, but it also involves
used techniques and methods, same methods and the very real effects of age and the fact that some re-
techniques that are alreay recognized world wide. pairs are no longer economically justifiable. Functio-
nal obsolescence refers to the impact on income of
Commonly used methods and techniques. changes in building technology and consumer tastes
Market Value. and preferences on the propertys value.
Also known as Fair Market Value (FMV), this method
is defined by the International Valuation Standards Income Based Approach.
as the estimated amount for which an asset or liabi- This commonly used method or approach is based on
lity should exchange on the valuation date between the future earnings that the property can produce for
a willing buyer and a willing seller in an arms length the owner, the principle is rather simple, the idea is to
transaction, after proper marketing and where the bring to a present value the future earnings that the
parties had each acted knowledgeably, prudently and property will produce (or has the potentiality) to pro-
without compulsion. duce, using a disscount or capitalization rate.
Mexican Corporate Law Tips and News 39

This approach is based on an economic principle Final Comments and conclusions.


known as Best and better use, this principle states These three approaches will often provide three di-
that when valuing a real estate property, or any other fferent values for a property, so an appraiser must
asset, the appraiser will consider the best scenario of reconcile the varying results. Depending on the
economic eficiency, which means, the appraiser will property and the appraisals objective, one of the
consider the hipotetical best income that the pro- approaches may be more suitable than the others,
perty will produce (base on its real and current cir- so a simple averaging of the three results is usually
cunstances), an example of this will be, a home that is not appropriate. An appraiser will need to meld the
currently being rented for $600.00 USD, for several results of the three approaches in a sensible, reaso-
different reasosns, but the market is willing to pay for ned way.
said property $800.00 USD, when valuing said pro-
perty the appraiser should consider as monthly inco- Although working at least these three approaches is
me the $800.00 rather than the $600.00. ideal, is not always possible, if a buyer or a seller finds
an appraisal that offers just one or two approaches,
This approach requires determining the amount, cer- he or she should ask why, and in doing so, should find
tainty, and length of time of future income from the a reasonable answer, if appraiser does not (usually in
property, and then applying an appropriate capitali- the report) explain the reasons and difficulties why
zation rate or cap rate to convert the future income certain approaches were not developed or to his
into a present value, this are the two variables in this experience were not necessary, the report is, at the
method, the annual income (usually known as Net very least, incomplete.
Operating Income or NOI and the cap rate.
The three primary approaches to valuation each
This approach is generally used by determining the have unique characteristics. Market data (compa-
net operating income of a property and then choosing rables) are always beneficial in a valuation analysis,
a capitalization rate suited to the propertys type, lo- and can indicate what potential buyers are current-
cation, age, and quality of tenants. ly paying for comparable properties. Still, recently
sold properties are often not truly comparable to the
When selecting a suitable Cap Rate appraisers usually property being evaluated, and might not adequately
use WACC (Weighted Average Cost of Capital), our po- reflect the propertys actual projected income. Whe-
sition on this subject is that WACC can be an starting re newer buildings are involved, the cost approach is
point, but it cant be the complete basis for determining often more reliable; it may be the only choice where
the cap rate, since it does not include any specific cir- market data is scarce.
cunstances of the property itself, for instance, the cap
rate for to neighboring homes, one is very carefuly kept, In the end, an apprising report is just an opinion, but
the other one is not, should be a little bit different, since an educated opinion issued by an expert so, a very
you need to anticipate the larger maintenance cost for good idea for potential buyers and sellers initiating
the second home, (on top of making the proper deduc- their quest into a Real Estate transaction is to always
tions on income for the same reasons). A reasonable begin by retaining the services of an experienced
Cap Rate in Mexico for residential Real Estate will fluc- appraiser.
tuate between 8% and 12%.
40 Nuevos Lderes

Orgenes histricos,
evolucin y
antecedentes del
Derecho de Insolvencia
Hector Romero Gonzlez

P R I M E R A PA R T E

De una apreciacin prima facie, pudise parecer que la actual estructura de la legislacin
concursal en Mxico no guardara una correlacin a los orgenes de la materia. Sin
embargo, esto no puede estar ms apartado de la realidad.

Los principios que actualmente imperan en la Ley de Concursos Mercantiles, han sido
recogidos de las instituciones romanas que han prevalecido durante siglos y dan forma
a los ordenamientos domsticos de diversas latitudes.

Por lo anterior, hemos procurado desarrollar un breve anlisis que permita identificar
los orgenes del derecho vigente de insolvencia en el pas, para ofrecer una herramienta
que permita desentraar de manera ms clara los alcances de cada figura jurdica y
atender de manera ms efectiva la voluntad del legislador.

Partiremos de una exposicin de las principales instituciones de la ejecucin colectiva


segn se suscitaba en Roma, siguiendo por los antecedentes que en todo el orbe han
marcado las pautas generales del derecho de insolvencia y por ltimo analizaremos
un poco de cada ordenamiento que ha servido como base en la evolucin de la
normatividad mexicana.
41
42 Nuevos Lderes

I.- ANTECEDENTES UNIVERSALES acreedores y se optara por el descuartizamiento


1.- Derecho Romano del deudor, cada uno tena derecho sobre una parte
Los primeros antecedentes del Derecho Concursal, proporcional del cuerpo.
atendiendo la teora de numerosos doctrinistas, La concepcin del incumplimiento de obligacio-
deben ser ubicados en el Imperio Romano, es por esto nes resultaba ser de tipo penal y punitiva, ms
que se efecta un breve anlisis de las instituciones que de civil.
jurdicas que fueron creadas en el derecho romano
para regular el fenmeno de la insolvencia. Lex Poetelia Papilia (326 a. de C.)
Esta ley viene a cambiar la concepcin sobre el in-
Legis actio per manum iniectionem, que aparece cumplimiento de pago, por lo que prohbe el nexus,
regulada en la ley de las XII Tablas (451-449 a.C) siendo esto la ejecucin contra un deudor contra el
Se trataba de una accin ejecutiva con la que se corpus del deudor, y limita las ejecuciones a que se
presionaba al deudor a pagar una sentencia que, efectuaran en contra de su patrimonio.
desde tiempos remotos, fue siempre pecuniaria.
Es decir, esta figura funge como limitante de la ejecu-
Manus injectio (trad. espaol significa aprehensin cin corporal, estableciendo adems que las perso-
corporal), tambin aparece regulada por la ley de nas solo respondieran con sus bienes por las obliga-
las XII Tablas. ciones de carcter civil que hubiera contrado, con la
excepcin que estas provinieran de un delito. [1]
Su propsito fundamental era obrar en contra de la
persona del deudor, ya sea mediante la aplicacin De lo anterior, podemos deducir que se dotaba al deu-
de prisin privada, reduccin a la calidad de esclavo dor de resarcir a sus acreedores por medio de su tra-
o la muerte. bajo, sin ser objeto de penas privativas de la libertad
o la vida.
Se aplicaba al deudor que fuese demandado
judicatus, por un acreedor que tiene un crdito que Lo recin mencionado puede entenderse del si-
conste de manera clara, como lo es al confessus in guiente testimonio de Marco Tercio Varrn (Marcus
iure (reconocimiento de deuda ante la autoridad). Terentius Varro), en su obra De Lingua Latina, que a
la letra reza:
Al haber reconocido su deuda o vencido en juicio
se le daban al deudor un plazo de gracia de 30 das, Liber qui suas operas in servitudinem pro
durante el cual adquira la denominacin dies justi; pecunia quam debet dat, dum solveret, nexus
en caso de que el deudor no fuera capaz de cumplir vocatur ut aere obaeratus . [2]
con su obligacin era susceptible a penas corporales, Missio in possessionem o in bona debitoria
pudiendo ser detenido, encadenado, vendido o
incluso despedazado por su acreedor. En el caso Esta medida consista en un embargo precautorio so-
de que en el supuesto existieran una pluralidad de bre los bienes de un sujeto que se pretendiera deman-

[1] MORINEAU IDUARTE, Martha. IGLESIAS GONZALEZ, Romn. 1993. Derecho Romano. Editorial Harla. p. 144
[2] VARRON, Marco Ternecio. De Lingua Latina 7,105
Nuevos Lderes 43

dar, la cual deba ser previamente solicitada al pretor y Interdictum possessorium


era l quien decida si concederla o no. Dicha previsin Interdicto concedido al bonorum emptor para que
generaba la obligacin al embargante de notificar en la pueda entrar en posesin de los bienes adquiridos en
menor cuanta de tiempo posible al demandado, y ya concurso y en defensa de la propia posesin.
cumplido con ello, pasado un plazo determinado, se po-
da proceder a la venta de los bienes respectivos. Cessio Bonorum
Bonorum venditio (Siglo II a. de C.) La Cessio Bonorum constituye una enorme evolu-
Consista en la venta en bloque de los bienes de un cin en el derecho de insolvencia, pues permita que
deudor insolvente en beneficio de sus acreedores. el deudor que se encontraba en estado de quiebra
cediera voluntariamente sus bienes a favor de sus
El patrimonio del fallido era transmitido, por conducto acreedores.
de un magister (sndico o liquidador), al mejor postor,
a quien se le denominaba bonorum emptor; la figura Su origen se da durante el mandato del Emperador Ju-
se asemejaba a una sucesin, ya que la transmisin se lio Csar o Augusto, 63 a. de C. al 14 d. de C., perido
haca a ttulo universal y se limitaba la obligacin del de Roma conocido como el Alto Imperio, Diarqua o
bonorum emptor de pagar las deudas hasta el monto Principado, y fue concebido como un procedimiento
del valor de los bienes que le fueron transmitidos. benigno para los deudores en quiebra, pues a diferen-
cia de la bonorum venditio, evitaba o no conllevaba su
La bonorum venditio acarreaba un estado de infamia infamia . [4]
para el quebrado, traducido esto en una gran deshon-
ra de carcter permanente. Una evolucin en el derecho concursal que rompe
la estructura y se erige como una reforma benigna a
De acuerdo al testimonio de Gayo se puede deducir, favor de los deudores; permita una cesin de la tota-
y es de opinin general que esta institucin del dere- lidad de los bienes del deudor a sus acreedores, empe-
cho concursal fue creada por el pretor Pablo Rutilio ro evitaba la infamia del mismo.
Rufo (quien a su vez creo la accin Rutiliana); a pesar
de esto tambin es opinin de numerosos doctrinistas La concepcin sobre el fallido cambia, dejando de con-
que la figura en cuestin habra sido fruto de lentas in- siderar la quiebra como necesariamente culposa; el
novaciones y adaptaciones, y no creacin de un nico estado de quiebra dejaba de ser imputado al deudor,
pretor. sin embargo, se comienza a legislar en torno de evitar
actos en fraude de acreedores y por ende se crean fi-
Ha sido coincidente la opinin de varios doctrinistas guras como la actio pauliana, interdictum fraudatorium
respecto que una de las caractersticas principales de y la restitutio in integrum.
la bonorum venditio era la infamia, esto es, la des-
honra imborrable, permanente, producida por ciertas Actio pauliana
penas, calificadas por ello de infames . [3] Esta accin tena como propsito el impedir que un
sujeto deudor enajenara bienes sin haber cumplido

[3] DE PINA, Rafael. DE PINA VARA, Rafael. 2003. Diccionario de Derecho. Editorial Porra. p.320
[4] VENTURA SILVA, Sabino. 2001. Derecho Romano. Editorial Porra. p. 177
44

con sus obligaciones de pago. El Estado catalogaba Pignus ex causa judicati captum
esta actividad de dolosa, debido a que se presuma la Al determinarse que un deudor no se encontraba en es-
intencin de perjudicar a los acreedores. tado de insolvencia, sin embargo, se reusaba a cumplir
con una obligacin de pago se ejerca esta accin que
Algo que se debe resaltar es que dicha accin conta- consista en embargar los bienes del deudor que fueran
ba con un plazo de prescripcin, de un ao contado a suficientes para cubrir su deuda, y posteriormente se
partir del da en que se cometi el acto en perjuicio de vendan. En caso de que hubiera un excedente o rema-
los acreedores. nente el mismo se devolva al deudor despus de paga-
da la deuda.
Curator Bonorum
Es un tercero que funge como representante del Es- Distractio bonorum
tado en los procedimientos de quiebra, a quien se le Es una figura similar a la Bonorum venditio, pero su di-
facultaba incluso para ejercer la accin pauliana. ferencia medular es que se permite ahora rematar los
bienes no nicamente como un lote conjunto, sino que
Interditum fraudatorium se permita subdividirlo para lograr un mayor valor de
La accin interdictum fraudatorium tena como pro- la masa patrimonial del quebrado. Se reparta propor-
psito uno similar a la accin pauliana, sea reesta- cionalmente entre los acreedores el total de la venta del
blecer a los acreedores en la posesin de los bienes patrimonio . [6]
que fraudulentamente haban sido enajenados por el
deudor. 2.- Baja edad media - Siglo V
De acuerdo a la doctrina durante esta poca surgen dos
Restitutio in integrum sistemas de ejecucin concursal.
Este recurso era aplicable para combatir las senten-
cias de un procedimiento formulario que se conside- El primero de los sistemas era parcial, teniendo como
raban injustas. Se diriga el quejoso al pretor y solicita- fundamento la estructura de las quiebras romanas. Este
ba la anulacin de dicha sentencia por una aplicacin concibe a la ejecucin como facultad de los acreedores,
injusta y contraria a la equidad del derecho civil . [5] siendo el juez un mero facilitador, y que tena como en-

[5] PETIT, Eugene. 1992. Tratado Elemental del Derecho Romano. Editorial Porra. p. 692
[6] SOZA REID, Mara de los ngeles. 1998. El Procedimiento Concursal del Derecho Romano Clsico y Algunas de sus
Repercusiones en el Actual Derecho de Quiebra. Revista de Estudios Histrico-Jurdicos. Nmero (20), 13-34. Recuperado en
22 de marzo de 2015, de http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0716-54551998000200001&lng=es&tln
g=es. 10.4067/S0716-54551998000200001.
Nuevos Lderes 45

cargo regular el procedimiento; daba al derecho con- 4.- Derecho estatutario italiano
cursal un tratamiento de derecho puramente privado. Siglo XII al XVI
El otro paradigma que surgi durante la edad media Los primeros cuerpos legales que intentan, de una
para dar tratamiento a las quiebras era representa- forma un tanto ms organizada, regular la quiebra,
do por el derecho Visigodo, donde al deudor se le fueron los estatutos de las ciudades italianas.
tena por defraudador, y el Estado deba verificar
que las quiebras no hubiesen sido maquinaciones Numerosos doctrinistas han afirmado que es durante
fraudulentas, lo que le atribuye al derecho concursal este periodo que se desarrollaron varios de los prin-
un carcter de derecho pblico. Los derechos de los cipios fundamentales que han permanecido hasta
acreedores se ejercan bajo la tutela del juez, quien la fecha en la mayora de los sistemas de insolvencia
funga como el representante de la colectividad. adoptados por las diversas legislaciones en el mundo.

El derecho mercantil tena sus fuentes en la costum- Las ciudades italianas eran algunos los mercados ms
bre y los estatutos de las ciudades (derechos estatu- importantes de su poca, por lo que imperativamente
tarios). se requera una adecuada ordenacin de la cesacin
de pagos y la insolvencia de sus agentes comerciales,
3.- Las siete partidas de Alfonso X por lo que se decidi a travs de sus estatutos normar
1256-1265 sobre este aspecto a travs de preceptos jurdicos
Las siete partidas se convirtieron en inspiracin para coercibles y tendientes a mantener el orden pblico.
los ordenamientos legales posteriores que preten-
dan regular la quiebra, ya que es el primer cuerpo Una de las principales caractersticas de la insolvencia
jurdico que organiza en detalle este procedimiento. dentro del derecho estatutario italiano lo era su coac-
tividad y teleologa reparativa, puesto que impona
severas penas a los deudores que se llegaran a suje-
tarse a un procedimiento concursal.

Asimismo, es prudente mencionar que dentro de las


aportaciones del derecho estatutario podemos en-
contrar, su causa, ya que consideraba que la cesacin
de pagos deba presumirse ante la fuga del deudor,
provocndose as el desasimiento de sus bienes, y en
algunos casos incluso se aplicaban efectos retroacti-
vos. [7]

Cabe destacar que los Estatutos no hacan distin-


cin alguna respecto al tratamiento de los deudo-
res comerciantes y los deudores puramente civiles.

[7] RAMIREZ, Jos A. 1998. La Quiebra. Madrid. Editorial Bosch. p, 102


46 Nuevos Lderes

5.- Labyrinthus Creditorum - Siglo XVII 6.- Ordenanza Francesa de 1673


El ilustre vallisoletano Francisco Salgado de Somoza Esta es la primera codificacin del derecho
por primera vez sistematiza el tratado de la quiebra, comercial francs, haciendo distincin por primera
basndose y unificando las regulaciones de la vez entre la quiebra de un deudor comerciante o no
insolvencia contenidas en los estatutos italianos con comerciante.
la costumbre, y concluyendo en la obra (1646),
consagrndose esta como la obra ms completa La motivacin de este distingo yace en la necesidad
y trascendental que se haya gestado durante el de implementar una regulacin un tanto ms severa
milenio pasado respecto este tema. a los comerciantes en caso de incurrir en la cesacin
de pagos, pues sus incumplimientos e insolvencia
Es importante sealar que este autor fue quien repercutiran de mayor manera en el crdito de
acu por primera vez las palabras concurso y terceros.
deudor comn.
47
48 Tu Mdico de Cabecera

Mitos de las
infecciones
respiratorias
Dr. Jaime Romero Alonso

Las infecciones agudas de las vas respiratorias cons- ensayo clnico bien llevado que demuestre que la vi-
tituyen la patologa ms comn de la humanidad, tamina C previene infecciones respiratorias. Como
asimismo son la primera causa de muerte en nios cualquier tipo de infeccin, si el paciente lleva una
menores de cinco aos, derivadas por su elevada fre- buena nutricin e hidratacin ser menos propenso
cuencia con que se presentan constituyendo un gra- a adquirir enfermedades respiratorias y no va ligado
ve problema de salud pblica y sin lugar a dudas la a tomar vitamina C.
causa principal de consulta mdica en la comunidad.
Existen muchas ideas falsas de este tipo de infeccio- 3.- Las infecciones respiratorias se tratan con an-
nes como lo son: tibiticos. Las infecciones respiratorias agudas no
complicadas son de origen viral y los antibiticos no
1.- El clima fro ocasiona las infecciones respira- tienen ningn efecto contra virus que originan las
torias. Las infecciones respiratorias no complicadas enfermedades respiratorias. Cuando una infeccin
son causadas por un virus y generalmente se adquie- respiratoria se complica, generalmente ya existe al-
re al tener contacto con otra persona que curse con guna bacteria y es cuando es recomendable el uso de
la enfermedad, aunque estas infecciones son ms antibiticos.
frecuentes en el clima invernal, no es la causa de es-
tas infecciones y como lo mencione se derivan de un 4.- La vacuna contra la influenza no sirve. La in-
virus y no del clima fro. fluenza, es una enfermedad especifica que se acom-
paa de sntomas respiratorios, por lo que la vacuna
2.- La vitamina c previene las infecciones respi- tiene efecto solo para esta enfermedad y no para
ratorias. En este pleno tercer milenio no existe un otras enfermedades respiratorias como tos, gripe
T Mdico de Cabecera 49

entre otras. El beneficio de esta vacuna, est total-


mente demostrado y debemos aplicrnosla anual-
mente.

5.- Existen medicamentos antigripales que te ali-


vian rpidamente. En los anuncios de la televisin,
vemos medicamentos antigripales, jarabes, ts, cre-
mas y todas ellas milagrosas, los cuales te alivian
rpidamente. Todo esto es falso, los medicamentos
tiles solo son sintomticos que ayudan a mitigar las
molestias, pero la evolucin es natural de la enfer-
medad, si no hay complicaciones lleva de tres a cinco
das en sanar.

En resumen, hay muchas ideas falsas de estas enfer-


medades y las principales medidas preventivas de-
mostradas son:
Evitar el contacto con un enfermo;
Lavarse las manos constantemente;
NO FUMAR, y
Estar bien nutrido e hidratado.

Cudense y nos leemos en el siguiente artculo.


50 El Cartn

Por: Hilario Hernndez


Semblanza 51

Conoce a nuestros
Colaboradores
Dr. Miguel ngel Marmolejo Hctor Romero Gonzlez Mtro. Hctor Alberto Romero
Cervantes Pasante de licenciatura en Derecho. Fierro
Lic. en Derecho. Maestro en Derecho Egresado de la Universidad de Gua- Lic. en Contadura Pblica. Lic. en De-
para Negocios Internacionales. Doc- dalajara. recho. Maestro en Administracin.
tor en Derecho. Corredor Pblico hecromg@hotmail.com Maestro en Impuestos. Maestro en
nmero 11 del Estado de Aguasca- /romerofie Derecho Fiscal. Maestro Internacio-
lientes. Perito oficial Ingls-Legal STJ @hecromg nal en Administraciones Tributarias y
Aguascalientes. Miembro del Sistema @hectorromero_g Hacienda Pblica. Socio fundador de
Nacional de Investigadores Conacyt Romero Fierro y Asociados, S.C. Co-
e integrante del Cuerpo de Investiga- rredor Pblico nmero 58 del Estado
dores del Egade Business School del de Jalisco. Actualmente acadmico
Mtro. Juan Francisco Aguilar
Tecnolgico de Monterrey. Actual- en diferentes instituciones.
Hernndez
mente acadmico en diferentes insti- /hectoraromerofierro
Doctor en Derecho Procesal Penal de
tuciones. @Cppublica58
acuerdo al Nuevo Sistema de Justicia
mmarmolejo@blaservices.com.mx @hectorromerof
Penal Adversarial Juicios Orales
mmarmolejo@correduria11ags.com.mx (Titulacin en Proceso). Socio de la hromero@correduria58.com
http://www.blaservices.com.mx/ firma Aguilar Asociados Abogados. correduria58@correduria58.com
http://www.correduria11ags.com.mx/ abogadosaguilaryasociados@hotmail.com http://www.correduria58.com

abogadosaguilaryasociados@gmail.com http://www.romerofierro.com.mx

administracion@abogadosaguilar.com
Mtro. Juan Carlos Coropresi @jfaguilar19
Regalado Mtra. Alejandra Perales Bautista
Lic. en Derecho. Maestro en Valua- Licenciada en Derecho, egresada de
cin. Corredor Pblico nmero 7 del la Universidad Autnoma de Tamauli-
Mtra. Viridiana Daz Gonzlez
Estado de Baja California. Actual- pas. Maestra en Derecho Corporativo
Lic. en Derecho. Maestra en Media-
mente acadmico en diferentes insti- por la Universidad Anhuac. Maestra
cin y Negociacin Latinoamericana
tuciones. en Valuacin por la Universidad Au-
Europea. Mediadora Privada certifi-
/juancarloscaropresi tnoma de Tamaulipas. Fue Funcio-
cada nmero 226 del Tribunal Supe-
@caropresi01 naria del Poder Judicial del Estado de
rior de Justicia del D.F. Actualmente
jc@cm-lex.com Tamaulipas. Fue Sub-Gerente Jurdi-
acadmico en diferentes institucio-
co de Multibanco Comermex, S.N.C.
nes.
Consejero Curricular del IEST-ANA-
diaz.viridiana@outlook.com
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1. OBJETIVO. Balsas nmcro 101-1, Colonia Cuauhtmoc, Delegacin
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sistema de justicia penal acusatorio a fin de conocer sus 55) 15 92 55 11, extensin 2111, atencin Adriana Muoz
difercetes etapas y los alcances que puede llegar a tener la Fernndez o al correo electrnico:
participacin de Corrcdores y Notarios Pblicos como adriana@perez-velazquez.com.mx
fedatarios en la elaboracin de plizas y actas.
7. REQUISITOS QUE DEREN CUBRIR LOS
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lavado de dinero son impuestos a los Corredores y Notari- Costo: 637.00 (Seiscientos treinta y siete pesos 00/100
os Pblicos y las consecuencias legales de su incum- Moneda Nacional). Dicha cantidad debe depositarse en la
plimiento. cuenta bancaria que ser proporcionada al solicitar
inscripcin via correo electrnico.
2. DIRIGIDO A.
Corredores Pblicos, Aspirantes a Corredores Pblicos, Solicitar la inscripcin en el correo electrnico
Licenciados en Derecho, Pasantes en Derecho y profesionis- adriana@perez-velazquez.com.mx.L La fecha lmite para
tas que tengan inters en la materia de este curso. inscribirse y tener derecho a una constancia de asistencia
ser el viernes 17 defebrero de 2017.
3.FECHA.
Lunes 20 de febrero de 2017. 8. EXPOSITORES.
Mtro. Rodolfo Prez Velzquez
4.HORARIO. Mtra. Patricia Aurora Almada Beltrn
De 10:00 a 14:30 horas y de 16:00 a 18:00 horas. Lic. Paulo Magaa Rodrguez, Corredor Pblico nmero 5
de la Plaza de San Luis Potos.
Nota: Las opiniones vertidas por los expositores son responsabilidad exclusiva de los mismos y no reejan necesariamente
los criterios de Ia Secretara de Economa. Sujeto a posibles cambios.
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