Tema 1: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Bustamante describe el Derecho Internacional Privado como: "El conjunto de principios que determinan los lmites en el
espacio de la competencia legislativa de los Estados cuando ha de aplicarse a relaciones jurdicas que puedan estar
sometidas a ms de una legislacin.

Don Andrs Bello como: "El conjunto de reglas que sirven para dirimir los conflictos de leyes".
El Derecho Internacional Privado es un derecho formal, que indica cual es la norma material o directa que ha de ser
aplicada a los efectos de resolver un caso con elementos forneos. Es entendible que existen diversos ordenamientos
jurdicos en el mundo, potencialmente aplicables a una determinada relacin jurdica, la esencia del Derecho
Internacional Privado es sealar cul de ellas es la que ha de regir y solucionar el supuesto de hecho.

PRESUPUESTO: El Derecho Internacional Privado se encarga de aquellas relaciones o situaciones cuyas consecuencia no
se producen en una sola esfera jurdica en donde estas intervienen en el objeto donde versa el modo en que se
producen y no agotan sus consecuencias donde se encuentra en una sola esfera jurdica a la vez esta se subdivide en:

1. El primer presupuesto del Derecho Internacional Privado lo constituye la pluralidad de ordenanzas jurdicas
existente en el mundo sin que se puede identificar el orden jurdico con ordenanzas estatal esta tienen tres razones las
cuales son las siguientes:

1.1 En primer lugar porque dentro de un Estado pueden existir varios sistema jurdicos.
1.2 En segundo lugar por la institucionalizacin jurdica de las confesiones religiosas que supone la existencia dentro
de las fronteras del Estado de uno o varios sistema de confesionales con distinto tipos de vinculacin con el o los
sistemas jurdicos.
1.3 En tercero y ltimo hay que aadir que un mismo orden jurdico es aplicado por distintos tribunales que utilizan
en su interpretacin criterios distintos.

2. La pluralidad y diversidad de ordenanzas jurdicas no justificara por si sola del Derecho Internacional Privado de
los hombres que desarrollan toda su actividad en una misma esfera jurdica si no hubiese desplazamiento de personas a
otros Pases, ni matrimonios entre extranjeros.

3. Las soluciones de derecho interno estn pensadas para relaciones o situaciones jurdicas homogneas las cuales
cuyo elemento se sitan en una misma esfera jurdica con lo que su aplicacin extensiva a relaciones o situaciones
heterogneas con elemento extranjeros.

OBJETO: El principal objeto del Derecho Internacional Privado es regular y controlar las relaciones internacionales que se
pueden dar entre privados ya sea entre individuos o entidades, siempre y cuando estas no pertenezcan al mbito de lo
pblico, muchas veces el choque que supone las legislaciones de diferentes pases hace que no sea fcil determinar cul
es la posible resolucin de cada caso, tambin se sealan a continuacin uno de los objetivos principales:
1. Sealar con claridad que ley debe aplicarse cuando leyes de diferentes estados Reclaman aplicacin.

2. Sealar que jurisdiccin debe conocer de un problema referente a una relacin jurdica que podra en principio
someterse a jurisdicciones diferentes con base en su fin a las normas del Derecho Internacional Privado a esto se le ha
llamado norma de conflictos, norma de solucin, norma de competencia, normas indicativas de leyes.

CONTENIDO: En cuanto al Contenido se encuentra dividido entre:

1. La nacionalidad: Es decir cada Estado debe establecer que las personas son nacionales, a travs del domicilio, se
establece el ordenamiento jurdico competente, para la persona cuando se tenga un conflicto y tengo colisin con varios
ordenamientos jurdicos extranjeros.
2. La Condicin de los extranjeros: la condicin jurdica de extranjeros estar integrada por los diversos derechos y
obligaciones imputables en un Estado a las personas fsicas o morales que no tienen el carcter de nacionales.
3. El conflicto de leyes: Estos nacen de las diferencias que existen entre las legislaciones, ya sean estas personales,
referentes al hombre, Conductistas referentes a sucesos y reales la cual se refiere a objetos inmuebles. En la misma se
puede designar como ley aplicable la ley del foro o la ley extranjera.

NATURALEZA DEL DERECHO FORMAL: El derecho internacional privado rige las relaciones de derecho privado que
surgen entre los individuos que habitan en diversos pases, sin consideracin a un Estado determinado, se encuentra
entonces constituido por las reglas aplicables a los individuos en sus relaciones internacionales. Su naturaleza es de
derecho privado nacional e involucra un componente internacional fundamentado en el comercio que trasciende las
fronteras nacionales y en los actos, hechos y situaciones jurdicas que surgen de las relaciones entre individuos de
diferente nacionalidad; estableciendo as que como son normas distributivas y por lo tanto distribuyen competencia,
siendo la legislacin indicada por el factor conexin la competente para ser aplicada al caso; se concluye que tiene
naturaleza formal.

DIFERENCIA CON EL DERECHO MATERIAL: La diferencia radica en la naturaleza jurdica de cada una de las normas de
estos derechos. En efecto, en trminos generales puede decirse que la norma de derecho es una formulacin general y
abstracta mediante el cual, cumplido un supuesto de hecho se establece una consecuencia jurdica determinada. Esto es
lo que sucede en todo el derecho material de cualquier Estado. Hay all un conjunto de normas que en forma general y
abstracta determinan un supuesto de hecho, el cual una vez cumplido comporta a su vez la realizacin de la
consecuencia jurdica all prevista. Luego esta clase de norma es de carcter dispositivo, vale decir, que esas normas
integrantes de ese derecho material disponen en si misma lo que se debe hacer o ejecutar una vez cumplido el supuesto
de hecho. Lo mismo no se podra decir de las normas del Derecho Internacional Privado. Ellas, efectivamente establecen
como las del derecho material un supuesto de hecho, el cual, una vez cumplido, la norma se declara competente o
incompetente para aplicar la consecuencia jurdica, dndole competencia a otro ordenamiento jurdico extranjero, por
lo tanto la diferencia entre ambos derechos es que uno es dispositivo y el otro distributivo, el primero dispone en si
mismo lo que se debe hacer y el otro le da competencia a un ordenamiento considerado como competente de dos o
ms llamados a conocer.

RELACIONES CON OTRAS CIENCIAS

1 DERECHO INTERNACIONAL PBLICO: Se asemeja en cuanto a que ambos descansan en la comunidad jurdica
internacional, en la coexistencia pacfica de los pueblos y en la bsqueda de la seguridad jurdica. En cuanto a sus
diferencias se pueden mencionar que el pblico se refiere a los Estados y sus relaciones entre s, a las organizaciones
internacionales intergubernamentales y en algunos casos muy concretos al individuo (caso de los derechos humanos,
por ejemplo); el privado se ocupa de los lmites en el espacio del poder legislativo en su ejercicio nacional e interior.

2 DERECHO INTERTERRITORIAL: Regula una colisin en el espacio delimitado territorial entre distintas normas o leyes
de un mismo Estado soberano. As, el Derecho Interterritorial adquiere significado cuando se trata de determinar cul es
el derecho aplicable en los pases con distintos ordenamientos jurdicos estatales; es decir, con la diferencia que en el
caso del derecho Interterritorial se trata de la determinacin del derecho aplicable entre distintos ordenamientos
jurdicos dentro del territorio de un mismo pas y el Derecho Internacional Privado comporta el establecimiento o
determinacin del derecho aplicable entre distintos ordenamientos jurdicos de Estados soberanos.

3 DERECHO INTERPERSONAL: Delimita la aplicacin de normas jurdicas a un determinado grupo humano. Muy
desarrollado en la Edad Media, cuando cada pueblo viva de acuerdo a sus propias normas, perdi importancia
posteriormente limitndose a los Estados con posesiones coloniales.
Las diferencias basadas en derechos religiosos han perdurado hasta nuestros das, especialmente en los pases islmicos
del cercano oriente. En Irn, en Jordania, en Lbano y en Siria, por ejemplo, existen disposiciones diferentes en materia
de Derecho Personal, de Familia y de Sucesiones para los diversos grupos musulmanes, cristianos y judos.
El artculo 119 de la Constitucin de 1999 consagra, como fuentes del derecho, los usos y costumbres indgenas, lo cual
podra crear interrogantes en la prelacin de las fuentes consagradas en el artculo 1 de la Ley de Derecho Internacional
Privado, ya que estas fuentes parecieran tener preponderancia para los casos vinculados con indgenas.
4 DERECHO COMPARADO: En el derecho comparado es necesario que existan diversas unidades jurdicas llamadas a la
comparacin e inters de una por conocer el derecho de otra, esto se trata de ltima instancia de la posibilidad de
reconocer ciertos rasgos comunes y diferentes de dichas unidades.
El derecho comparado suele prevenir del deseo de comprender a los otros para afirmarnos en nuestra propia
particularidad o para recibir su modelo pero en definitiva ha de surgir de la necesidad de convenir con los dems donde
es una complejidad pura en la que nos diferenciamos y nos integramos.

Tema 2: Las Fuentes del Derecho Internacional Privado

Por consiguiente nos hemos ocupado de dar el concepto de lo que se debe entender por fuente, el problema de la
clasificacin de las mismas y su prelacin, por lo cual no insistiremos sobre ellos.

En el Derecho Internacional Pblico, como en el presente derecho, los autores no han estado conformes en la
clasificacin de las fuentes. Porque mientras unos las han clasificado en directas e indirectas o generales y especiales,
otros las han dividido en generadora y testificativas, de conocimientos e investigacin. Otros, en fin las han clasificado
en directas e imperativas , llamadas corrientemente estas ltimas litis-decisorias.

Una gran cantidad de autores se han pronunciado por la clasificacin ms simple en esta materia, es decir, directas e
indirectas. Comprendiendo como lo hace Orue. Dentro de las primeras a los tratados y leyes interiores; y, dentro de las
segundas la costumbre, jurisprudencia y derecho cientfico o sea dictina y principios generales.

Nosotros adoptaremos para su estudio la clasificacin de las fuentes en directas e indirectas, comprendido dentro de las
primeras a) la ley Nacional b) los tratados Internacionales c) la convencin entre los particulares; y dentro de las
segundas a) la costumbre, b) la jurisprudencia c) la doctrina d) los principios generales del Derecho Internacional
Privado.

a) La ley Nacional : En esta, indudablemente es una de las principales fuentes. El Derecho Internacional Privado se nutre
de las normas y principios que estn establecidos en los cdigos y dems leyes nacionales.
La importancia de esta normas y principios radica en el hecho de que como en todos ellos se encuentran un factor de
conexin, este establece de por si el sistema propio Derecho Internacional Privado que predomina en una legislacin
determinada. Sin embargo, estas normas no estn sistematizadas. Antes por el contrario, se encuentran sueltas dentro
del Derecho material. En Venezuela encontramos normas de Derecho Internacional Privado en el Cdigo Civil, en el
articulo 8 relativo a la aplicacin de la ley a todos los habitantes del pas, sean nacionales o extranjeros; en el articulo 9
relativo al rgimen de la ley venezolana para regir el estado y capacidad de los venezolanos, as residan o tengan
domicilio en el extranjero y en su artculo 26 autoriza la aplicacin del estatuto personal a los extranjeros residenciados
o domiciliados en el pas, como concesin reciprocas a lo previsto en el artculo 9 del mismo cdigo as tambin en los
artculos 104,105,106 y 108 del referido Cdigo, relativos todos al matrimonio de extranjeros en el pas; e igualmente en
los artculos 879,881,993 en materia de sucesin.

b) Los Tratados Internacionales : Los tratados han sido divididos en dos clases: tratados pblicos en los cuales esta
interesados la soberana o aparato poltico del Estado, los cuales constituyen actos polticos; y los tratados-leyes que
regulan conductas, obligaciones o derechos de los particulares, los cuales podran ser llamados actos particulares en
oposicin completa a los primeros. Es evidente que, como ya lo tiene enseados la doctrina, los denominados tratados
polticos no pueden ser equiparados nunca a la ley interna y, por lo tanto interpretados por los rganos jurisprudenciales
ordinarios y si por los administrativos y polticos; en cambio, los segundos afiliados como estn a la ley, y sobre la cual
privan por conceptos del principio de la especialidad, deben ser interpretados por los rganos jurisprudenciales, sin que
puedan privar en ningn momento sobre la constitucin y, por consiguiente, sometidos ambos al control de la
constitucionalidad.

Amrica se ha destacado como una de las pioneras en materia de codificacin internacional. Ello se ha debido a los
indudables nexos solidaridad poltica y social que existen entre esos pueblos. Y a la preocupacin que siempre hemos
tenido de concretar en principios o normas aquellas cuestiones que secularmente han dividido a diversas naciones en
otras latitudes un Ejemplo sobres La Comunidad Andina fueron creadas a travs del acuerdo de Cartagena las decisiones
de la comunidad andina de Naciones, esto podra ser incluido como tratados Internacionales.

La primera conferencia de Derecho Internacional Privado se celebro en Lima en 1877-78 concurrieron representantes de
Argentina, Bolivia, Chile, Costa Rica, Cuba Ecuador y Venezuela. All se aprob un tratado en el cual se establecieron
ciertas reglas uniformes en materia de Derecho Internacional Privado. Este tratado se refera a los siguientes puntos:
Estado y capacidad de las personas; rgimen de los bienes y los contratos, matrimonio, sucesin, competencia y
jurisdiccin en materia civil y penal; ejecucin de sentencias; legislacin; y disipaciones comunes a los puntos
precedentes. El tratado de Lima se inspiro en el principio de la nacionalidad que haba puesto en boga desde 1851 la
Escuela de Mancini; este tratado no fue ratificado posteriormente por los Estado concurrentes.

El segundo tratado tuvo lugar en Montevideo en 1888-1889. All concurrieron representantes de Argentina, Uruguay,
Bolivia, Brasil, Chile, Paraguay y Per. Se aprob ocho tratados y un protocolo adicional. Los primeros se ocuparon de
materia civil, comercial, penal y procesal. Han ratificado los primeros cuatros tratados nombrados Colombia adhiri
posteriormente a ellos, con excepcin del penal. Las caractersticas principales de estos tratados son que contienen
reglas de solucin para los casos de Derecho Internacional Privado que all estn contemplados y se inspiran en el
principio de la alex domicilii, expuesto debe 1849 por Savigny. Los cuatros tratados restantes versan sobre propiedad
literaria y artstica, patente de invencin, marca de comercio y de fbrica y del ejercicio de profesionales liberales. Estos
tratados merecieron ratificacin por parte de los Estados que concurrieron a su elaboracin e incluso fueron objeto de
adhesin, alguno de ellos, por parte de Colombia y Ecuador. La importancia de estos tratados consisti en la labor de
unificacin de las diversas legislaciones sobre esas materias en los distintos Estados concurrente. Venezuela no formo
parte de este evento internacional.

La tercera conferencia se efectu en 1900 y el 12 de junio de 1902 se firmaron tres convenciones sobre tutela de
menores, matrimonio, separacin de cuerpos y divorcio. En 1904 se reuni la cuarta conferencia y en 1905 se firmaron
tres convenciones relativas a procedimientos civil que prcticamente sustitua a la que firmo en 1896 y adems otras
sobre efectos del matrimonio y guarda de mayores. La quinta conferencia se llevo a efecto en 1925, a esta reunin de
convenciones sobre quiebra, reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras. En 1928 se efectu la sexta
conferencia, habindose aprobado convenciones y se hicieron algunas modificaciones a las que haban sido aprobadas
en 1902,1905 y 1925.

c) La Convencin Particular : El Principio de la autonoma de la voluntad a que nos referimos mas adelantes, puede
considerarse como fuente del Derecho Internacional Privado porque, en razn de la aceptacin que se le ha dado a este
principio desde su formulacin, viene a constituir una forma de solucin de los conflictos cuando las partes
expresamente han escogido una legislacin determinada regir un contrato que hayan celebrado. En contra de la opinin
de muchos autores, la convencin particular puede considerar como fuente en virtud de que, en aquellos casos en los
cuales habra que buscar la voluntad presunta de las partes. A fortiori deber aplicarse el mencionado principio cuando
la voluntad aparece incontrastable de los contratantes.

d) La Costumbre : El Derecho Internacional Privado ms que ningn otro, ha sido en su base un derecho
consuetudinario. La costumbre ha regido este derecho desde sus primeros momentos y principios como el que
acabamos de exponer, el de la lex rei sitae, por ejemplo .han regido como simples costumbres durante mucho tiempo
antes de pasar a ser disposiciones positivas de dicho derecho.
Es de advertir que esta costumbre, de la que nos venimos refiriendo, tien que ser jurdica, es decir, no un simple uso o
habito, sino una costumbre en la cual se encuentren los dos elementos caractersticos de la misma, a saber, un elemento
material, la consuetudo, y la opinin jurdica de su necesidad, opinin juris sive necessitatis.
Por otra lado en el campo del Derecho Internacional Privado, la costumbre se basa en un acuerdo tcito entre las
naciones, gracias al cual se definen los usos y prcticas que se adopten para resolver los problemas de orden privado con
relevancia internacional un ejemplo sobre la costumbre es la interpretacin de contrato, en casos de reparacin locativa
en materia de arrendamiento. A su vez hay dos elementos fundamentales los dos elementos fundamentales de las
costumbres son:
Elemento objetivo: que se refiere al uso constante y uniforme, es decir, el uso constante de un acto que por ser una
repeticin, se fija y se convierte en un protocolo.
Elemento subjetivo: consiste en la conciencia que tienen los estados de actuar como jurdicamente obligados, es decir,
que dicha prctica es obligatoria y se debe adecuar su conducta a la misma ya que est consciente de que est violando
la misma.

e) La Jurisprudencia Nacional e Internacional: Esta es otra fuente muy importante del Derecho Internacional Privado los
diversos principios sentados por los tribunales, los cuales son producto de la interpretacin que esos mismo tribunales le
han dado a normas y disposiciones de nuestro derecho de una manera uniforme, constituye una fuente porque en caso
anlogo o parecido el juzgador encuentra all un hecho de referencia y las mas de las veces un punto clave para resolver
un problema jurdico para el cual no exista la norma expresa o esta resultaba oscura, dudosa o de difcil interpretacin.

Lo mismo podra decirse de la jurisprudencia internacional. Que, como su nombre lo indica, es aquella dictada por
tribunales extranjeros en los puntos en los cuales han sido uniformes esos tribunales. Es claro que esta jurisprudencia se
hace de aceptacin casi obligatoria cuando ella se ha hecho reiterada y hay rasgos fundamentales de similitud entre la
institucin o relacin jurdica extranjera y la propia.

Por su lado cabe resaltar que en los pases la jurisprudencia es la fuente principal de sus respectivos sistemas de derecho
puesto que, esencialmente la formula de la solucin de los conflictos de leyes tienen origen en las decisiones de las
cortes y tribunales, profundamente influidas por las decisiones de las cortes y tribunales, profundamente influidas por la
diversas corrientes de doctrina.

La idea de crear una jurisdiccin internacional consiste en trasladar las competencias nacionales a un rgano de creacin
y carcter supranacionales capaz de conocer y de resolver los conflictos esta idea supone encontrar un equilibrio entre
el concepto clsico de soberana aplicado a la jurisdiccin y los requerimientos derivados de la necesidad de contar con
un mecanismo estable, independiente y supranacional. El ideal de una jurisdiccin internacional ser el fruto de las
experiencias y soluciones que el derecho ha brindado en su historia.

En el campo del Derecho Internacional Privado se observa que los Estados aun no estn preparados para aceptar un
esquema de supranacionalidad jurisdiccional. Sin embargo, algunos observadores estiman que cuando se consoliden los
sistemas regionales de integracin se abrir un proceso de creacin e implementacin de los mecanismos adecuados
para afrontar las exigencias de armonizacin de intereses contrapuestos y la necesidad de asegurar una igualdad jurdica
a los sujetos sometidos al derecho.

La doctrina: La doctrina es el soporte cientfico del Derecho Internacional Privado en ella se han gestado los sistemas de
solucin de los conflictos de leyes; y ha contribuido a la sistematizacin y estudio de las normas positivas y al
establecimiento de nuevos principios que han formado parte del desarrollo de la disciplina. Significativamente, ha
orientado la labor jurisprudencial mediante sus enseanzas tericas y, a la vez ha recogido los resultados prcticos de las
decisiones judiciales en funcin de anlisis y divulgacin de las soluciones.

En el Derecho Internacional Privado, la doctrina se manifiesta en la obra individual de numerosos autores y en los
trabajos de investigacin y estudio de institutos y academias especializados, dados a conocer a travs de acreditadas
publicaciones. entre estos pueden ser mencionados el instituto de Derecho Internacional, la internacional Law
Association, la academia de Derecho Internacional, el instituto interamericano de Estudios Jurdicos. Debe tambin
mencionarse el trabajo realizado en foros y jornadas de profesores e internacionalistas de diferentes pases, con
provechosos resultados cientficos.

Tratados y Fuentes Supranacionales : En Venezuela hay tres normas vigentes que regulan el problema de las fuentes del
Derecho Internacional Privado, ellas son el artculo 1de la LDIP, el artculo 1 de la Convencin Interamericana sobre
Normas generales de Derecho Internacional Privado (CINGDIP) y el artculo 23 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela (CRBV).
En nuestro pas esta misma ley est en vigencia desde el ao 1985 que nos vincula jurdicamente con ocho pases:
Argentina, Brasil, Colombia, Ecuador, Guatemala, Mxico, Panam, Paraguay y Uruguay.

Entre la fuente se puede destacar los Tratados Internacionales dado que el artculo 1 de Convencin Interamericana
sobre Normas generales de Derecho Internacional Privado (CINGDIP):
La determinacin de la norma jurdica aplicable para regir situaciones vinculadas con el derecho extranjero, se sujetar
a lo establecido en esta convencin y dems convenciones suscritas o que se suscriban en el futuro en forma bilateral o
multilateral por los Estados Partes. En defecto de norma internacional, los Estados partes aplicarn las reglas de conflicto
de su derecho interno.

Y tambin tenemos la ley interna la que pueden recurrir los jueces cuando tienen un caso vinculado por elementos
extranjeros, es la ley interna. Los tratados aprobados en el continente americano en el marco de las Conferencias
Especializadas Interamericanas sobre DIP, cuyo antecedente inmediato lo encontramos en las Conferencias
Panamericanas, siendo la ms importante la Sexta en la cual se aprueba el Cdigo de Bustamante.

La Legislacin, La Doctrina y la Jurisprudencia como Fuentes Nacionales: Las legislaciones nacionales, son un cuerpo de
leyes nacionales que regulan una determinada materia, en el caso del Derecho Internacional Privado leyes nacionales
tenemos el Cdigo Bustamante, Ley de Derecho Internacional Privado, El Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio, Cdigo
Procesal Civil, entre otros.

La Doctrina y la Jurisprudencia como fuentes Nacionales: Son medios auxiliares en el Derecho Internacional, segn lo
establece el Art. 38 del ECIJ, y en el Derecho Interno tambin son medios auxiliares. La Doctrina se utiliza para apoyar las
decisiones, para argumentar, no para decidir en base a ello y no tiene carcter vinculante, a pesar que muchas
decisiones judiciales (en ausencia de norma o cuando la norma sea vaga), tomen interpretaciones que ha hecho la
doctrina. La doctrina no es fuente formal del derecho, slo es un medio auxiliar. Lo mismo podemos decir de la
Jurisprudencia. La Jurisprudencia en Venezuela slo es vinculante para el juez que vaya a decidir el caso despus de un
Recurso de Casacin exitoso; y, en cuanto a la Jurisprudencia de la Sala Constitucional, solo en interpretacin de la
Constitucin. El resto de las decisiones del Tribunal Supremo de Justicia no son vinculantes. La Jurisprudencia al igual
que la Doctrina, no es una fuente formal de derecho, slo es un medio auxiliar.

Sistema Venezolano de Derecho Internacional. Las Bases del Sistema: Cada Estado tiene, en mayor o menor grado de
desarrollo, su propio sistema de Derecho Internacional Privado, formado por las normas de esta especie indirectas o de
conflictos provenientes de fuentes nacionales e internacionales, por los principios cientficos de solucin recogidos por
la doctrina y por el movimiento jurisprudencial interno. En el sistema Venezolano, las reglas sobre conflictos de leyes
han estado tradicionalmente dispersas en diferentes textos del ordenamiento jurdico del pas y, fundamentalmente, en
el cdigo civil desde el texto de 1862.

La medula de este sistema se encuentra en las disposiciones contenidas en los artculos 9,10,11,y26 del cdigo vigente,
donde se repiten las formulas del cdigo de 1862, con la modificacin del artculo 26. Esta normas dan cavidad a las
figuras del estatuto personal, el estatuto real y al estatuto formal conforme al esquema clsico sobre estos particulares.

a) En el contexto de los artculos 9 y 26 del Cdigo, surge el estatuto personal vinculado a la nacionalidad. El estatuto
personal de los nacionales esta determinado por el artculo 9, en estos termino: Las leyes concernientes al estado y
capacidad de las personas o los venezolanos aunque residan o tengan su domicilio en pas extranjero. Por su parte, el
artculo 26, luego de establecer que los extranjeros gozan en Venezuela de los mismo derechos que los venezolanos con
las excepciones que procedan condicin jurdica de los extranjeros, agrega lo siguiente: Esto no impide la aplicacin de
las leyes extranjeras relativas al derecho y capacidad de las personas, en los casos autorizados por el Derecho
Internacional Privado. Esta frmula aadida al artculo 26 ordena la aplicacin de la respectiva ley nacional fornea en
materia de estado y capacidad, conformndose de esta manera el estatuto personal del extranjero dentro de nuestro
territorio. Con esta disposicin coinciden las que regulan el matrimonio de extranjeros venezolana, a la ley nacional para
regir la capacidad matrimonial de los contrayentes.
b) El estatuto real est contemplado en el artculo 10 del cdigo civil que fija el rgimen de los bienes mediante la
dependencia a la ley del lugar de su situacin: Los bienes muebles o inmuebles situados en Venezuela se regirn por las
leyes venezolanas, aunque sobre ellos tengan o pretendan derechos personas extranjeras. Esta es una norma de las
llamadas de exportacin, que proyecta el Derecho venezolano a los extranjeros que estn real o presuntamente
vinculados con bienes de cualquier naturaleza situado en el pas.

c) El rgimen del estatutos formal est determinado por la ley del lugar de celebracin de los actos jurdicos, segn la
previsin del artculo 11 la forma y solemnidades de los actos jurdicos que se otorguen en el extranjero, aun los
esenciales a su existencia, para que estos surtan efectos en Venezuela se rigen por las leyes del lugar donde se hacen .
La norma consagra la regla locus regit actum de manera obligatoria e imperativa.
Otras normas de Derecho Internacional Privado establecidas en cdigo y leyes del ordenamiento jurdico venezolano,
son las siguientes:

En el cdigo civil, los artculos 35, 36, 44,45 acciones contra domiciliados en Venezuela; 104 al 109 del matrimonio
extranjero; 140 domicilio conyugal; 185 A solicitud de divorcio de cnyuges separados de hecho; 1923 deber de
legalizacin de sentencia extranjera entre otros cdigos.
Con respecto a las disposiciones mencionadas, caben dos precisiones la primera, que no todas son normas de conflictos,
ya que algunas reglas materiales que se integran en el cuadro normativo del Sistema de Derecho Internacional Privado;
la segunda precisin tiene la importancia de aludir al hecho de que varias de estas normas han sido derogadas por la ley
de Derecho Internacional Privado, vigente desde el 6 de febrero de 1999.

Las Fuentes Internacionales. Acuerdo Bolivariano sobre Ejecucin de Actos Extranjeros : Entre los acuerdos
concretados en 1991, en caracas, durante el congreso de los pases convocados por el gobierno de Venezuela para
conmemorar el centenario de la declaracin de independencia, destacamos el que se menciona en el epgrafe por ser el
primer convenio internacional del pas en materia de reconocimiento extraterritorial de los actos y sentencias dictados
en el extranjero. El acuerdo fue objeto de sancin legislativa el 11 de junio de 1912 y ratificado el 19 de diciembre de
1914. Consta de catorce artculos que regulan la materia que es objeto del mismo.

La disposicin fundamental artculo 3 establece que las sentencias o laudos homologados expedidos en asuntos civiles y
comerciales, las escrituras pblicas y dems documentos autnticos otorgados por los funcionarios de un Estado y los
exhortos y cartas rogatorias, surtirn sus efectos en los otros Estados signatarios con arreglo a lo estipulados por este
tratado, siempre que estn debidamente legalizados. Los requisitos exigidos para que las sentencias y laudos arbitrales
tengan fuerza extraterritorial, son los sealados en el articulo 5 a) que hayan sido dictados por un tribunal competente
en la esfera internacional b) que tengan autoridad de cosa juzgada c) que la parte contra quien obre el fallo haya sido
citado, legalmente representada, o declarada rebelde, conforme a la ley del pas del juicio d) la determinacin, con
arreglo a la ley procesal del Estado receptor, del carcter ejecutivo o de apremio de la sentencia o fallo arbitral que se
pretenda ejecutar e) el valor de los actos de jurisdiccin voluntaria fuera del Estado donde se han realizado.

Tema 3: La Cuestin Metodolgica

El Derecho internacional privado es aquella rama del Derecho que tiene como objeto los conflictos de jurisdiccin
internacionales, los conflictos de ley aplicable, los conflictos de ejecucin y determinar la condicin jurdica de los
extranjeros.

Esta rama del Derecho analiza las relaciones jurdicas internacionales ya sea entre privados, o donde existe un inters
privado. Esta relacin jurdica tiene la particularidad de tener un elemento extrao al derecho local, que suscita ya sea
conflictos de jurisdiccin o de ley aplicable, y su fin es determinar quin puede conocer sobre el tema y que derecho
debe ser aplicado. Cabe recalcar que el Derecho internacional privado no soluciona los conflictos, simplemente
determina la norma o ley de qu pas se debe utilizar en la solucin de conflictos internacionales, as como el juez que
resolver esta controversia (Posicin Normativista). Modernamente la doctrina est cambiando hacia una posicin
sustancialista, en donde dentro del Derecho Internacional Privado se incluyen Normas que resuelven directamente los
casos que se puedan plantear, y centra el estudio de esta rama del derecho, no ya en la "Norma indirecta o de conflicto"
sino en las relaciones Jurdicas Privadas Internacionales que es donde realmente radican las controversias de las que se
har cargo el Derecho Privado Internacional.

El Derecho Internacional Privado es distinto a los dems derecho que tiene unas reglas de aplicacin distintas y tambin
la norma de Derecho Internacional Privado es distinta a las dems normas del derecho. Ustedes ya saben cul es la
estructura del derecho en general, todas las normas del derecho tienen un supuesto de hecho (lo que se debe producir
en la vida real para poder aplicar la norma) y una consecuencia jurdica (lo que debo hacer cuando se cumpla un
supuesto de hecho). Todas las normas tienen la misma estructura.

La Codificacin Del Derecho Internacional Privado: La diversidad Legislativa entre los pases es un hecho impuesto por
la historia y la geografa. La codificacin como concepto genrico, es la sistematizacin cientfica, en un cuerpo orgnico,
de las normas, reglas y dems disposiciones jurdicas referidas a una materia o campo especifico del Derecho.
En la actualidad la Codificacin del Derecho Internacional Privado se realiza como un proceso jurdico por medio de las
Conferencias Especializadas Interamericanas sobre Derecho Internacional Privado (CIDIP). Esto condujo al abandono del
enfoque global de la codificacin de esta disciplina legal y el inicio de la segunda etapa, en la cual predomin la
codificacin sectorial del derecho internacional privado.

Principios de la Codificacin Del Derecho Internacional Privado

A) El Principio de Igualdad.
B) El Principio de Reciprocidad.
C) Bsica territorialidad de las leyes. El Cdigo Civil seala que la ley obliga a todos los habitantes de la Republica,
con inclusin de los extranjeros y su ignorancia no excusa a persona alguna.
D) Personalidad de las normas sobre capacidad y estado.
E) Principio de los derechos adquiridos. El Cdigo Civil est impregnado del respeto a los derechos adquiridos.
Teora de la norma de Derecho Internacional Privado

En todo sistema legislativo se encuentran las normas de Derecho Internacional Privado comprendidas dentro de las
leyes de derecho material, pero, dentro de stas, ellas se diferencian por sus especiales caractersticas de conexin,
factor que falta en las normas de derecho material. Las normas de este derecho versan sobre relaciones jurdicas
internacionales de carcter privado, siendo agentes y sujetos de esas relaciones las personas, los bienes y los actos;
cuando las normas se refieren al individuo, sea con motivo de actos que tienen que ver con la persona misma o las cosas
o conductas con ocasin de esa persona, la norma respectiva es de carcter privado; cuando la norma se refiere a
bienes, esas disposiciones basadas en un territorialismo absoluto son de orden pblico; y cuando, por ltimo, la norma
se refiere a actos, esas normas son regidas por la ley local o territorial, pero no pueden tener efecto extraterritorial sino
cuando no colidan con disposiciones de orden pblico de los Estados donde se pretende reclamar los efectos jurdicos
de tales actos.

Por otra parte, ciertas normas pertenecientes a un derecho especial dentro del Derecho Internacional Privado tienen las
caractersticas propias de ese derecho, ya que las normas de Derecho Internacional Privado no son todas uniformes en
los distintos sistemas legislativos, lo cual lleva en la prctica a una serie de divergencias que pueden versar sobre el
contenido de las normas mismas, contenido ste que plantea un problema de calificaciones. Las divergencias pueden
ocurrir tambin por los Factores de Conexin que son distintos en las normas de los diferentes sistemas legislativos,
estas divergencias se manifiestan a veces dentro de Estados que tienen una misma tradicin jurdica.

Estructura de la Norma: La norma de Derecho Internacional Privado es de una estructura formal, es decir que se opone
a la norma de Derecho material, que s da una solucin al problema planteado en una forma directa, ya que la
consecuencia jurdica lo que debe aplicarse a la relacin de Derecho planteado. Por eso se ha llamado la norma de
Derecho Internacional Privado indirecta, porque en razn del factor de conexin que contiene, soluciona el problema
jurdico indirectamente, es decir, dndole competencia al ordenamiento jurdico que sea competente. Igualmente se ha
llamado a esta norma distributiva en razn de que por su caracterstica especial distribuye competencia, pues siempre
est referida a un conflicto de leyes, caso ste en el cual no encuentran la norma de derecho material, la cual es siempre
dispositiva, en su consecuencia jurdica, lo que debe hacerse.
Clases de Norma
A) Las de orden pblico interno.
B) Las de orden pbico internacional.
C) Las voluntarias.

Las primeras son las que se aplican a las personas en razn a su domicilio o nacionalidad y son los que rigen a esas
personas donde quieran que se encuentren; la segunda son las que obligan por igual tanto a nacionalidades o
extranjeros que residan en un territorio, normas estas llamadas territoriales o locales; y las terceras, son las que se
aplican en razn de los actos contractuales de los particulares, cuya fuente de aplicacin del derecho es la voluntad
misma de los particulares o la que se presume de ellos.

Elementos De La Norma: En el Derecho Internacional Privado la norma de conflicto consta de tres elementos a saber:
A) Saber de hecho;
B) Conexin;
C) Consecuencia jurdica.

Anlisis Especiales De Los Factores De Conexin: Son elementos de enlace entre los dos polos estructurales de la norma
del Derecho Internacional Privado. DE aqu a que la composicin integral de la norma sea la siguiente:

A) Lo conexionado, que es el supuesto de hecho expresado en categora abstractas.

B) La conexin que es la consecuencia jurdica formal mediante la cual se designa la ley aplicable a la regulacin material
del supuesto.
C) El factor de conexin es el medio tcnico de la descripcin del derecho material aplicable, mediante la utilizacin de
circunstancias propias de cada caso concreto.

Clasificacin. De acuerdo con su contenido:

A) Personales: relativos a las personas, como la nacionalidad y el domicilio.
B) Reales: a) relativos a los bienes, como el lugar de situacin; b) relativos a los actos, como el lugar de celebracin o de
ejecucin, el lugar donde ocurri el hecho generador de una obligacin no convencional, el lugar de comisin de un
delito.
C) Voluntarios: los incluidos en forma expresa o presunta por voluntad de las partes.

De acuerdo a su naturaleza:
A) Hechos reales: como la situacin de un bien inmueble.
B) Conceptos jurdicos: como la nacionalidad o el domicilio de las personas naturales y jurdicas.

De acuerdo con el carcter de conexin:

A) Conexin nica y Mltiple:
Conexin nica: supone el empleo de un solo factor de conexin.
Conexin Mltiple: implica el uso de varios factores para fijar la relacin del supuesto genrico. Ej.: en materia
de contratos se pone en juego diversos factores de conexin, tales como requisitos de fondo y lugar de celebracin.
B) Conexin Alternativa y Conexin Acumulativa:
Conexin Alternativa: se emplean varios factores, con la particularidad de que el empleo de uno solo de ellos es
suficiente para que se produzca determinado efecto jurdico. Ej.: los requisitos formales de validez de un testamento
dependen de la ley personal del testador o de la ley del lugar donde fue otorgado.
Conexin Acumulativa: se toman en cuenta dos o ms factores de los cuales se hace depender la aplicacin de
varios Derechos. Ej.: Los contrayentes estarn sujetos a su ley personal en todo lo que se refiera a la capacidad para
celebrar el matrimonio, al consentimiento paterno, a los impedimentos y sus dispensas (art. 36 del Cdigo
Bustamante).

Clases de los Factores de Conexin: Existen cinco factores de conexin atendiendo al hecho de que la relacin jurdica
verse sobre las personas, los bienes o un acto jurdico cualquiera. De all que los factores de conexin referidos a la
persona, sean 1) la nacionalidad o el 2) domicilio. El referente a los bienes, la 3) ubicacin de estos bienes muebles e
inmuebles; y el que se refiere a los actos, o sea la 4) forma externa de los mismos y el referido a los contratos, es decir,
el 5) principio de la autonoma de la voluntad.

El actor de conexin se refiere a la nacionalidad, cuando en el caso de dos ciudadanos contratantes se discute el
problema de la capacidad de uno de ellos que es extranjero. En este caso la ley competente es la ley personal.
Igualmente dicho factor se referir al domicilio cuando en un ordenamiento jurdico, como el venezolano, por ejemplo,
se hace regir la sucesin por ese principio. Interviene el factor de conexin, ubicacin de los muebles e inmuebles,
cuando dos ciudadanos celebran en el extranjero un contrato sobre un bien inmueble y este bien se encuentra situado
en Venezuela. La forma externa de los actos tendra igualmente aplicacin cuando se discute en un pas determinado la
validez o no de un testamento que ha sido otorgado en el extranjero de acuerdo con las formalidades exigidas en ese
pas; y por ltimo, se aplicara el principio de autonoma de la voluntad cuando las partes de un contrato han escogido
libremente una legislacin extranjera para hacer regir su convencin, a pesar de que por ser cumplidero en Venezuela,
pongamos por caso, debera regirse por la ley Venezolana.

Problemas Del Factor De Conexin: Desde la propia estructura de la Norma de Derecho Internacional Privado, y en
atencin a las caractersticas de su funcionamiento, se construyen unos problemas especficos que reclaman especial
consideracin en el estudio de la disciplina:

A) El primero de ellos elude a la cuestin de las Calificaciones.

Este problema consiste en la determinacin de la ley competente para definir los trminos empleados por la norma.
Toda regla de Derecho es una formacin lxica que hace referencia a sucesos reales y a categoras jurdicas, de donde
resulta necesario definir y precisar el sentido de los trminos usados en su construccin para alcanzar el objetivo que
dichos trminos refieren.
B) En segundo lugar encontramos el problema que plantea la caracterstica negativa del supuesto de hecho: El Fraude a
la Ley.
C) El tercer problema est representado por las caractersticas negativas de la consecuencia jurdica: El Orden Pblico
Internacional, institucin que es capaz de paralizar la voluntad de la norma orientada hacia la aplicacin del Derecho
Extranjero.
D) Otro problema consisten en la determinacin de la cantidad del Derecho Extranjero aplicable. Cuando la
consecuencia jurdica de la norma indirecta declara competente un cierto Derecho Extranjero, se trata de fijar si tal
designacin de competencia comprende todo el ordenamiento extranjero designado o si se limita al sector del derecho
material de ese ordenamiento. Esta confrontacin sirve de base al surgimiento del reenvo.
E) En ltimo trmino aparecen los problemas propios del factor de conexin, cuales son: la conexin fallida y la conexin
reproducida. La primera surge cuando el factor de conexin empleado por la norma (nacionalidad) no logra hacer la
localizacin del derecho aplicable, en virtud de que la persona interesada en el caso que se trata de regular carece de
nacionalidad (aptrida). En el segundo caso, la posesin de varias nacionalidades por el sujeto de la relacin es lo que
impide al factor de conexin realizar la vinculacin efectiva del supuesto de hecho con una determinada ley nacional
(polinacionalidad).
Tema 4: Aplicacin del Derecho Extranjero

Corresponde al Derecho Internacional Privado, en un sentido estricto, determinar cundo, por qu y cmo deben
aplicarse las leyes extranjeras.

De conformidad con el artculo 2 de la Ley de Derecho Internacional Privado seala que:

"el Derecho extranjero que resulte competente se aplicar de acuerdo con los principios que rijan en el pas extranjero
respectivo, y de manera que se realicen los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflicto".

El legislador deber aplicar el derecho extranjero como un derecho con todas las dificultades que esto supone, en
funcin de que se deben alcanzar los objetivos perseguidos por nuestras normas de conflicto, procurndose la solucin
equitativa del caso concreto
Es importante destacar que lo establecido en la norma, as concebida, es la primera vez que se establece en nuestra
legislacin interna. Hasta ahora, el norte en esta materia vena dado por las pertinentes disposiciones del Cdigo
Bustamante y la Convencin Interamericana Sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado.

Forma de Aplicacin del Derecho Extranjero: En el artculo 60 de La Ley De Derecho Internacional Privado establece: "El
derecho extranjero ser aplicado de oficio. Las partes podrn aportar informaciones relativas al derecho extranjero
aplicable y los tribunales y autoridades podrn dictar providencias tendientes al mejor conocimiento del mismo".

Contempla esta disposicin, la facultad que tienen las partes de coadyuvar con la misin judicial de conocimiento del
derecho extranjero, y establece, asimismo, la potestad del juez en la indagacin de lo que estime necesario del derecho
que le corresponda aplicar.

El artculo 61: "Los recursos establecidos por la ley sern precedentes cualquiera que fuere el ordenamiento jurdico que
se hubiere debido aplicar en la decisin contra la cual se interponen."

En este artculo est comprendidos todos los recursos, ordinarios y extraordinarios, permitidos en la ley del lugar del
juicio. En particular referencia al recurso de casacin, debemos sealar que este procede, en los casos del derecho
internacional privado, en cualquiera de los siguientes supuestos:

a) Cuando el juez aplica derecho extranjero, siendo que le est expresamente ordenado aplicar derecho nacional
(indebida aplicacin);
b) Cuando la sentencia de funda en la ley nacional y debi fundarse en la ley extranjera (falta de aplicacin);
c) Cuando la ley extranjera no se ha interpretado correctamente por la contravencin u omisin de los principios
pertinentes del Estado a que pertenece la ley aplicada (errnea interpretacin).

Cabe recordar, que estos supuestos de procedencia del recurso de casacin se encuentran previstos en el artculo 412
del Cdigo Bustamante, que conserva su vigencia; "En todo estado contratante donde exista el recurso de casacin o la
institucin correspondiente, podr interponerse por infraccin, interpretacin errnea o aplicacin indebida de una ley
de otro Estado contratante a las mismas condiciones y casos que respecto del derecho material"

El artculo 2 de la convencin Interamericana Sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado es del
siguiente tenor: "Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados aplicar el derecho extranjero tal como
lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la
existencia y contenido de la ley extranjera invocada"

Permite considerar que, adems del texto, el juez del foro debe tener presente todos aquellos elementos que seran
empleados por el juez cuyo derecho se trata de aplicar. La interpretacin de la norma jurdica extranjera, por tanto,
debe realizarse en el contexto del sistema jurdico al cual pertenece..."

El Derecho Extranjero como Derecho: El derecho extranjero es derecho autntico y como tal no puede ser asimilado a
una cuestin de hecho. La circunstancia de su extranjera no le quita su esencia normativa ni su existencia formal. El
tratamiento procesal de este derecho, supone que se le coloque en pie de igualdad con el derecho nacional.

El Derecho Extranjero como Hecho: El derecho extranjero es un hecho que debe ser probado por las partes quien lo
invoca, cuyo cargo ser la prueba de la existencia.

Sistemas Jurdicos Complejos: Esta rama del Derecho Internacional Privado analiza las relaciones entre privados que
tengan una particularidad: un elemento extranjero relevante, que vincule los sistemas jurdicos de 2 o ms Estados, con
el fin de determinar cul es el que puede conocer sobre el tema y delimitar los parmetros para el cumplimiento de las
resoluciones dictadas. Y resolver conflictos de leyes que surgen cuando interviene un elemento extranjero a travs de un
supuesto de hecho que vincula a dos o ms sistemas legales de vigencias simultneas.

Problemas Intertemporales: Existen diversos tipos de casos o problemas jurdicos:

- Absolutamente Nacionales, los cuales no tienen elementos de extranjera, ya que todos sus elementos en el momento
crtico se vinculan a un solo pas. Ejemplo: Controversia sobre la validez o nulidad de un matrimonio celebrado en
Venezuela, entre venezolanos con domicilio en Venezuela. El caso es absolutamente nacional, no forma parte del DIP.

- Absolutamente Internacionales, los cuales nacen con elementos de extranjera, por lo cual son importantes para el
Derecho Internacional Privado. Ejemplo, controversia sobre la validez o nulidad de un matrimonio celebrado en Roma
entre un francs y una espaola domiciliados para aquel momento el primero en Inglaterra y la segunda en Alemania.
Trasladan su domicilio a Venezuela donde interponen juicio de divorcio.

- Relativamente Internacionales, los cuales nacen como nacionales y el elemento de extranjera es sobrevenido.
Ejemplo: controversia sobre la validez o nulidad de un matrimonio celebrado en Espaa, entre espaoles con domicilio
en Espaa, uno de los cnyuges traslada su domicilio a Venezuela, e interpone demanda de divorcio en nuestro pas.
Este caso nace como un caso absolutamente nacional (espaol), al que, no obstante, se aade por el traslado del
domicilio de uno de los cnyuges a Venezuela un elemento internacional.

Existe acuerdo unnime en atribuir al DIP la determinacin de la ley aplicable a un supuesto de hecho de la vida real
contentivo de elementos extranjeros.

Tema 5: Instituciones Generales del Derecho Internacional Privado

La teora general del Derecho internacional privado viene a ratificar su autonoma y a construir el andamiaje necesario
para su funcionamiento, y es que una ciencia sin Parte General es como una persona sin cabeza. Es necesario dotar
al legislador y al juez de una teora general del Derecho internacional privado que abarque sus problemas esenciales de
filosofa jurdica, de mtodo y de tcnica. Es necesario pensar los problemas de Derecho internacional privado, en clave
de Derecho internacional privado.

Por tales razones, su importancia ha sido reconocida por la gran mayora de los autores, con muy pocas excepciones. En
lo que s no ha habido acuerdo es en determinar las materias que constituyen el objeto de la teora general. Algunos
autores la han vinculado, directamente, con todos los problemas derivados del funcionamiento de la norma de conflicto.
Sin embargo, la manera en que se entiende hoy el objeto del Derecho internacional privado nos obliga a hacer otras
consideraciones.

En efecto, la concepcin que se tenga del objeto de esta disciplina ser determinante en la forma de entender su teora
general. As, abandonada la tesis normativista, y entendiendo que el Derecho internacional privado se ocupa de dar
solucin a las relaciones jurdico privadas de carcter internacional, adems de las cuestiones de Derecho aplicable
consideradas a travs de la llamada pluralidad metodolgica del Derecho internacional privado, en la teora general
debe incluirse el Derecho procesal internacional y una introduccin referida a las nociones fundamentales (objeto,
contenido, fuentes, historia).

En Venezuela, la teora general del Derecho internacional privado ha estado tradicionalmente vinculada a los temas
generales que rodean la determinacin del Derecho aplicable a las relaciones jurdico privadas de carcter internacional,
sin limitarse a la metodologa conflictual, mas dejando de lado las cuestiones de Derecho procesal internacional. Esta
concepcin puede verse en el contenido de la Teora general del Derecho internacional privado de la Maestra Tatiana B.
de Maekelt y del Curso General de Derecho internacional privado, de Gonzalo Parra-Aranguren.

Adems, esta necesidad de una teora general no se limita al campo meramente terico. Las diversas fuentes del sistema
venezolano de Derecho internacional privado han reconocido su existencia, considerndose un tema fundamental a la
hora de enfrentar metodolgicamente una relacin de Derecho internacional privado. As, hemos de destacar que
Venezuela es parte en la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado,
instrumento nico en su gnero en el mundo y cuyo objeto es dar las pautas generales del Derecho internacional
privado, y su fin est en que se garantice el respeto hacia el derecho extranjero cuya realizacin es la meta de nuestra
materia
Por su parte, la Ley de Derecho internacional privado venezolana dedica su Captulo I a las Disposiciones Generales, y
en l se regula todo lo relativo a las fuentes del Derecho internacional privado, la aplicacin del Derecho extranjero y las
instituciones generales. Este captulo recoge, en palabras de la profesora Maekelt, las normas fundamentales de la
Ley.

Ahora bien, dentro del discutido contenido de esta teora general, destacan las llamadas instituciones generales del
Derecho internacional privado, consideradas por Neuhaus como el corazn de los Principios bsicos del Derecho
internacional privado. Las calificaciones, la cuestin incidental, las situaciones jurdicas vlidamente creadas, la
adaptacin, el reenvo, el fraude a la Ley, la institucin desconocida y el orden pblico, figuran entre ellas.

Estas instituciones generales surgen como respuesta a los problemas propios de la extranjera de las relaciones y de la
necesidad consecuencial de determinar el Derecho que regir las mismas. Constituyen, en tal sentido, herramientas que
da el legislador al juez para enfrentar las vicisitudes del funcionamiento de la norma de conflicto y de la posible
aplicacin del Derecho extranjero. Algunas de ellas se trasladan desde el Derecho interno y adquieren caractersticas
especiales en el Derecho internacional privado es el caso de la calificacin o el orden pblico, otras dependen en
exclusiva de la metodologa del Derecho internacional privado es el caso de reenvo o la adaptacin.

Pero a pesar de su estrecha relacin con el mtodo utilizado por el Derecho internacional privado, algunos autores como
Juenger, las han criticado duramente, afirmando que ms que verdaderas soluciones, estas instituciones reflejan los
sntomas de malestares subyacentes. No entiende el autor como los tradicionalistas parecen estar orgullosos de los
enigmas que generan, como celebran, como un importante avance intelectual, el descubrimiento de perturbadores
engendros. As en su opinin imbuidos estos autores en la idea de reducir el conflicto de leyes a un aparato lgico,
no han dudado en buscar las ms improbables soluciones mgicas, en el vano intento de remediar los defectos
congnitos de su sistema.

Si bien en algunos casos resultara razonable cuestionar la forma en que han nacido algunas de estas instituciones, lo
cierto es que la crisis experimentada por el sistema conflictual y su posterior transformacin para adaptarse a las nuevas
realidades, ha abarcado a estas instituciones generales Al lado de la especializacin, materializacin y
flexibilizacin de la norma de conflicto, las instituciones generales, cada una con sus propias peculiaridades y campos
de aplicacin, constituyen un nuevo elemento que permitir conseguir una solucin ms acorde con los objetivos de
nuestras normas de conflicto y lograr as la justicia material del caso concreto.

Ya desde la dcada de los setenta, Neuhaus reconoca el papel de las instituciones generales en la evolucin del mtodo
del Derecho internacional privado. En efecto, el autor germano sistematiz la parte general del Derecho internacional
privado en tres grupos. El primer grupo contiene los factores de conexin que tienen su origen en la obra de Savigny; el
segundo grupo est integrado por las instituciones que se refieren a la naturaleza, alcance y modalidades de la
aplicacin del Derecho extranjero y que son: la calificacin, la cuestin incidental, el reenvo, el orden pblico, el fraude
a la ley y la institucin desconocida. El tercer grupo contiene las llamadas instituciones valorativas y en l se ubican las
situaciones jurdicas vlidamente creadas, el equilibrio de intereses y la adaptacin. Maekelt agrega a este ltimo grupo,
sin titubeo, la calificacin y la cuestin incidental.

Ahora bien, la metodologa del Derecho internacional privado ha estado siempre en evolucin. Actualmente se reconoce
la necesidad de una revisin metodolgica orientada a la conciliacin de una adecuada tcnica jurdica (justicia formal)
con el resultado justo y equitativo de cada caso concreto (justicia material). En este panorama, las instituciones
generales de nuestra disciplina se han encaminado hacia la consecucin de estos objetivos. La preocupacin porque los
particulares en sus relaciones internacionales no se hallen menos protegidos que en sus relaciones meramente internas
justifica la adopcin de esquemas flexibilizados, en los que ya no slo importa la aplicacin mecnica de la norma de
conflicto. Hoy da interesa el resultado prctico de esa aplicacin. As, la creciente preocupacin por el resultado
concreto ha conducido, por una parte, a que la doctrina dedique mayor atencin y analice con mayor detenimiento las
soluciones jurisprudenciales de sus respectivos pases, y por el otro a la aparicin de corrientes ms prximas a
la denominada jurisprudencia de intereses y a la bsqueda de una justicia material, frente a la tradicional jurisprudencia
de conceptos dominante en nuestra disciplina.
Maekelt estima que las instituciones son imprescindibles para la flexibilizacin del mtodo conflictual y para su
adaptacin a los verdaderos fines del Derecho internacional privado. En tal sentido, se pregunta si incluso las
instituciones que tradicionalmente se han considerado como negativas pueden contribuir a la justicia material. As,
sobre la base del sistema venezolano, afirma que el deber de aplicar el Derecho extranjero, de manera que se realicen
los objetivos de las normas venezolanas de conflicto, puede hacer que sea necesario recurrir al orden pblico o al
reenvo para lograr la justicia material del caso concreto.

Esta bsqueda de una solucin ms justa y equitativa para los particulares, requiere, si se desea evitar fundadas crticas
de falta de seguridad y arbitrariedad, de una mayor concrecin. Es preciso determinar qu criterios objetivos permiten
al juez afirmar cul resultado material es justo y cul no lo es. En todo caso, es necesario determinar hasta qu punto las
clsicas y generales normas de conflicto, tal como estn formuladas en la mayora de los ordenamientos jurdicos,
continan siendo aptas para regular las relaciones privadas internacionales en el mundo actual. Que sean necesarias,
nadie lo duda, el problema es ms bien determinar la mejor manera de adaptarlas a las exigencias del Derecho
internacional privado de hoy, calificado como un Derecho internacional privado postmoderno.

El propsito de este trabajo es, precisamente, el estudio de las instituciones generales del Derecho internacional privado
a la luz del sistema venezolano, con el objetivo de determinar hasta qu punto pueden ser herramientas tiles en la
bsqueda de la justicia material. En tal sentido, partiremos de una afirmacin de la profesora Maekelt: No podemos
dejar de reiterar nuestro criterio, segn el cual las instituciones generales juegan en el Derecho Internacional Privado
neoclsico un rol fundamental, debido a que constituyen elementos que coadyuvan al juez en la bsqueda de la solucin
en el marco del juego de intereses y del logro de la justicia material del caso concreto.

Las Leyes de Orden Pblico y la clusula de Orden Pblico

Lo primero que hay que aclarar es que el nombre correcto de esta institucin es Orden Pblico en el Derecho
Internacional Privado, pues la expresin orden pblico internacional sugiere la existencia de principios universalmente
aceptados, lo cual es incorrecto, porque los principios bsicos que deben ser defendidos por esta institucin
pertenecen a una legislacin estatal; y ellos, segn lo demuestra el Derecho Comparado, pueden ser y efectivamente
son distintos en los diversos Estados. Ahora bien, el orden pblico, tal como est concebido en la Ley, constituye una
excepcin a la normal aplicacin del Derecho Extranjero a una relacin con elementos de extranjera, cuando ese
Derecho Extranjero sea manifiestamente incompatible con los principios fundamentales del ordenamiento jurdico
venezolano, pudiendo afirmarse entonces, que el orden pblico es un mecanismo de proteccin de esos
principios fundamentales.

El Artculo 8. LDIP, prev que: Las disposiciones del Derecho Extranjero que deban ser aplicables de conformidad con
esta Ley, slo sern excluidas cuando su aplicacin produzca resultados manifiestamente incompatibles con los
principios esenciales del orden pblico venezolano; sin embargo, fuentes convencionales como el Cdigo Bustamante y
la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado, ya se haban referido a esta
institucin, aunque desde perspectivas diferentes. El Cdigo Bustamante, ha sido harto criticado por el uso excesivo de
esta figura en su superada concepcin apriorstica; en cambio la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de
Derecho Internacional Privado, consagra al orden pblico como una excepcin, al disponer en su Artculo 5, que: La Ley
declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en el territorio del
Estado Parte que la considere manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico.

Se debe destacar, que para poner en funcionamiento el mecanismo del orden pblico, es necesario que acte la norma
de conflicto la cual debe conducir a la aplicacin de un Derecho Extranjero que viole manifiestamente los principios
fundamentales del ordenamiento jurdico, todo ello lleva a concluir que debe tomarse en cuenta el resultado concreto
de la aplicacin de ese derecho, por lo que se afirma que la concepcin adoptada por la Ley es la del orden pblico a
posteriori. Llama la atencin la expresin manifiestamente incompatible, ya que para algunos autores, algo slo es
incompatible cuando es manifiesto que lo es, pero la redaccin de la disposicin de la Ley podra llevar a pensar en una
presunta diferencia entre lo incompatible y lo manifiestamente incompatible; la doctrina ha afirmado que con esta
expresin se quiere dar el beneficio de la duda al Derecho Extranjero, debe realizarse un verdadero juicio de valor para
determinar la manifiesta incompatibilidad, dndose siempre, en caso de duda, preferencia al Derecho Extranjero; de all
que sea factible preguntar acerca del carcter valorativo que pueda tener esta institucin y s, a pesar del tinte negativo
que le ha sido atribuido, puede coadyuvar al juez en la bsqueda de la solucin equitativa del caso concreto.

Ahora bien, en relacin con los principios fundamentales del orden pblico venezolano, es importante entender esta
expresin como principios fundamentales del ordenamiento jurdico y no del orden pblico venezolano, pues el orden
pblico es, el mecanismo de defensa de esos principios. As, la pregunta evidente es cules son y dnde estn esos
principios fundamentales?; justamente, por la difcil determinacin de esos principios se ha preferido una concepcin a
posteriori, frente a una postura apriorstica que pretende incluir tales principios en un catlogo; lo indicado es ms bien
averiguar en cada caso concreto si algn principio fundamental merece impedir la aplicacin del Derecho Extranjero y en
qu medida. Sin embargo, algunos autores, dada la inseguridad jurdica que puede atribuirse a este mtodo, han
propuesto diversos pasos para concretizar esos principios fundamentales de manera de brindar al juez un parmetro a
seguir para determinar en qu supuestos, a causa de la intervencin del orden pblico, debe excluirse el Derecho
Extranjero.

La Institucin Desconocida
La aplicacin del Derecho Extranjero en la misma forma en que lo hara el juez extranjero de cuyo derecho se trate, no
resulta fcil cuando este derecho consagra instituciones desconocidas para el ordenamiento jurdico del juez que conoce
de la controversia, por lo que el efecto de la aplicacin de esta institucin es el rechazo al Derecho Extranjero. Ya
Savigny (Op Cit), haba planteado dos excepciones a la normal aplicacin del Derecho Extranjero dentro de la Comunidad
Jurdica Internacional, siendo una de estas la Institucin Desconocida, la cual hoy en da se ha eliminado
progresivamente, como mecanismo fcil para rechazar la aplicacin del Derecho Extranjero y su nueva concepcin
obliga a revisar el derecho del juez, para determinar si no existen procedimientos o instituciones anlogas, lo que
favorece su consideracin como una institucin valorativa. A este respecto, el Artculo 9. LDIP, prev lo siguiente:

Artculo 9. LDIP.- Cuando el Derecho Extranjero declarado aplicable al caso establezca instituciones o procedimientos
esenciales para su adecuada aplicacin que no estn contemplados en el ordenamiento jurdico venezolano, podr
negarse la aplicacin de dicho Derecho extranjero, siempre que el Derecho venezolano no tenga instituciones o
procedimientos anlogos.

Sin embargo, en el artculo anteriormente transcrito, se consagra la institucin desconocida de manera restrictiva, ya
que slo se puede excluir el Derecho Extranjero si no hay instituciones o procedimientos anlogos en el ordenamiento
jurdico del foro. Algunos autores sostienen que, en la actualidad, esta institucin est en desuso, pero de la redaccin
de estas disposiciones se puede inferir que lo que buscan es impedir que el juez excluya el Derecho Extranjero por
desconocimiento, antes tendr que descartar la existencia de una institucin anloga en su propio ordenamiento
jurdico; en todo caso, la determinacin del desconocimiento de una institucin va a depender de la calificacin que
se haga de la misma, ahora bien, esta calificacin slo puede llevarse a cabo a travs del Derecho Extranjero.

La Excepcin del Fraude a la ley en el Derecho Internacional Privado

Ciertos factores de conexin permiten a las partes su modificacin para obtener la aplicacin de un ordenamiento
jurdico ms favorable a la realizacin de sus deseos, evadiendo con ello normas imperativas del Derecho normalmente
competente, que puede ser el propio o uno extranjero. En tales situaciones nos encontramos frente a casos de fraude a
la Ley en el Derecho internacional privado.

Ahora bien, adems de este elemento material, constituido por el cambio, a travs de un procedimiento tcnicamente
regular, del factor de conexin de la norma de conflicto aplicable, es necesario un elemento psicolgico o moral, es
decir, la intencin de evitar la aplicacin de la Ley normalmente aplicable.

As, en la esencia del fraude se conjugan intencin y accin engaosas, las cuales se materializan en la obtencin de un
resultado distinto al querido por la norma imperativa evadida. He all su principal diferencia con la violacin de Ley, pues
mientras la conducta que encarna la violacin se opone o enfrenta de manera directa al texto de la Ley, el acto que
constituye el fraude lesiona su espritu y sentido.
Sin embargo, la dificultad que implica la prueba del elemento subjetivo, el animus fraudulentus, le ha costado severas
crticas a esta institucin. Adems se ha afirmado que los mismos objetivos podran alcanzarse mediante otras
instituciones. La confusin ms frecuente se presenta con el orden pblico. Al respecto, Goldschmidt sostiene que el
fraude constituye una caracterstica negativa general de cualquier norma jurdica; en cambio, el orden pblico es la
caracterstica negativa general de la consecuencia jurdica de la norma de conflicto, pues slo por su intervencin se
produce la posibilidad de aplicar Derecho extranjero. Adems, aade Goldschmidt, el orden pblico constituye un juicio
de valor al Derecho extranjero, mientras que el fraude a la ley constituye un juicio de valor a la actitud de las partes.

En tal sentido, Kegel ha sostenido que mientras el orden pblico garantiza la justicia material, pues slo interviene
cuando el contenido del Derecho extranjero viola burdamente el sentimiento de justicia del foro, el fraude a la ley
slo censura el modo como se crea el factor de conexin, con lo cual se trata de una mera cuestin de justicia
conflictual, por ello concluye la ineficacia del mecanismo del orden pblico frente a un problema de fraude a la Ley.

A pesar de estas aclaratorias, lo cierto es que el carcter imperativo de las normas protegidas a travs del fraude a la
Ley, ha llevado a que, en la prctica, la jurisprudencia acuda al orden pblico. De hecho, en el sistema venezolano, existe
una disposicin que, lejos de contribuir a aclarar el panorama, genera serias dudas. Se trata del artculo 6 de la
Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado. De acuerdo con esta norma No
se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los
principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado
receptor el determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas.

Lo que llama la atencin en esta norma es, justamente, su expresa referencia a los principios fundamentales de la ley
de otro Estado Parte, pues tradicionalmente se ha entendido que la evasin ha de afectar las normas imperativas del
ordenamiento jurdico. Sin embargo, se ha afirmado que con tal expresin se ampla el radio de accin de la excepcin,
aunque por otra parte hace ms difcil su concrecin en la prctica. Ninguna otra explicacin se ha dado en relacin con
el contenido de tales principios, quiz la diferencia con aquellos principios protegidos por el orden pblico, venga dada,
ms que por su contenido, por la intervencin del elemento intencional en el cambio del factor de conexin.

Sin embargo, los problemas del fraude a la Ley no terminan aqu. La determinacin de sus efectos ha sido un tema
discutido desde los orgenes de esta institucin. En tal sentido, debe aclararse que los efectos del fraude a la Ley han de
analizarse desde dos perspectivas, que podramos denominar, conflictual y material. Desde el punto de vista conflictual,
el fraude a la Ley produce la eviccin del Derecho cuya aplicacin ha sido buscada fraudulentamente, incluso si fuere el
del foro. La laguna que ac se produce debera ser llenada con las normas del Derecho evadido.

Los efectos materiales se relacionan directamente con la aplicacin de la mxima fraus omnia currumpit a los actos
celebrados en fraude a la Ley. Es necesario aclarar que en Derecho internacional privado, la aplicacin de esta sancin
no puede ser completa. Loussouarn y Bourel afirman al respecto que si el acto es conforme a Derecho en el lugar en que
se ha verificado, no depende del foro decidir la validez del mismo en ese Estado. Todo lo que est en su poder es
desproveerlo de efectos en su propio Estado. De manera que ms que de nulidad, se trata de inoponibilidad.

Ahora bien, nuestra Ley de Derecho Internacional Privado no contiene una regla general que establezca una solucin al
fraude a la Ley. Para algunos, esta omisin slo puede entenderse como un rechazo de esta institucin. La dificultad que
implica la prueba del elemento subjetivo y la posibilidad de lograr los mismos objetivos mediante otras instituciones o
mediante normas de proteccin, han sido determinantes en opinin de la profesora Maekelt para la no inclusin de
esta institucin en la Ley. La propia autora ratific su opinin afirmando que el fraude es plenamente sustituible por la
actuacin del orden pblico con las crticas que ya hemos comentado aunado esto al deseo de disminuir las
excepciones legislativas a la aplicacin del Derecho extranjero a la actuacin de la clusula general de orden pblico
contenido en el artculo 8 de la Ley.

Sin embargo, el Derecho comparado registra sistemas de Derecho internacional privado que consagran la institucin del
fraude a la ley de manera autnoma. Es el caso de los artculos 21 del Cdigo Civil portugus, 12,4 del Cdigo Civil
espaol y 15,I del Cdigo Civil mexicano.
Adems, nuestra Ley incluye una disposicin que trata de prevenir que se produzca el fraude, as el artculo 23, tras
otorgar competencia en los casos de divorcio y separacin de cuerpos al Derecho del domicilio del cnyuge que intenta
la demanda, prescribe que El cambio de domicilio del cnyuge demandante slo produce efectos despus de un ao
de haber ingresado en el territorio de un Estado con el propsito de fijar en l la residencia habitual.

Al lado de esta disposicin, encontramos algunas normas que regulan esta institucin, tal es el caso de la Ley de
Nacionalidad y Ciudadana, la cual en el ordinal 4 de su artculo 48 contempla el fraude como causal de prdida de la
nacionalidad venezolana adquirida, tambin el Cdigo Civil en su artculo 185A trata de prevenir el fraude al imponer
como condicin adicional a los extranjeros para obtener el divorcio por va de esta disposicin, que los cnyuges tengan
por lo menos diez aos de residencia en el pas.

Podemos entonces concluir que, en efecto, orden pblico y fraude a la Ley cumplen funciones diferentes. El orden
pblico, salvo el caso de su efecto reflejo, est diseado para la proteccin de los principios fundamentales del
ordenamiento jurdico del juez, mientras que el fraude protege tambin las normas imperativas extranjeras; vase en
tal sentido las disposiciones de la Convencin Interamericana de Normas Generales y de la Ley de Nacionalidad y
Soberana.

Igualmente, tal como afirma Audit, la sancin de un fraude a la Ley puede ser paralizada porque tal sancin, cuyo efecto
puede ser afirmar la aplicabilidad de un Derecho extranjero, vulnere los principios protegidos por el orden pblico del
foro.

El Reenvi
De acuerdo con la doctrina, el reenvo surge cuando la norma de conflicto del Estado cuyos tribunales conocen del
asunto remite, para la regulacin del caso, a un Derecho extranjero; este ordenamiento contiene, a su vez, una norma
de conflicto que remite la regulacin de la relacin privada internacional al Derecho de otro pas, que puede ser el
Derecho del Estado que est conociendo o el de un tercer Estado.

Tal situacin es conocida como conflicto negativo de leyes, es decir, la norma de conflicto del foro y la norma de
conflicto correspondiente al Derecho extranjero declarado aplicable se inhiben de la regulacin del caso, al estimar que
ninguno de los dos sistemas es competente. De tal manera, tanto nuestro Derecho, como el indicado como competente
por nuestra norma de conflicto, adoptan una actitud de abstencin, de decidido propsito de no reglamentar la relacin
jurdica de que se trate dando, inicialmente, la impresin de que existe una laguna legal, un posible non liquet.

Ahora bien, para que se produzca ese conflicto negativo resulta necesaria la concurrencia de tres presupuestos. En
primer trmino, es necesario que exista una diversidad en los puntos de conexin utilizados por las normas de conflicto
de los ordenamientos que concurren en un supuesto de trfico jurdico externo. Tal diversidad puede derivarse de la
literalidad del propio factor de conexin (nacionalidad/domicilio) o de su interpretacin (domicilio de hecho/domicilio
de derecho). En segundo lugar, el sistema del foro debe admitir la aplicacin de la norma de conflicto extranjera o, en
otras palabras, debe considerar al Derecho extranjero en su integridad, tanto sus normas materiales como las de
conflicto. Finalmente, es necesario que la norma de conflicto extranjera remita a la aplicacin de otro Derecho.

Esa remisin del Derecho extranjero puede hacerse al Derecho del foro, caso en el cual nos encontramos frente a un
reenvo de primer grado, o al ordenamiento jurdico de un tercer Estado que acepta la competencia, lo cual nos ubica
ante el reenvo de segundo grado. Tambin puede ocurrir que el Derecho de ese tercer Estado remita al foro en un
reenvo circular, o a otro Estado en un reenvo ulterior.

Tradicionalmente, la doctrina se ha encontrado dividida entre quienes se muestran a favor del reenvo y quienes niegan
su utilidad. Lo que no puede ignorarse es el problema de superar la laguna legal derivada de la impracticabilidad de la
norma de conflicto del foro, en los casos en que, el Derecho extranjero declarado competente por ella, manifieste
tambin su desinters en regular el supuesto.

Harto conocido es el argumento favorable a esta institucin segn el cual, el reenvo facilita la solucin uniforme de los
conflictos de leyes. Sin embargo, esto no es del todo cierto, pues las soluciones varan dependiendo del foro en el que se
plantee la controversia. Para que se produzca una armona internacional de soluciones en Derecho internacional
privado, es preciso que el ordenamiento jurdico extranjero no acepte el reenvo, ya que en tal supuesto, las soluciones
que daran al caso los tribunales extranjeros seran contrarias, nuevamente, a las suministradas por los tribunales del
foro93. Slo el reenvo de segundo grado y en ciertas condiciones, se afirma, resulta til para alcanzar esta armona
internacional de soluciones.

Tambin como argumento favorable al reenvo se resalta el respeto a la indivisibilidad del Derecho extranjero, pues, a
travs de esta institucin, nunca se aplica una norma material extranjera que no sea declarada competente por la propia
norma de conflicto de ese sistema. De tal manera, si se tiene en cuenta el principio que seala que el Derecho extranjero
debe aplicarse conforme a sus propios criterios, de manera que no se debe aplicar una norma material cuando el
legislador que la dict no quiere que sea aplicada.

Finalmente, puede decirse que cuando, para solucionar un conflicto se recurre a la concepcin pluralista del Derecho,
localizando tanto las normas materiales como las indirectas, es posible introducir el mecanismo de reenvo como el
medio idneo de integracin de los distintos sistemas nacionales, de manera que el reenvo permite la aplicacin de
todos los Derechos vinculados con la relacin en cuestin, lo cual favorece una positiva armonizacin de los mismos.
Adems, la doctrina del reenvo se justifica porque desalienta la seleccin deliberada del foro,
promoviendo la uniformidad de los resultados.

Los detractores del reenvo alegan que el ordenamiento jurdico del foro tambin es indivisible y cuando se aplica un
Derecho diferente a aquel a que se refiere su norma de conflicto, se est desatendiendo el mandato del propio
legislador. Debe considerarse que la remisin a la norma material del Derecho extranjero, se debe a que esa es la
intencin probable del legislador. Cuando el legislador dicta una norma de conflicto y escoge un factor de conexin es
porque piensa que ese es el mejor Derecho, el de la nacionalidad o el del domicilio o el del lugar de ubicacin del bien o
el del lugar de celebracin del acto, aplicar un Derecho diferentes es desobedecer su mandato.

No es poco conocida la expresin de Kahn, para quien el reenvo es un circulus viciosus, o la de Buzatti, autor que se
refiere al juego de tenis internacional. Estas concepciones buscan resaltar la inseguridad jurdica a que conduce la
aceptacin de esta institucin, pues la determinacin del Derecho aplicable depende, en ltima instancia, del
ordenamiento jurdico competente para regular el caso concreto.

El panorama descrito nos permite concluir el desacuerdo que, en el mbito doctrinal y legislativo, gira en torno al
reenvo en los diversos sistemas de Derecho internacional privado. Sin embargo, hay ciertas cuestiones en las que
comienza a percibirse cierta uniformidad en las soluciones. Por ejemplo, la exclusin de esta institucin en materia de
obligaciones convencionales cuando las partes tienen la posibilidad de escoger el Derecho aplicable. Algunos sistemas
extienden este rechazo a todos los supuestos en que se permite el juego de la autonoma de las partes, es el caso del
artculo 4,2 del Cdigo Civil alemn.

Tambin suele excluirse el reenvo cuando el caso concreto es regulado por normas de carcter convencional o
internacional. Tal exclusin se fundamenta en el hecho de que la finalidad de las normas de conflicto convencionales es
sustituir a las normas indirectas de los Estados contratantes. Luego, sera inconcebible que cuando la norma de conflicto
convencional designa el Derecho aplicable a una relacin determinada, incluya tambin las normas conflictuales de ese
Derecho, puesto que, precisamente, son esas disposiciones las que deben ser reemplazadas con las reglas de carcter
convencional.

La codificacin convencional venezolana se caracteriz por el silencio en materia de reenvo, hasta 1995 cuando se
ratific la Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales, cuyo artculo 17 dispone
que Para los efectos de esta convencin se entender por derecho el vigente en un Estado, con exclusin de sus
normas relativas al conflicto de leyes. En este sentido, la exclusin del reenvo en materia contractual se justifica por la
funcin localizadora que permite determinar con cul ordenamiento jurdico estatal se encuentra relacionado el
contrato. Por tal razn, este razonamiento tambin es vlido si las partes no han escogido el Derecho aplicable, caso en
el cual entra en juego el principio de proximidad, pues una vez que se ha determinado cul es el Derecho ms vinculado
con el contrato, tal propsito se vera frustrado si se aplican las normas de conflicto de ese sistema. Adems, se ha
reconocido que nada impide que los contratantes puedan tambin seleccionar un sistema conflictual determinado, con
lo cual habra reenvo.

Por lo que respecta a la codificacin interna debemos destacar, antes de referirnos a la Ley de Derecho internacional
privado, que el inicio del reconocimiento del reenvo en Venezuela fue marcado por la prctica judicial. El primer caso
conocido como el caso Schunek se present en 1906, en un decreto de adopcin emanado de la Corte Superior del
Distrito Federal, en fecha 24 de noviembre. En tal asunto se plante la determinacin de la capacidad para adoptar de
dos ciudadanos de nacionalidad austriaca domiciliados en Venezuela. El tribunal los consider capaces para adoptar
conforme al Derecho venezolano, de acuerdo a la remisin que hiciera la norma de conflicto austriaca a nuestro
ordenamiento jurdico y, de esta manera, sin referirse expresamente al reenvo, se admiti la devolucin que, a criterio
del tribunal, haca el Derecho austriaco al venezolano. Ms tarde se determin que, para la poca, el factor de conexin
austriaco no era el domicilio sino la nacionalidad.

La consagracin jurisprudencial definitiva del reenvo se registr en una sentencia del Juzgado Segundo de Primera
Instancia en lo Mercantil de la Circunscripcin Civil del Distrito Federal y Estado Miranda, de fecha 29 de septiembre de
1966. Debemos mencionar que para la fecha, el Juez a cargo del mencionado tribunal era el profesor Gonzalo Parra-
Aranguren. En este caso, el juez venezolano debi determinar el Derecho aplicable a la validez formal de un cheque
emitido sin fecha en la ciudad de Nueva York y entregado en Caracas, donde se present al cobro. Lo primero que hizo el
juez fue calificar la fecha como un requisito de forma, razn por la cual aplic el artculo 484 del Cdigo de Comercio,
segn el cual, La forma de las obligaciones contradas en materia de letras de cambio se regula por la Ley del Estado
sobre cuyo territorio dichas obligaciones han sido suscritas.

Esta norma de conflicto lo llev a aplicar, de oficio, el Derecho de Estados Unidos y, en aplicacin, como doctrina, del
artculo 3 del entonces Proyecto de Ley de Normas de Derecho Internacional Privado de 1963/65, especficamente la Ley
del Estado de Nueva York. Ahora bien, aun cuando tanto el ordenamiento jurdico venezolano como el del Estado de
Nueva York posean idnticas normas de conflicto, el Derecho aplicable cambi por efecto de la calificacin. En esta
ocasin el tribunal calific el factor de conexin lugar de emisin de acuerdo con el

Derecho venezolano lugar donde se cumplen los requisitos de forma y fondo; mas al determinar el Derecho
presumiblemente aplicable Derecho del Estado de Nueva York calific nuevamente con los criterios materiales de
ese Derecho, que entenda el lugar de emisin como el lugar de la entrega efectiva. Con tal razonamiento cambi, por
efecto de la calificacin, el ordenamiento jurdico aplicable, producindose un reenvo de primer grado al Derecho
venezolano, sobre la base del artculo 483 del Cdigo de Comercio, norma que para el momento regulaba el reenvo en
el sistema venezolano.

Ahora bien, con la entrada en vigencia de la Ley de Derecho internacional privado se introdujo en nuestro sistema una
norma general en materia de reenvo. Nos referimos al artculo 4 de la Ley, norma de conformidad con la cual Cuando
el Derecho extranjero competente declare aplicable el Derecho de un tercer Estado que, a su vez, se declare
competente, deber aplicarse el Derecho interno de ese tercer Estado. Cuando el Derecho extranjero competente
declare aplicable el Derecho venezolano, deber aplicarse este Derecho. En los casos no previstos en los dos prrafos
anteriores, deber aplicarse el Derecho interno del Estado que declare competente la norma venezolana de conflicto.

La inclusin de esta norma se consider til, de acuerdo con la Exposicin de Motivos de la Ley, en nombre de un
principio de seguridad jurdica. La propia Exposicin seala que el artculo 4 acoge el reenvo cuando propende a
unificar la solucin nacional con la solucin del Derecho extranjero o cuando, como ocurre frecuentemente en el
reenvo simple, ambas son inevitablemente divergentes. Llama igualmente la atencin que el artculo 4 se refiera
en primer lugar al reenvo de segundo grado. En opinin de Maekelt, este orden obedece a que al legislador venezolano
le interesa ms la armona internacional de soluciones que la aplicacin de su propio Derecho a travs del reenvo
simple, cuando esto conduce a la solucin equitativa del caso concreto.

Ahora bien, el artculo 4, que es la regla general, acepta el reenvo hasta el segundo grado y aparentemente no tiene
excepciones; sin embargo, hemos de hacer algunas consideraciones al respecto. En primer trmino, el artculo 29
eiusdem, permite que las partes determinen el Derecho aplicable a sus relaciones contractuales, razn por la cual
operara una de las excepciones admitidas por la doctrina y por la mayora de las codificaciones modernas, tanto
estatales como convencionales, incluida la Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos
Internacionales (Art. 17); mas, en nuestra opinin, el reenvo podra resultar til si ayuda a establecer el Derecho con el
cual el contrato presenta los vnculos ms estrechos.

Por otra parte, tambin podra pensarse excluido el reenvo del funcionamiento del artculo 32, en materia de hecho
ilcito, pues tal norma da entrada, en cierta medida, a la autonoma de la vctima, al establecer que sta podr elegir la
aplicacin del Derecho del lugar donde se produjo la causa generadora del dao o del Derecho del lugar del efecto
daoso. Igualmente, podramos afirmar que el reenvo es aplicable si contribuye a lograr el objetivo de esta norma de
conflicto, es decir, compensar integralmente a la vctima por el dao sufrido.

Finalmente, podemos mencionar el artculo 37 de nuestra Ley, que establece: Los actos jurdicos son vlidos, en cuanto
a la forma, si cumplen con los requisitos exigidos en cualquiera de los siguientes ordenamientos jurdicos: 1) El del lugar
de celebracin del acto; 2) El que rige el contenido del acto; o 3) El del domicilio de su otorgante o del domicilio
comn de sus otorgantes.

Se ha aceptado, en primer lugar, que admitir el reenvo en este caso atentara contra el objetivo de esta norma
venezolana de conflicto, que es evitar la nulidad formal del acto (principio pro validitatis). La segunda razn tiene que
ver con la redaccin de la norma, pues slo una norma material puede exigir ciertos requisitos, no as la norma de
conflicto y, al no aplicarse esta ltima no puede haber reenvo. Pero, al igual que en los casos anteriores, pensamos que
si el reenvo conduce a la aplicacin de una Ley que declare vlido al acto, objetivo de la norma de conflicto contenida
en el artculo 37, debera entonces aceptarse.

Resulta interesante en este sentido, la interpretacin propuesta por el profesor Hernndez-Bretn en torno a la relacin
de los objetivos de las normas de conflicto, cuya realizacin es exigida al aplicar el Derecho extranjero por el artculo de
la Ley de Derecho internacional privado y la institucin del reenvo.

Segn el autor, el artculo 4 ha de ser ledo en concordancia con el artculo 2 de la propia Ley, de lo cual resulta que el
Derecho extranjero reclamado por la norma venezolana de conflicto se aplicar de acuerdo con los principios que rijan
en el pas extranjero respectivo, de manera que se realicen los objetivos de las normas venezolanas de conflicto. As
tendramos que aun cuando el artculo 4 de la LDIP no contempla excepciones expresas al principio de remisin global o
mxima a un Derecho extranjero hecho por la norma venezolana de conflicto, una lectura concordada del artculo 4 y
del artculo 2 de la LDIP conduce a negar el principio de la remisin global o mxima y aceptar como excepcin la
remisin mnima en aquellos casos en que la remisin global, es decir la posibilidad de intervencin de las normas de
conflicto extranjeras en la determinacin del Derecho aplicable, impidiese la realizacin de los objetivos perseguidos por
las normas venezolanas de conflicto. As concluye el profesor Hernndez- Bretn la validez formal del acto no podra
lograrse si se admite el funcionamiento de las normas de conflicto extranjeras; sin embargo, si las normas indirectas de
los ordenamientos jurdicos sealados por el artculo 37 remiten a un Derecho que declare vlido el acto, tal reenvo ha
de ser aceptado.

La Cuestin Incidencial Sin duda, de todas las instituciones generales del Derecho internacional privado es quiz la
cuestin incidental, la que tenga ms reflejo sobre el proceso, pues el condicionamiento de la cuestin incidental sobre
las modalidades y alcance de la principal, obliga al juez a pronunciarse sobre ella con anterioridad al objeto del juicio116.
De hecho, se ha afirmado que la cuestin incidental no se concibe si no se la encuentra inmersa en un proceso.

Ahora bien, en Derecho internacional privado existe cuestin incidental cuando, para dar respuesta a una relacin
jurdico-privada de carcter internacional la cuestin principal, es necesario resolver antes otra relacin jurdica
diferente que opera como presupuesto de la anterior, es esta ltima la cuestin incidenta. En otros trminos, la cuestin
incidental se suscita, cuando al enjuiciar una situacin regulada por una determinada norma de conflicto, aparece una
cuestin jurdica que presenta cierta autonoma, pero que precisa ser resuelta previamente para abordar la cuestin
principal.
Resulta necesario aclarar que para resolver cada una de las cuestiones planteadas, es necesario haber determinado
previamente el Derecho aplicable. Y esa determinacin del Derecho aplicable, justo es reconocerlo, se hace antes a la
cuestin principal que a la incidental, pero una vez que se determine el ordenamiento jurdico que regular la cuestin
principal no se la puede resolver, desde el punto de vista material, sin antes determinar el Derecho aplicable y resolver
con ste la cuestin incidental. Es justamente, la eleccin de un sistema conflictual para determinar el Derecho
aplicable a la cuestin incidental el principal problema que esta institucin plantea al Derecho internacional privado, en
trminos de examinar la posibilidad de derogar la aplicacin de la norma de conflicto del foro.

Bien, la calificacin de una cuestin como principal o incidental depende del lugar que ocupe dentro de un litigio
concreto. De hecho Goldschmidt reconoce que los negocios accesorios en Derecho material fianza, hipoteca, aval
constituyen procesalmente siempre problemas principales, mientras que los negocios principales que dan nacimiento a
los crditos garantizados, procesalmente resultan previos.

En todo caso, por lo general, la cuestin incidental es producida por el demandado al proponer las excepciones o
defensas. Es el caso del cnyuge que reclama alimentos al otro invocando el matrimonio que los une y la parte
demandada cuestiona la validez de esa unin. Pero tambin puede ocurrir que sea el propio demandante quien la
proponga, cuando la cuestin incidental est ntimamente ligada al problema principal. Por ejemplo la solicitud de
anulacin de un matrimonio, invocando la ineficacia de un divorcio que disolvi un vnculo precedente.

Otra cuestin fundamental que marca la forma de entender y solucionar el problema de la cuestin incidental, es que
generalmente sta se presenta en la problemtica prctica del Derecho internacional privado, cuando un Derecho
extranjero llama al goce de un derecho a personas investidas de cierta cualidad jurdica. De ah tambin la estrecha
relacin de esta institucin con el respeto a las situaciones jurdicas vlidamente creadas o derechos adquiridos. La
solucin, en todo caso, depender de la norma de conexin aplicable, pues mientras un ordenamiento jurdico admitir
que la persona posee el status determinante del derecho que se discute, otro ordenamiento negar, a la relacin
considerada, la relevancia productora de los efectos jurdicos discutidos.

Ahora bien, para que en Derecho internacional privado se genere una cuestin incidental en sentido estricto, es
necesario que concurran tres condiciones. La primera condicin es que la cuestin principal est gobernada, segn la
norma de conflicto del foro, por un Derecho extranjero, pues si resultare aplicable la Ley del foro, no sera necesaria la
derogacin del principio general de aplicacin del sistema conflictual del juez. En segundo trmino, la cuestin
subsidiaria o accesoria con elementos de extranjera deviene en cuestin incidental cuando es capaz de poseer una
norma de conexin propia. Finalmente, la norma de conflicto competente para regir la cuestin incidental debe conducir
a un resultado diferente al que corresponde a la norma de conflicto que rige la cuestin principal. Resalta en estos
requisitos, la importancia conferida a la norma de conflicto.

La exigencia de estas condiciones, condujo a la doctrina a afirmar que el paradigmtico caso Ponnoucannamalle v.
Nadimoutoupoulle, resuelto por la Casacin francesa en 1931 muy comentado en su poca por haber dado origen a
esta institucin de Derecho internacional privado y en el que autores como Maury, vieron un problema de
calificaciones no constituy una verdadera cuestin incidental problemtica para nuestra disciplina. Sin embargo
puede decirse que, a partir de este caso, Melchior y Wengle plantearon un nuevo problema para nuestra disciplina.
Ahora bien, para dar respuesta a la problemtica que plantea la determinacin del Derecho aplicable a la cuestin
incidental, la doctrina se debate entre dos posibles soluciones. La primera conlleva a la aplicacin de la norma de
conflicto del foro, por ello se la denomina Lex fori o teora de la equivalencia o independencia. Su fundamento se
encuentra, bsicamente, en el principio de la independencia propuesto por Vallindas y que consiste en que el juez slo
ha de aplicar las normas de conflicto emanadas de su legislador. Tal solucin presenta la indiscutible ventaja de la
armona interna de soluciones a la cual conduce; adems de potenciar la seguridad jurdica.

Ms tambin ha sido criticada por su tendencia a desconocer situaciones jurdicas vlidamente creadas. Por ello se
propuso una frmula segn la cual, si la cuestin previa incide de tal modo que afecta a una situacin jurdica que vive
dominantemente en el medio jurdico del sistema del foro, entonces se otorgar primaca a la solucin de la Lex fori;
pero si el contacto con el foro es pequeo, accidental y coincidente con la valoracin de los ordenamientos extranjeros,
habr que preconizar como ms importante el criterio de la uniformidad, de la armona internacional y aplicar una
segunda solucin a la que haremos referencia infra.

La segunda solucin aconseja la aplicacin de la norma de conflicto del ordenamiento jurdico que rige la cuestin
principal; se trata de la solucin Lex causae o teora de la remisin global o de la jerarquizacin. De acuerdo con esta
tesis, cuando el juez aplica Derecho extranjero, debe resolver el caso conforme a los criterios del ordenamiento jurdico
de que se trate y, por ello, ha de aplicar a la cuestin incidental, la norma de conflicto del Derecho extranjero que rige la
cuestin principal. Esta solucin evita la escisin del caso y aporta un cierto grado de armona internacional. Lagarde
defiende esta tesis basndose en dos argumentos: de acuerdo con el primero, cuando la norma de conflicto designa un
Derecho extranjero para regular la cuestin principal, ste se aleja del ordenamiento jurdico del foro y, si este Derecho
se desinteresa de la cuestin principal, ha de entenderse que tambin pierde inters en la regulacin de la cuestin
incidental. El segundo argumento tiene que ver con la necesidad de respetar la lgica interna del Derecho extranjero
aplicado a la cuestin principal.

Esta teora ha sido harto criticada por conducir a soluciones diversas, segn la cuestin principal con la cual est
conectada la cuestin incidental. Por ejemplo, la validez del matrimonio puede estar vinculada a un problema de
filiacin, sucesiones o rgimen patrimonial matrimonial, lo cual produce una disonancia interna de soluciones. En todo
caso, la aplicacin de la norma de conflicto del sistema que rige la cuestin principal a la cuestin preliminar asegura el
respeto a los grupos normativos y la coherencia en la regulacin final, lo cual evitara los problemas de sustitucin.

En definitiva, lo que se enfrenta a travs de las dos soluciones tradicionales es la supremaca de la armona interna de
soluciones (solucin Lex fori) sobre la armona internacional (solucin Lex causae) y viceversa, y ante este dilema no
existe una respuesta absoluta. Si bien el ordenamiento jurdico del foro debe sacrificarse en beneficio del Derecho
extranjero en aquellas hiptesis en que la cuestin previa es esencial, es decir, sta supone la existencia de relaciones
jurdicas que tienen carcter permanente, que constituyen un status, en las que la situacin elaborada es fuente y no
mera condicin de la situacin jurdica a elaborar, tal sacrificio no es posible cuando la cuestin incidental incide sobre
una situacin jurdica que vive dominantemente en el sistema del foro, con lo que la primaca de ste resulta indiscutible
y necesaria, ya que la adaptacin con el Derecho extranjero es imposible. Justamente por esta razn, Francescakis se
pronunci por la inaplicabilidad de las normas de conflicto del foro a situaciones jurdicas que han sido adquiridas en el
extranjero sin conexin alguna con dichas normas.

Ante las innumerables crticas suscitadas por estas dos soluciones, la doctrina plante algunas tesis intermedias. Resalta,
en primer trmino, la solucin basada en el respeto a las situaciones jurdicas vlidamente creadas propuesta por
Niederer, Makarov y Meijers, a esta solucin volveremos al estudiar aquella institucin. Verplaetse, por su parte, afirm
que si la cuestin principal resulta regulada por el Derecho del foro, ser el sistema conflictual de ste, el encargado de
indicar el ordenamiento jurdico aplicable a la cuestin incidental. Si, en cambio, es un Derecho extranjero el
competente para regular la cuestin principal, la competencia de la norma indirecta del foro no puede mantenerse y
ser la disposicin conflictual extranjera la competente para indicar el Derecho aplicable a la cuestin incidental.

Ahora bien, el sistema venezolano cuenta, en materia de cuestin incidental con dos normas que recogen idnticas
soluciones: el artculo 8 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho internacional privado y el
artculo 6 de la Ley de Derecho Internacional Privado. Ninguna de estas normas impone al juez alguna de las dos
soluciones tradicionales en la materia, es decir, resolver la cuestin incidental de acuerdo a la norma de conflicto del
foro (Lex fori) o de acuerdo con las normas de conflicto del ordenamiento jurdico que rige la cuestin principal (Lex
causae).

De acuerdo con las normas citadas las cuestiones previas, preliminares o incidentales que pueden surgir con motivo de
una cuestin principal, no deben resolverse necesariamente de acuerdo con el Derecho que regula esta ltima. Aunque
algunos autores ven en esta redaccin cierta inclinacin hacia la solucin Lex causae, en nuestra opinin la ratio legis de
esta norma es dar discrecionalidad al juez para resolver de manera equitativa el caso concreto, es decir, el juez
favorecer la solucin que le permita llegar a un resultado justo. En efecto, con esta solucin se pone de manifiesto la
libertad dada al juez para resolver el caso concreto de acuerdo con la justicia material.
Podemos concluir que nuestro sistema se adapta, en esta materia, a las ms modernas tendencias, al no atar al juez con
una solucin rgida, sino que ms bien le permite, de acuerdo al resultado obtenido a travs de ambas soluciones,
aplicar la que ms favorezca la solucin equitativa del caso concreto, he aqu el carcter valorativo de la cuestin
incidental en el Derecho internacional privado. As, pocas han sido las legislaciones nacionales que han consagrado esta
institucin, algunas por inclinarse hacia la solucin a travs de las normas de conflicto del foro, como es el caso de
Alemania y de Espaa, sin embargo en el mbito interamericano encontramos al Cdigo Civil mexicano, cuyo artculo 14,
IV contiene una norma semejante a la de la Ley y la Convencin, reafirmando la facultad dada al juez para buscar, en
cada caso, la solucin ms justa.

La Adaptacin
El normal funcionamiento del sistema conflictual puede conducir al fraccionamiento del Derecho aplicable a una
relacin jurdica, sea porque se trate de una relacin jurdica que constituya un fenmeno complejo, como ocurre en el
caso de los contratos, regidos por Derechos diferentes en funcin de sus diversos elementos (capacidad, fondo,
forma, etc.), o debido a que nos encontremos frente a diversas situaciones que se desencadenan a partir de un
mismo hecho jurdico, por lo cual estn estrechamente vinculadas, como ocurre en el caso de los derechos sucesorales
del cnyuge sobreviviente. En estos casos es necesario adaptar los diferentes derechos aplicables a fin de obtener una
solucin armnica y justa.

As, la adaptacin no es ms que un supuesto entre otros, donde de forma clara se muestra la insuficiencia de la tcnica
conflictual a la vez que sirve para demostrar hasta qu punto la coexistencia de tcnicas de solucin distintas y la
flexibilidad que de las mismas se deriva es til para mejorar la regulacin de las relaciones privadas internacionales.

A pesar de ser reconocida como una de las figuras centrales del Derecho internacional privado actual, desde sus
inicios, la adaptacin ha sido objeto de complicados debates sobre sus requisitos de procedencia, su mbito de
actuacin y la determinacin de sus soluciones. De hecho, en un sentido amplio puede ser considera como una especie
de cajn de sastre, pues Se vern adaptaciones en todas aquellas partes donde el juez justifique su postura en
virtud de la justicia y de la equidad, pero slo un anlisis ms profundo de las causas y efectos de la decisin judicial
permitir distinguir la adaptacin de las dems tcnicas preocupadas por una actuacin coordinada y armoniosa de los
sistemas jurdicos.

Nosotros, sin embargo, asumimos una nocin de adaptacin que la diferencia de las dems instituciones generales de
Derecho internacional privado. En tal sentido, compartimos el concepto asumido por Ochoa Muoz, para quien la
adaptacin es una figura que responde estrictamente a los problemas de incompatibilidad de las legislaciones
simultneamente aplicables a una misma situacin jurdica, y cuyo funcionamiento traslada al juez poderes
especiales para desatender y modificar las normas en juego, en atencin a la justicia material. As definida, ha de
entenderse que para su actuacin, la adaptacin requiere de dos requisitos. El primero es el fraccionamiento del
Derecho aplicable a una relacin, fenmeno reconocido como consecuencia de la actuacin de la norma de conflicto. En
segundo trmino, es necesario que se produzca una incompatibilidad entre los diversos sistemas aplicables, de manera
que si son varios y no existe contradiccin entre ellos, sino que pueden aplicarse armnicamente, no existe an
necesidad de adaptar. La incompatibilidad es, es opinin de Ochoa Muoz, una posibilidad derivada del carcter local de
las legislaciones materiales, en el sentido que stas han sido dictadas para regular relaciones jurdicas domsticas y, por
tanto, sus grupos normativos se complementan e integran entre s conformando sistemas armnicos. Mas no tiene el
legislador estatal, debemos aadir, la obligacin de adaptarse a las regulaciones de sistemas extranjeros.

Debe entonces adaptarse cuando exista una contradiccin de dos o ms regmenes materiales competentes a un
mismo tiempo. Tal proceso implicar una modificacin, bien de la norma de conflicto o bien de las normas materiales
simultnea o sucesivamente aplicables, para que pueda tener lugar una regulacin armoniosa y coherente del supuesto
internacional. Se trata en definitiva de una solucin de Derecho internacional privado y de una solucin de Derecho
material privado, en palabras de Kegel. En efecto, de acuerdo con la solucin conflictual, el fraccionamiento jurdico de
la relacin ser atacado mediante la seleccin de una nica norma de conflicto. Se trata, por decirlo as, de una
calificacin especial para un fin especial, el de evitar la contradiccin de normas. Es una solucin preventiva. La solucin
material, por su parte, vendr dada por la manipulacin de uno de los Derechos materiales en presencia, atacando de
esta manera la incompatibilidad. Es una solucin curativa.
Ambas soluciones generan ciertos problemas y ninguna resulta absolutamente satisfactoria. En relacin con la solucin
conflictual, el primer problema a enfrentar por el operador jurdico ser la determinacin de la norma de conflicto que
ser desaplicada. Partiendo de las ideas del propio Kegel, quien no da una respuesta especial a este problema, sino que
propone de manera general la ponderacin de intereses en cada caso, Ochoa Muoz propone sacrificar los intereses
menos slidos para proteger los de mayor importancia, mas reconoce que nunca es fcil determinar tales intereses y
menos lo es cotejarlos, an despus de un profundo estudio.

En todo caso, el propio Ochoa Muoz, quien no se muestra favorable a la solucin conflictual, estima que cualquier
decisin en este sentido estar principalmente condicionada al respeto de los derechos adquiridos, de manera que no
podr desaplicarse norma de conflicto alguna, cuando ello conduzca a conculcar derechos ya adquiridos. En segundo
lugar, pensamos que el grado mayor de proximidad de la situacin planteada con respecto a alguna de las legislaciones
en conflicto, tambin debe ser un elemento importante para guiar la solucin.

En relacin con la solucin material, Alfonsn afirm que la misma no respeta el contenido de las normas aplicables,
transformando en legislador al juez o al prctico, y autorizndolos a regular relaciones extranacionales con arreglo a
sus propias ideas de justicia. Por ello, en opinin de Ochoa Muoz, esa potestad que se le traslada al juez no puede
entenderse en trminos de una absoluta libertad de decisin, que pueda conducir a desafueros y arbitrariedades sin
posibilidad de control por las instancias superiores. En su opinin, la libertad del juez de decidir conforme a la justicia
material est circunscrita al contenido de cada una de las legislaciones en conflicto, quedando limitada en consecuencia
por su alcance.

Quiz por las dificultades que presentan cada una de estas soluciones, Maekelt afirm que en materia de adaptacin no
existen reglas definitivas y la solucin debe depender, en todo caso, de las caractersticas de cada situacin y del juez,
cuya tarea ser encontrar la solucin ms idnea. Destaca as el carcter valorativo de esta institucin que permite
combatir el excesivo formalismo y procurar un resultado funcional acorde con la justicia material. Hacindose eco de las
ideas de Neuhaus, la autora recomienda considerar a la adaptacin como una va de excepcin, de manera de no
vulnerar la seguridad jurdica.

En relacin con el sistema venezolano de Derecho internacional privado, debemos afirmar que tambin en esta materia
coinciden la Convencin Interamericana de Normas Generales y la Ley de Derecho Internacional Privado. En efecto, los
artculos 9 y 7 de los citados instrumentos regulan la adaptacin, sin inclinarse por alguna de las dos soluciones
mencionadas supra. Ambas normas refieren, en primer trmino, que los diversos Derechos que puedan ser competentes
para regular los diferentes aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicados armnicamente, procurando realizar
las finalidades perseguidas por cada uno de dichos Derechos. Las posibles dificultades causadas por su aplicacin
simultnea se resolvern teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.

estas normas se adoptan dos principios: en primer lugar, puede afirmarse que los diversos aspectos de una misma
relacin pueden estar regidos por diversos Derechos, configurndose lo que la doctrina ha denominado dpeage; y, en
segundo trmino, se nota el abandono de criterios conflictuales mecnicos, para favorecer un criterio orientador de
fondo, la equidad en el caso concreto.

La solucin elegida por estas normas se adapta muy bien a la opinin de Goldschmidt, en el sentido de regular la
adaptacin dando slo pautas muy amplias al juez, de manera que ste goce de mayor libertad para alcanzar los fines
perseguidos por los ordenamientos jurdicos involucrados. Ms esto puede traducirse, en modo alguno, en la posibilidad
de convertir la adaptacin en un instrumento de arbitrariedad en manos del juez, favoreciendo la tendencia de los
tribunales a la aplicacin sistemtica de la Ley del foro ante la dificultad que plantee la actuacin de la norma de
conflicto.

Ahora bien, a pesar de las bondades que pueda tener la solucin analizada, pueden plantearse diversas interrogantes a
partir de ella. La primera est referida al momento en el cual el juez debe hacer uso de la adaptacin; la segunda se
refiere a los casos a los cuales debe limitarse la aplicacin de este mtodo.
En relacin con la primera interrogante, podemos afirmar que esta tcnica aparece indefectiblemente en la ltima fase
de aplicacin de la norma de conflicto, es decir, al aplicar en el foro, las normas materiales designadas como
competentes por las normas formales. As, la adaptacin acta, no en el momento de seleccin del Derecho aplicable,
sino en un momento posterior de armonizacin de los diversos Derechos materiales que han sido designados por el
sistema conflictual.

Ahora bien, Debe limitarse el mtodo de la adaptacin a los casos de incompatibilidad entre los diversos Derechos
aplicables a una misma situacin jurdica? Debemos responder afirmativamente y en este sentido conviene diferenciar
entre los supuestos que dan lugar a la adaptacin en sentido estricto y aquellos otros que precisan de sustitucin o
transposicin de instituciones, asentados estos ltimos en la teora de la equivalencia. La adaptacin se plantea en
todo caso en que, por resultar aplicables varios ordenamientos jurdicos diferentes a un mismo supuesto, se produce un
desajuste en el resultado final.

Situaciones Jurdicas Vlidamente Creadas

Uno de los principales obstculos con que se encuentra la norma de conflicto es, justamente, el posible
desconocimiento de una situacin jurdica creada al amparo de un ordenamiento jurdico determinado, debido a la
aplicacin del Derecho por ella indicado. Por ello, ha sido necesario establecer una excepcin a la actuacin de la norma
indirecta del foro y tal ha sido encontrada en la institucin de los derechos adquiridos o, tal como se les conoce hoy da,
situaciones jurdicas vlidamente creadas.

Si en algo ha habido consenso a lo largo de la historia del Derecho internacional privado, ha sido precisamente en la
aceptacin de la necesidad de reconocer aquellos derechos subjetivos que se hayan formado a la luz de un
ordenamiento jurdico extranjero. A pesar de que su razonamiento fue calificado como un sofisma148, los
estatutarios flamencos y holandeses del siglo XVII apoyaron en el respeto a los derechos adquiridos, la solucin que
dieran a la necesidad prctica de aplicar normas provenientes de legisladores distintos del propio.

Lo vieron tambin as los ingleses, herederos comerciales y doctrinales de los holandeses, quienes llegaron incluso a
afirmar, bajo la frmula de los vested rights, que los jueces no aplican Derecho extranjero sino que reconocen los
derechos adquiridos bajo su autoridad. Albert van Dicey, cuya obra se ubica en 1896, es reconocido como el autor de
esta tesis, cuya principal crtica radica en la imposibilidad lgica de separar el derecho subjetivo del Derecho objetivo,
conforme al cual debe examinarse si aqul fue o no adquirido debidamente, adems si se reconoce un derecho
adquirido en el extranjero, debe reconocerse necesariamente la Ley creadora de ese derecho.
Ms tarde, en 1932, un profesor de la Universidad de Harvard, Joseph Beale, continu desarrollando esta doctrina. Para
l los jueces no aplican Ley extranjera sino que reconocen los derechos adquiridos bajo la autoridad de esa Ley, o lo que
es lo mismo, la Ley no viaja, lo que tiene actuacin migratoria es el derecho adquirido. Tal tesis se vio reflejada en el tan
criticado Restatement of law of the conflicts of laws first, promovido por el American Law Institute en 1934.

Con estas reseas queremos destacar que el problema primigenio del Derecho internacional privado fue la aplicacin
extraterritorial del Derecho y que, a pesar de la postura decididamente territorialista de las escuelas clsicas, stas
tropezaron con ciertas situaciones, vlidamente constituidas conforme a un ordenamiento jurdico determinado, que no
podan verse afectadas al ser juzgadas por una autoridad de un Estado diferente de aquel en el que fueron creadas.

La justicia exige nos dice Francisco Gerardo Yanes en su Memorandum que los derechos adquiridos en el extranjero
sean respetados, aun a costa de lo dispuesto por la norma de conflicto del foro. En efecto, siempre ha estado clara la
necesidad del reconocimiento de estas situaciones. El problema as lo estim el propio Savigny est en determinar si
los derechos son debidamente adquiridos, para lo cual es necesario previamente saber de acuerdo con cul legislacin
debe ser evaluada esta adquisicin.

As, varios autores han propuesto diversas teoras. Para Pillet, por ejemplo, un derecho slo puede considerarse
vlidamente adquirido cuando su adquisicin tuvo lugar conforme al Derecho declarado aplicable por la norma de
conflicto del foro, en consecuencia estos derechos adquiridos carecen de eficacia ex proprio vigore. Esta solucin fue
acogida por el ordenamiento jurdico peruano, cuyo Cdigo Civil exige, para que un derecho se considere regularmente
adquirido, que se haya constituido al amparo de un ordenamiento extranjero competente segn las normas peruanas de
Derecho internacional privado.

Esta tesis ha sido criticada por las mismas razones que criticada ha sido la frmula elegida por el artculo 8 del Cdigo
Bustamante, segn el cual Los derechos adquiridos al amparo de las reglas de este Cdigo tienen plena eficacia
extraterritorial en los Estados contratantes, salvo que se opusiere a alguno de sus efectos o consecuencias una regla de
orden pblico internacional. En nuestra opinin, esta norma constituye slo una hermosa frmula, sin trascendencia
alguna, pues ordena respetar los derechos adquiridos de acuerdo con la legislacin declarada competente por sus reglas
de conflicto y, en semejante situacin, el pretendido reconocimiento slo podra resultar del natural del
funcionamiento del sistema conflictual del juez. Si ste llegare a ordenar la aplicacin de un ordenamiento jurdico
que no reconozca la situacin concreta, no habra otra posibilidad.

Respeto de la norma contenida en el Cdigo Bustamante, Gonzalo Parra-Aranguren ha afirmado que resulta
indiscutible que la doctrina del respeto a los derechos adquiridos entendida de esa manera, no agrega nada al mtodo
clsico para resolver problemas de Derecho internacional privado, porque el derecho que ser protegido es aqul
creado como consecuencia del funcionamiento de la norma de conflicto del forum. Por tanto, es superfluo hablar de
reconocimiento de derechos legtimamente adquiridos en el extranjero.
El propio autor reafirma que no tendra razn de ser una excepcin que no fuera tal, es decir, no tendra utilidad real
para el Derecho internacional privado una excepcin que ratifique el funcionamiento de la norma de conflicto del juez.
Para ejemplificar esta afirmacin, siguiendo a Francisco Gerardo Yanes, Parra-Aranguren recurre a las relaciones que al
nacer son puramente domsticas y, en un momento posterior, se internacionalizan y son juzgadas en un Estado
diferente. Sera inaceptable sostiene el autor que un matrimonio, vlido conforme a la nica legislacin con la cual se
encontraba vinculada al momento de su nacimiento, pueda considerarse nulo aos ms tarde porque as lo disponga el
Derecho competente segn la norma de conflicto del juez. La justicia exige que el problema sea resuelto segn la nica
ley vinculada con el matrimonio cuando fue contrado, a pesar de que la norma de conflicto del forum atribuya
competencia a otra legislacin. No existe una justificacin razonable para aplicar la norma de conflicto del foro a una
situacin que, al momento de crearse, no tuvo contacto alguno con el foro, sino que sus vinculaciones con ste fueron
posteriores a su debida constitucin.

Para estos supuestos, Gothot parte de la idea segn la cual un derecho adquirido slo existe cuando ha sido creado
conforme a un Derecho determinado y, en vista que la norma de conflicto del foro no puede intervenir en aquellos
supuestos conectados en su origen con un solo ordenamiento jurdico y que se convierten en internacionales en un
momento posterior, parece adecuado acudir al mtodo unilateral para seleccionar el Derecho extranjero que quiere ser
aplicado y que ha creado esa situacin. Tal solucin que luce en principio razonable, no funciona cuando se trata de
relaciones que al momento de nacer tienen contactos con ms de un ordenamiento jurdico. En estos casos, puede
ocurrir que ninguno de los Derechos vinculados tenga inters en regular la relacin (conflicto negativo) o que varios de
ellos se interesen en ser aplicados (conflicto positivo). Recordemos que la respuesta al conflicto negativo viene
generalmente dada por la aplicacin de la norma de conflicto del foro, lo cual nos lleva de vuelta al problema que
estamos tratando de resolver. Para el conflicto positivo destaca la solucin propuesta por Meijers. En su opinin, las
normas de conflicto del foro no deben aplicarse cuando todas las leyes conectadas con la relacin jurdica, al tiempo de
su creacin o de su extincin, coinciden en declarar a una sola de ellas como competente, por lo que este acuerdo deba
ser reconocido en todos los sistemas. En este caso no habra conflicto de Leyes, sino ms bien concurrencia, lo cual hara
inaceptable aplicar la norma de conflicto del foro.

Esta teora se refleja en el artculo 7 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional
Privado, norma segn el cual Las situaciones jurdicas creadas en un Estado Parte de acuerdo con todas las leyes con las
cuales tengan una conexin al momento de su creacin, sern reconocidas en los dems Estado Partes, siempre que no
sean contrarias a los principios de su orden pblico.

En primer lugar, hemos de reconocer que esta disposicin mejora la contenida en el Cdigo Bustamante, al referirse a
situaciones jurdicas y no a derechos adquiridos. Adems, ordena que las mismas se hayan constituido de acuerdo
con todas las leyes con las cuales la relacin haya tenido contacto al momento de su creacin.
Comentando esta disposicin, Neuhaus ha sugerido una interpretacin amplia a fin de obtener los mejores resultados.
As, debe entenderse que, a pesar de su redaccin, ella no exige que la creacin de la situacin jurdica se ajuste al
mandato de la Ley interna de todos los Estados conectados con el supuesto de hecho, sino que es suficiente que la
misma sea conforme con la legislacin declarada aplicable por sus respectivas normas de conflicto.

Ahora bien, si esa concurrencia no existe, es decir, si las Leyes conectadas con la relacin al momento de su constitucin
indican varios Derechos como competentes, con lo cual se producira un conflicto de segundo grado de sistemas de
Derecho internacional privado, Makarov aconseja, a partir de lo que llama cambio local de las normas de conflicto
(rtlicher Kollisionsnormenwechsel), propuso que deba tomarse en cuenta la legislacin designada, no por la
totalidad, sino por la mayora preponderante de las Leyes conectadas con el supuesto de hecho.

Ms tarde, el propio autor complement sus ideas con la recomendacin de investigar si las partes, al momento de
realizar el acto en cuestin, pudieron haber previsto el tribunal que decidira una eventual controversia entre ellas. De
tal manera, la norma de conflicto ser aplicable si, para el momento de nacimiento de los hechos que dan origen a la
controversia, los tribunales del foro tenan jurisdiccin para conocer de la causa, o si las partes pudieron haber previsto
tal circunstancia, de lo contrario deber aplicarse el Derecho declarado como competente por la mayora de los
Derechos conectados con la situacin al momento de su nacimiento.

Es necesario en todo caso considerar, tal como lo propuso Francescakis, que el anlisis de la validez de las situaciones
jurdicas vlidamente creadas y su consideracin como excepcin al funcionamiento de la norma de conflicto del foro,
debe llevarse a cabo en funcin de la conexin que pueda tener la situacin con el foro, de manera que, en ausencia de
conexin, no se justifica la aplicacin de la norma de conflicto propia y debe privilegiarse la aplicacin de la norma de
conflicto extranjera.

Parra-Aranguren reconoce que este concepto de conexin no es nuevo para el Derecho internacional privado. En efecto,
al analizar el funcionamiento del orden pblico, ya Kahn se haba referido a la nocin de Inlandsbeziehung, segn la cual
se exige cierta conexin entre la relacin jurdica de que se trate y el foro, de manera que si la situacin litigiosa no ha
de producir sus efectos en el foro, no es importante el Derecho que se aplique, pues en ese Estado las normas
protegidas por el orden pblico no entrarn en concurrencia con algn otro Derecho. Ahora bien, llama la atencin, por
no ajustarse a las propuestas analizadas, la solucin consagrada por el Cdigo Civil mexicano, el cual, en su artculo 13,I,
reconoce las situaciones jurdicas vlidamente creadas en un Estado extranjero conforme a dicho Derecho extranjero.

Tampoco se ajusta a estas propuestas, la solucin contenida en el artculo 5 de la Ley de Derecho Internacional Privado
venezolana. En efecto, la norma citada dispone: Las situaciones jurdicas creadas de conformidad con un Derecho que
se atribuya competencia de acuerdo con criterios internacionalmente admisibles producirn efectos en la Repblica, a
no ser que contradigan los objetivos de las normas venezolanas de conflicto, que el Derecho venezolano reclame
competencia exclusiva en la materia respectiva, o que sean manifiestamente incompatibles con los principios esenciales
del orden pblico venezolano.

Es importante observar diversas cuestiones con relacin a esta norma. En primer lugar, esta disposicin, al igual que la
Convencin Interamericana, hace referencia a situaciones jurdicas y no se limita a los derechos adquiridos,
tendencia que se corresponde con la doctrina moderna al abarcar un conjunto de situaciones distintas a los derechos
propiamente dichos.

Por otra parte, la Ley venezolana mejora sin duda las disposiciones de las fuentes internacionales, al prescribir el
reconocimiento de esas situaciones jurdicas vlidamente creadas por un Derecho distinto al seleccionado por sus
normas indirectas, especficamente, de conformidad con un Derecho que se atribuya competencia de acuerdo con
criterios internacionalmente admisibles. Esto se traduce en una importante contribucin para resolver los supuestos
de hecho con elementos de extranjera, resultando mucho ms flexible que el ya comentado artculo 7 de la Convencin
Interamericana.

Ahora bien, estos criterios internacionalmente admisibles van a ayudar al juez a determinar el ordenamiento jurdico
de acuerdo con el cual, debe apreciarse la debida constitucin de la situacin jurdica. Cabe entonces preguntarse
Cules son los criterios internacionalmente admisibles? El que sean considerados como internacionalmente admisibles
nos conduce a pensar en un anlisis de Derecho comparado, es decir, en cierta aceptacin por parte de los diversos
sistemas de Derecho internacional privado. As, podramos pensar que la Ley se refiere a reglas tales como la lex rei sitae
o la locus regit actum o a la aplicacin de la ley nacional o domiciliar al estado y capacidad de las personas fsicas. Mas
debemos aadir que, a pesar que algunos de estos criterios puedan efectivamente calificarse como internacionalmente
admisibles, si estn contenidos en el sistema venezolano, no podrn utilizarse en el sentido del artculo 5, pues de esta
manera estaramos aplicando nuestras propias normas de conflicto, lo cual merecera todas las crticas que en su
momento hiciramos al Cdigo Bustamante.

En todo caso, el carcter valorativo que reviste hoy da esta institucin, invita al juez a orientar su decisin hacia el
reconocimiento de las situaciones jurdicas creadas conforme a un Derecho extranjero, salvo las limitaciones
consagradas en los instrumentos normativos citados. As, en primer lugar, las tres normas analizadas sealan al orden
pblico como uno de esos lmites, Copn algunas sutiles diferencias. Por ejemplo, la Ley de Derecho Internacional Privado
seala que la incompatibilidad con los principios esenciales debe ser manifiesta, cuestin que no especifica la
Convencin Interamericana. Igualmente llama la atencin la consagracin de un orden pblico a posteriori en el artculo
5 del Cdigo Bustamante, pues una de sus caractersticas esenciales es la consagracin apriorstica de tal figura.

En relacin con el funcionamiento del orden pblico en esta materia, conviene tener en cuenta, como ha expresado
Niboyet, que esta institucin, conservando su naturaleza, variar en su intensidad segn se trate de la creacin o el
reconocimiento de derechos y, en este ltimo caso, slo produce el efecto negativo, jams el positivo. En efecto, puede
ocurrir que un acto, que en s mismo es contrario al orden pblico local, sea sancionado en l en tal o cual de sus
consecuencias, si esta consecuencia es en s misma compatible con el citado orden pblico. Francescakis no se muestra
muy conforme con esta tesis pues entiende que no puede establecerse con precisin suficiente, la diferencia entre los
derechos y sus efectos. En realidad las cuestiones jurdicas que se presentan como efectos de una situacin anterior,
pueden tambin ser considerados como derechos independientes. En todo caso, entendida as esta tesis, parece
acercarse, ms que a los derechos adquiridos, a la discrecionalidad del juez en el juego del orden pblico.

Bien, la Ley de Derecho internacional privado aade dos excepciones ms. As, en primer trmino, el artculo 5 hace
referencia, al igual que el artculo 2 eiusdem, a los objetivos de las normas venezolanas de conflicto, cuya
contradiccin se traducira en el desconocimiento situaciones jurdicas vlidamente creadas. En segundo lugar, tampoco
se reconocern cuando el Derecho venezolano reclame competencia exclusiva en la materia respectiva, en este
sentido podemos mencionar el caso de los inmuebles situados en Venezuela, a los cuales siempre les ser aplicado el
Derecho venezolano. Tambin podramos mencionar los casos de materias reguladas por normas de aplicacin
necesaria.

Adems de esta norma de carcter general, la Ley venezolana consagra dos normas que reflejan este principio. Nos
referimos, en primer lugar, al artculo 17, segn el cual El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida. En
segundo trmino, el artculo 28, norma que ordena el respeto a las situaciones jurdicas vlidamente creadas en el caso
de desplazamiento de bienes muebles, lo cual no afecta los derechos adquiridos conforme a la Ley de la anterior
situacin.

Finalmente, debemos resear una decisin de la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia de fecha 9 de
agosto de 2008, en la cual se aplic el artculo 7 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho
Internacional Privado. A travs de esta decisin, la Sala busca aclarar el tema del Derecho aplicable a una relacin
laboral que se convino en Argentina y se ejecut primero en Argentina, luego en Guatemala y finalmente en Venezuela.

Al respecto, la Sala afirm que De conformidad con el artculo 10 de la Ley Orgnica del Trabajo se aplica la ley
venezolana para el perodo laborado en Venezuela; por aplicacin de la Ley de Derecho Internacional Privado, al no
haber sido definido el derecho aplicable a la relacin laboral por voluntad de las partes, en conformidad con la
Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado, suscrita y ratificada por
Venezuela, Argentina y Guatemala, conjuntamente con la Ley de Derecho Internacional Privado, la Sala revis el derecho
laboral de Argentina y de Guatemala y estableci que estas normativas no eran contrarias a los principios
constitucionales y de orden pblico que rigen el ordenamiento jurdico venezolano, razn por la cual declar aplicable el
derecho de Argentina para el perodo laborado en Argentina y el derecho de Guatemala para el perodo laborado en
Guatemala.

La Sala reconoce, segn lo que ha sido su criterio reiterado, que la Ley venezolana es de aplicacin territorial para los
servicios convenidos o prestados en Venezuela, de conformidad con el artculo 10 de la Ley Orgnica del Trabajo. De ello
se deduce que si el trabajo ha sido convenido en Venezuela, el Derecho venezolano se aplica a la vigencia completa del
contrato laboral, aunque el servicio sea prestado fuera del territorio venezolano; y, si el trabajo ha sido prestado en
Venezuela, el Derecho venezolano es aplicado slo para el perodo laborado en Venezuela, cuando el servicio es
convenido fuera del pas.

As, al determinar la Sala que las partes no eligieron el Derecho aplicable al contrato de trabajo, tal como lo permitira el
artculo 29 de la Ley de Derecho Internacional Privado, se confirm que la Convencin Interamericana sobre Normas
Generales de Derecho Internacional Privado, suscrita y ratificada por Venezuela, Argentina y Guatemala establece en su
artculo 7 la posibilidad del reconocimiento de los derechos adquiridos por aplicacin de otros ordenamientos jurdicos,
siempre que no sean contrarios a los principios de su orden pblico, por lo cual aplic cada uno de estos derechos a la
fraccin de la relacin laboral prestada en cada uno de esos territorios.

El problema de la Calificacin de la Norma del Derecho Internacional Privado

La institucin de las calificaciones es uno de los problemas ms intrincados de todo el Derecho internacional privado. As
lo reconoce la propia Ley de Derecho Internacional Privado venezolana, en su Exposicin de Motivos, al referirse a las
calificaciones como la ms difcil y problemtica cuestin de todo el Derecho internacional privado. Se trata de un
complejo proceso de subsumir un quid concreto en los conceptos que delimitan el objeto o el mbito de conexin de las
normas de conflicto e, incluso, de las normas del Derecho extranjero.

En nuestra opinin, la complejidad que se ha atribuido a esta institucin general, se debe a que la expresin calificacin
comporta tres procesos plenamente diferenciados, cuya confusin no contribuye en nada a aclarar el panorama. En
primer trmino, la expresin calificacin se utiliza para referir la delimitacin de la competencia normativa llevada a
cabo por el juez, es decir, aquel proceso mediante el cual el operador jurdico determina la naturaleza del caso concreto
que ha de analizar, para subsumirlo dentro del supuesto de hecho de una determinada norma jurdica. Es este proceso
el que constituye la calificacin propiamente dicha. En segundo lugar, tambin suele usarse el trmino calificacin para
referir lo que de manera ms adecuada ha de denominarse interpretacin de los elementos de la norma,
especialmente de los factores de conexin e incluso de los criterios atributivos de jurisdiccin. En tercer lugar, este
trmino puede designar el proceso mediante el cual, una vez determinado el Derecho aplicable, el juez habr de atender
a los propios criterios de ste en orden a la interpretacin de sus disposiciones. Este tercer proceso s parece
exclusivamente conectado con las normas de conflicto y con su principal consecuencia: la aplicacin del Derecho
extranjero.

De estos tres procesos, es el tercero del que se ha ocupado en mayor medida el legislador venezolano. As, en el artculo
2 de la Ley de Derecho Internacional Privado se ha establecido que El Derecho extranjero que resulte competente se
aplicar de acuerdo con los principios que rijan en el pas extranjero respectivo. Tambin el artculo 2 de la Convencin
Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado ordena aplicar el Derecho extranjero tal
como lo haran los jueces del Estado cuyo Derecho resultare aplicable. De esta manera, la interpretacin de Derecho
extranjero se har conforme a los criterios vigentes en el propio Derecho extranjero.

Debe reconocerse, no obstante, que el artculo 2 de la Ley de Derecho Internacional Privado venezolana aade a esa
interpretacin del Derecho extranjero conforme al propio Derecho extranjero, un elemento que nos coloca en el terreno
de la llamada calificacin teleolgica. En efecto, al establecerse la necesidad de realizar los objetivos de las normas
venezolanas de conflicto, se reconoce que el operador jurdico, partiendo de los criterios materiales del foro, compare la
funcin de la norma extrajera con la que cumple la norma de conflicto venezolana, siendo as irrelevante el carcter
tcnico-jurdico atribuido por el ordenamiento extranjero aplicable.
Ahora bien, tradicionalmente la doctrina ha propuesto tres soluciones al problema que, para el Derecho internacional
privado, plantea el tema de las calificaciones y que tiene que ver con la determinacin del ordenamiento jurdico que
aportar los elementos materiales de interpretacin de las normas involucradas con el caso concreto.

As, Kahn y Bartin, autores reconocidos como los primeros en identificar el problema de las calificaciones en el Derecho
internacional privado, propusieron, en primer lugar, la calificacin ex lege fori, tesis de conformidad con la cual deben
considerarse los criterios contenidos en el Derecho material del juez. sta es la solucin acogida por gran parte
de la doctrina, la legislacin38 y la jurisprudencia. Sin embargo, se admiten excepciones relacionadas con los bienes,
los contratos, la forma de los testamentos y la institucin desconocida, entre otras.

A favor de esta tesis, se afirma que cuando el legislador nacional elabora la norma de conflicto o de jurisdiccin tiene
en cuenta los conceptos de su propio sistema. Adems, la aplicacin del Derecho extranjero constituye una merma en la
soberana del foro, lo menos que puede reservarse el Estado es la medida de esa merma. Finalmente, se afirma que
calificar conforme al Derecho extranjero es dificultoso. Por otra parte, se acusa a la calificacin ex lege fori de
representar una concepcin cerrada y chauvinista, que fracasa cuando se trata de instituciones desconocidas.

A pesar de las crticas, una lgica interpretacin de nuestro sistema de Derecho internacional privado nos conduce a
entender que la primera aproximacin a la naturaleza de la relacin concreta, con lo cual se determina la norma
competente, ha de llevarse a cabo necesariamente de conformidad con los criterios materiales consagrados por el
Derecho del juez. No hay otra manera de llegar al Derecho aplicable, o presumiblemente aplicable, que brinde
elementos de calificacin a la relacin jurdica de que se trate. Ms aun, no hay otra manera posible de proceder,
cuando el juez busca la norma que determinar si tiene o no jurisdiccin.

La segunda teora propuesta es la llamada calificacin ex lege causae. Despagnet, a quien se le atribuye esta tesis,
propone que la calificacin se haga conforme a los criterios del Derecho material del ordenamiento jurdico
presumiblemente aplicable a la relacin. Esta tesis resulta algo complicada, pues no podemos calificar una determinada
relacin sobre la base del ordenamiento jurdico competente para regular la propia relacin, por la sencilla razn de que
antes de la calificacin no sabemos an cul es el Derecho aplicable, no sabemos siquiera cul es la norma que nos
conducir a ese Derecho; pues es justamente la calificacin el proceso a seguir para individualizar la norma de conflicto
o de jurisdiccin a utilizar.

Adems, haciendo suyo el razonamiento de Quintn Alfonsn, Maekelt ha afirmado que al recurrir a la calificacin ex lege
causae, se incurre en el error de interpretar una norma proveniente de un determinado ordenamiento jurdico con los
criterios y tcnicas de otro, es decir, se produce una interpretacin extra ordinem. As, teniendo presente que las
normas de Derecho internacional privado forman parte del ordenamiento jurdico de la lex fori, debemos concluir que
ellas deben ser interpretadas segn los criterios hermenuticos de dicho ordenamiento, en consecuencia, es evidente
que debemos recurrir a la lex fori sea para determinar el exacto significado de las expresiones generales usadas por el
legislador, sea para averiguar si en el caso concreto se han presentado los extremos necesarios para incluirlos en una
determinada expresin y aplicarle as una determinada norma de Derecho internacional privado.

En la prctica, por las dificultades planteadas, las normas a travs de las cuales se consagra la calificacin ex lege causae
no asumen la consideracin del Derecho material aplicable a la relacin de que se trate, sino ms bien, se considera
como tales, a aquellas que ordenan tener en cuenta un Derecho diferente del Derecho del foro.

A pesar de este matiz, la tesis de la calificacin ex lege causae no ha logrado imponerse. Y los inconvenientes que
presenta, han motivado a la doctrina italiana a proponer un sistema de doble calificacin, de conformidad con el cual se
realizara una calificacin primaria de los trminos de la norma de conflicto del juez, conforme al propio Derecho del
juez, luego de la cual se realizara una calificacin secundaria de los trminos contenidos en el Derecho extranjero de
acuerdo a la norma material de ese Derecho extranjero. La calificacin secundaria no influira sobre la primaria.

Estas soluciones, sin embargo, tienen el inconveniente de tener que recurrir siempre para interpretar el sistema de
Derecho internacional privado, al Derecho material interno de los Estados. Por tal razn, Ernst Rabel propuso la tesis de
la calificacin autnoma46. En su opinin, si la norma de Derecho internacional privado es autnoma del Derecho
interno, ella es diferente en cuanto a su estructura, naturaleza y funcin, por ello no puede obedecer a los mismos
criterios de calificacin del Derecho interno. As, a travs del mtodo comparado puede llegarse a obtener calificaciones
unitarias y universales que seran empleadas por el juez en los casos de Derecho internacional privado.

De acuerdo a Rabel, cuando el Cdigo Civil alemn se refiere a que la tutela se rige por la Ley nacional del interesado, el
concepto que debe formar el juez no debe depender ni del Derecho material del foro ni del Derecho material extranjero,
sino que se debe obtener mediante una operacin lgica de abstraccin realizada sobre la base de las respectivas
nociones que brinda el Derecho comparado. Esto es, entender por tutela lo que el mundo civilizado entiende, en
general, por tutela: institucin de derecho que tiene por objeto la representacin o proteccin de las personas que no
tienen capacidad plena y que no estn sometidos a la potestad de sus padres.

Esta relativa abundancia de soluciones tericas no ha tenido sin embargo un reflejo contundente en los diversos
sistemas. Al respecto, Hernndez-Bretn ha afirmado que la falta de acuerdo en cuanto a las soluciones tericas y las
deficiencias conceptuales y prcticas en las decisiones de los tribunales han generado una actitud negativa y un estado
de desesperacin con respecto a la imposibilidad de una solucin legislativamente formulada para el problema de las
calificaciones. As, adems del caso italiano y austriaco, el autor cita lo ocurrido con la Convencin Interamericana
sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado, durante cuyas discusiones la falta de consenso entre la
doctrina y jurisprudencia nacionales determin la ausencia de una solucin expresa en materia de calificaciones.
Mucho ms vali no resolver un problema que solucionarlo deficientemente.

Ahora bien, el sistema venezolano dispone de algunas normas referidas al problema de las calificaciones. La primera
norma identificada por la doctrina est contenida en el artculo 6 del Cdigo Bustamante. De acuerdo con la citada
norma ha de recurrirse, salvo disposicin en contrario, a los criterios materiales del Derecho del juez.

Por su parte, ni la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado, ni la Ley de
Derecho Internacional Privado venezolana da directrices generales al juez para resolver el problema de las calificaciones,
ms all de las ya citadas soluciones en materia de interpretacin del Derecho extranjero. La idea fue no atarlo de
manos con las soluciones tradicionales en esta materia, es decir, no se busc obligarlo a calificar exclusivamente con los
criterios materiales de la Ley del foro, ni de acuerdo a los criterios imperantes en el ordenamiento jurdico
presumiblemente aplicable a la relacin jurdica, con las dificultades que apareja una y otra solucin. Ms no podemos
obviar que la codificacin interamericana en general, y la propia Ley venezolana, muestran cierta tendencia a la
consagracin de calificaciones autnomas. Por su parte, dentro de nuestra jurisprudencia destaca la sentencia dictada
en el clebre caso Quintana c. Sin, referido a la accin cambiaria ejercida por un cheque emitido sin fecha. En este
caso, el juez entendi, en primer lugar, que la fecha en el instrumento cambiario era, conforme al Derecho venezolano,
un elemento de forma, por lo que recurri a la norma de conflicto contenida en el artculo 484 del Cdigo de Comercio,
y luego calific el factor de conexin de la misma lugar de emisin tambin conforme al Derecho venezolano.
Posteriormente, una vez ubicado en el Derecho extranjero, en este caso el Derecho del estado de Nueva York, procedi
a interpretar sus trminos conforme a ese ordenamiento. A este caso volveremos con detalle al analizar el reenvo.

Esta decisin acoge, en nuestra opinin, el criterio de la doble calificacin al subsumir el caso concreto en el supuesto de
la norma, de conformidad con los criterios del Derecho material venezolano la fecha como un requisito de forma.
Derecho que tambin utiliz para definir el factor de conexin lugar de emisin. Luego, al determinar el Derecho de
Nueva York como competente para regular el caso concreto, llev a cabo la interpretacin de sus normas conforme al
propio Derecho de Nueva York.

Hay otras decisiones en las que, al interpretarse el domicilio de las personas jurdicas, como criterio atributivo de
jurisdiccin ex artculo 39 de la Ley Derecho Internacional Privado, se ha recurrido, sin mayores explicaciones, al
Derecho material del juez. En efecto, en diversas oportunidades se ha sostenido que si se trata de una persona jurdica
de carcter civil, se entender que sta tiene su domicilio en el lugar donde est situada su direccin o administracin
(Art. 28 CCV); y en el caso de personas jurdicas de carcter mercantil, stas se considerarn domiciliadas en el lugar
que determina el contrato constitutivo de la sociedad, y a falta de esta designacin, en el lugar de su establecimiento
principal (Art. 203 CCom.). Pero si bien admitimos, en primer trmino, la consideracin de los criterios materiales de la
Lex fori, es necesario tambin tener en cuenta que la relacin ante la cual se encuentra el juez, es una relacin de
carcter internacional, lo cual, definitivamente, ha de influir en su calificacin. Esta situacin puede conducir al juez,
incluso, a considerar ciertas caractersticas de que pueda gozar la relacin en cuestin en el Derecho extranjero
presumiblemente aplicable, sin olvidar, por supuesto, la neccesria dose de arbtrio de la cual est dotada la labor
interpretativa. Pensemos, especialmente, en las normas contenidas en los tratados internacionales, las cuales han de
interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el
contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y fin (Art. 31, Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados). La
interpretacin ha de responder, en otras palabras, al origen internacional de la norma y ha de ajustarse a la necesaria
uniformizacin que orienta a la codificacin convencional.

Ahora bien, si nosotros consideramos que el artculo 6 del Cdigo Bustamante consagra una regla de calificacin ex lege
fori y que, por su parte, los respectivos artculos 2 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho
Internacional Privado y de la Ley de Derecho Internacional Privado establecen la interpretacin del Derecho extranjero
conforme al propio Derecho extranjero, hemos de inclinarnos por admitir que en Venezuela funciona una especie de
doble calificacin, en el sentido aceptado por la sentencia del caso Quintana c. Sin, antes comentada.

Tema 6: Evolucin del Derecho Internacional Privado

Sistema de la personalidad y la territorialidad del derecho: El sistema de la personalidad del derecho ha dado origen a
corrientes legislativas internacionales y el sistema de la territorialidad de la ley a corrientes legislativas nacionales

Sistema de la personalidad del derecho: Luego de la cada del imperio romano, se da la invasin brbara que al tomar el
poder dicta normas jurdicas para dirimir las controversias jurdicas existentes entre los pueblos. El pueblo brbaro opto
por establecer la ley personal como principio rector para resolver los casos. De modo que el pueblo brbaro permiti al
pueblo romano la aplicacin de su derecho, el cual se fue nutriendo con las costumbres y las leyes locales. Esta
permisividad dio origen al sistema de la personalidad del derecho, el cual aplicaba a travs de la institucin de la
professio luris, que consista en la manifestacin de voluntad pblica y notoria de expresar la pertenencia a un pueblo a
fin de que este fuera el derecho que regulase la actividad de la persona.

Por otro lado, Savigny establece en su tratado de derecho romano que este sistema nace para resolver los problemas
suscitados entre pueblos que coexistan en un mismo territorio

Sistema de la territorialidad del derecho: Se antepuso al sistema de la personalidad del derecho a consecuencia del
principio de la absoluta territorialidad de la ley. Este sistema sostena un esquema feudal en el cual las leyes del prncipe
recaan sobre toda persona sbdita o no que se encontrara en el territorio: cada estado legislaba en forma separada.
Este sistema se impuso como un reflejo del sistema poltico de la poca, el sistema feudal, segn el cual las leyes regan
para todas las personas que se encontrasen en el territorio.

Los estatutarios: A partir del siglo XIII comienza a desarrollarse una nueva teora sobre el problema de la personalidad y
territorialidad de las leyes, es decir, una teora que trata de darle solucin a los problemas que se suscitan entre la
aplicacin del derecho romano y los estatutos o costumbre locales, por la otra. A travs de esta nueva concepcin del
derecho, la escuela jurdica subsiguiente (los pos Glosadores), tara de resolver los conflictos que se dan entre los dos
estatutos, el territorial, que impona el seor feudal, y el personal que reclamaba el individuo como aplicable de acuerdo
con la costumbre ya establecidas de la ley personal que le correspondiese, bien fuese por pertenecer notoriamente a un
grupo o nacionalidad determinada o bien por simple eleccin del interesado. Dumoulin demostr que en materia de
contrato deba privar la libre voluntad de los contratantes, en cuyo caso la ley obraba en su carcter supletorio as como
en materia de comunidad de bienes entre los esposos, que era un rgimen convencional tcito, y por lo tanto sometido
al principio de la autonoma de la voluntad, de la voluntad, en este principio de Dumoulin va a abrirse paso
posteriormente y a regir contemporneamente toda la materia contractual en la esfera del derecho actual.

La teora de los estatutos no fue, como pudiera creerse una sola doctrina, sino ms bien un conjunto de ellas, que lo
juristas de distintos pases elaboraron a partir de la primera mitad del siglo XIII hasta fines del siglo XVIII, para resolver
los conflictos entre las costumbres de un mismo pas, o entre las leyes nacionales de distintos pases.
Cabe hacer notar que la doctrina de los autores de derecho internacional privado considera la teora de los estatutos
como un conjunto de reglas propuestas por diversos autores que quisieron resolver primero conflictos inter locales y
ms tarde conflictos internacionales

Adems como veremos ms adelante, autores de una misa escuela sentaron principios de solucin diferentes, como lo
revelan D`Argentr y Dumoulin en la escuela francesa del siglo XVI nacida la doctrina o teoras estatutaria en Italia, luego
a Holanda y finalmente a suelo francs mediante distintas escuelas en las que hubo disidencias

Glosadores y Post glosadores: La escuela italiana en ausencia de normas legales que le permitiera solucionar los
conflictos de leyes, dirigi su pensamiento en busca de principios destinados a ese propsito, para ese efecto
comentando o glosando los textos romanos, por ellos los primeros juristas pertenecientes esta escuela recibieron el
nombre de Glosadores
Las glosas ms importantes fueron las de Magister Aldricus y la Glosa de Accursio.
Posteriormente, en el siglo XIV surgieron otros juristas denominados post Glosadores, quienes fueron los verdaderos
expositores de la escuela estatutaria Italia entre ellos, los ms notables fueron: Bartolo de Sasso Ferrato (1314-1357),
y cuyos escritos, podemos afirmar constituyen el verdadero asiento cientfico del derecho internacional privado.

Las escuelas estatuarias. Escuela francesa del siglo XVI: Esta poca se caracteriza por el surgimiento de los estados
modernos, como luchas internas contra el rgimen feudal y externas contra las fuerza del imperio y la ideologa
unificadora de la iglesia catlica, lo ms caracterstico de la escuela es la lucha entre Dumoulin, que trata de extender a
toda Francia el estatuto de pars, y Bertrand D`Argentre, noble de Bretaa que combata la absorcin de esta provincias
(Bretaa por Francia), proclamando para ello, la estricta territorialidad del derecho y sus costumbres.

De acuerdo con lo enseado por D`Argentre, los estatutos se dividan en reales o personales, siendo reales cuando se
referan a una cosa y lo eran personales cuando tenan relacin con las persona. Adems de esta clasificacin, el
segundo principio de esta escuela fue la prevalencia de los estatutos territoriales sobre los personales, pues ellos eran
en principio, territoriale y excepcionalmente personales.

Escuela francesa del siglo XVII: En este siglo se encargaron de dar a conocer las ideas D`Argentre, la base de sus
discusiones fueron las ideas de este pero llegando a conclusiones distintas, pues se sostuvieron en forma casi general el
principio de la personalidad de los estatutos, en contradiccin con el de la territorialidad que predominaba en la escuela
anterior, lo que los llevo a formar una escuela distinta; por esta circuntancias y la independencia de criterios con que
examinaron diversos puntos planteados, fueron considerados juristas progresistas de la escuela francesa del siglo XVIII.
Dentro de sus exponentes se tiene a Frolan, que sostena que la persona era ms noble y deba imperar sobre los
bienes, que no estaban hechos ms que para ella; por su parte Boullenois, dividi a los estatutos en reales y personales,
subdividiendo a los personales en universales y particulares y estos ltimos en puros y reales, ya que para este autor
eran estatutos personales universales aquellas normas como las referentes a la mayora de edad y a la emancipacin
que tena efecto extraterritorial por el carcter universal que posean; no as ciertas normas como la de testar, a la que
consideraba territorial por el carcter particular con que estaba revestida, e igualmente no le conceda validez a la
existencia del estatuto mixto Bouhier, por ltimo, fue la figura ms representativa, realizo observaciones brillantes al
estudio del conflicto de leyes y se pronunci por la supremaca del estatuto personal en caso de que existirn dudas
sobre el real, pues estimo al hombre superior a los bienes; de igual modo con el propsito de asegurar el efecto
extraterritorial del estatuto mixto, es decir, el relativo a la forma externa de los actos, lo considero como personal.

Escuela flamenco holandesa del sigo XVII: Lleva el chauvinismo jurdico a su mxima expresin, debido al vehemente
deseo de independencia poltica nacida a causa de la larga ocupacin extranjera, esta escuela se caracteriza por una
arraigada propensin a la territorialidad de la ley, muy de acuerdo con las tendencias medievales del pueblo holands.
Hasta el punto de defender y hacer descansar la aplicacin del estatuto personal en consideraciones extrajurdicas. En
este sentido Burgundus proclama la territorialidad de las leyes excepto las referentes a estado y capacidad, aplicndose
la extraterritorialidad de la ley en cuanto estado y capacidad como una necesidad de hecho y como cortesa o
conveniencia internacional, por su parte Rodenburg explica la extraterritorialidad de las leyes sobre estado y capacidad
como una necesidad de hecho y Voet las explica mediante la comitas Gentium (cortesa o conveniencia internacional),
marcando una verdadera poca dentro de la escuela, estableciendo definitivamente el concepto de estatuto mixto, el
cual hacia radicar en las formas extrnsecas y en las solemnidades que tuvieran los actos jurdicos; de acuerdo con dicho
autor, mixtos se llaman los estatutos que se refieren a las cosas o a las personas y que no disponen principalmente de
unas u otras, sino de las maneras y solemnidades que deben observarse en los negocios judiciales y extrajudiciales.
Huber reduce los principios de la escuela a tres axiomas;

A) las leyes del estado reinan en los lmites del mismo, mas all no tiene fuerza alguna; y para todo los sbditos
B) son sbditos, todos los que permanezcan en el territorio o definitivamente
C) los jefes de estado por cortesa obran de suerte que una ley de otro estado, luego de producir sus efectos en su
pueblo, los conserve en los dems estados.

Todos ellos siempre y cuando no resulte perjudicial para su poder y derechos o para sus sbditos

Escuela alemana : Esta teora surge en el mundo sacudido por tres grandes hechos:
En 1517 Europa se divide en el aspecto religioso con la publicacin de la tesis de Lutero;
En 1789 se produce la revolucin francesa en el mbito poltico
En 1848 se agrieta el mundo econmico y poltico con el manifiesto comunista de Marx. Savigny considera que
los pases conviven en una comunidad internacional, que la aplicacin del derecho extranjero no es una regla de cortesa
sino como una obligacin, la cual surge de la existencia de un mnimo de equivalencia entre las diversas instituciones
jurdicas de los estados, cuando ese mnimo peligra por instituciones desconocidas o violatorias, surgen las leyes
positivas rigurosamente obligatorias, con lo que se bautiza el orden pblico.

Escuela Italiana: De Pascual S. MANCINI: Pasquale Stanislao Mancini, profesor de Derecho Internacional Privado y
clebre poltico piamonts, vivi en el periodo de unificacin italiana y particip en l de forma activa. Para Mancini, la
nacionalidad era el fundamento del Derecho de gentes (ius gentium, expresin que equivale a todo el Derecho
Internacional, privado y pblico). Toda nacin tiene derecho a constituirse en Estado (lo cual es tambin una referencia
a la coyuntura poltica italiana previa a la unificacin), y los Estados as constituidos deban relacionarse segn las reglas
del Derecho Internacional. Mancini identifica nacin y Estado, pero esta identidad no ha llegado a plasmarse en la
realidad. As, existen Estados plurinacionales (claramente, Rusia), o naciones que viven repartidas entre distintos
Estados (v.g., los kurdos). Puesto que la nacionalidad es el fundamento del ius gentium, la regla general que solucione el
conflicto de Derecho Internacional Privado ser la aplicacin de la ley nacional. La ley nacional ser la ley del Estado al
que la persona pertenece. Cuando el Cdigo Civil habla de la aplicacin de la ley nacional, no se est refiriendo a la
aplicacin de la legislacin espaola, aunque gramaticalmente pudiera interpretarse eso, sino a la aplicacin de la ley de
la nacionalidad de la persona que entra en el presupuesto de hecho de la norma a aplicar.

Escuela norteamericana (sistema angloamericano y su evolucin): Esta escuela esta caracterizada por el territorialismo
de las leyes y por la aplicacin de disposiciones extranjeras en razn de la cortesa internacional.

La obra de Story, estudia con sentido crtico las opiniones doctrinales de las escuelas antecesoras, pero no deja de sufrir
la influencia de algunos representantes de ellas y sostiene que todas las leyes son territoriales sin que puedan tener
aplicacin ms all de las fronteras en donde han sido dictadas, de manera que si alguna vez tiene aplicacin fuera de
ellas, se deber a consideraciones de reciprocidad, mutua conveniencia o cortesa internacional; por su parte Lorenzen,
de la escuela de Yale, se opone a los postulados sostenidos por la escuela de Harvard de que los derechos adquiridos son
tambin fundamentos jurdicos; y sostiene que el juez hace el derecho, descartando, por tanto, cualquier consideracin
principista apriorstica. En realidad es el juicio, la relacin jurdica, la que exige la aplicacin de un derecho que no puede
ser propio, por ltimo, crtica a los Vested Rights por la condicin subjetiva con que est revestido el concepto del Duly.

TEMA 7: EL DOMICILIO COMO FACTOR DE CONEXIN EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Para comenzar se debe definir que un Factor de Conexin son los vnculos o elementos esenciales que conectan un
problema o relacin de DIP con un ordenamiento jurdico determinado. Este factor, tambin llamado Factor Localizador,
vara dependiendo de la categora jurdica de que se trate y, tambin, puede ser distinto al que utilice otro Estado para
la misma categora jurdica, dando lugar al Conflicto del Reenvo y al Conflicto de la Cuestin Preliminar.
Existen una variada gama de factores de conexin pero en la presente investigacin se avocara especficamente al
domicilio como factor de conexin teniendo que sobre el Domicilio dicen acertadamente Vodanovic, Alessandri y
Somarriva el domicilio precisa en lugar en que el individuo es considerado siempre presente, aunque
momentneamente no lo est, para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. El Cdigo Civil
estipula que las personas suelen vivir en un sitio determinado, en forma continua y cumplen relaciones de orden jurdico
(celebran negocios, derechos civiles y pblicas), este sitio es el que se denomina Domicilio, y se define como el asiento
legal de las personas, donde estas desarrollan todas las actividades de orden econmico, familiar y jurdico, es decir
donde ejercen sus derechos y contraen obligaciones, etimolgicamente domicilio, proviene de Domus y significa el
lugar donde se tiene la casa; as el Artculo 27. CC, seala: El domicilio de una persona se halla en el lugar donde tiene
el asiento principal de sus negocios e intereses, por tal motivo, se puede decir que el mismo se concibe como el lugar
de residencia con nimo de permanencia en ella; para considerar que una persona tiene su domicilio en determinado
sitio en Venezuela, se estipula que debe llevar considerable tiempo en este. El domicilio legal es el lugar donde la Ley
presume, que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimientos de sus
obligaciones, aunque de hecho no est all presente, y as: 1) Los funcionarios pblicos, eclesisticos o seculares, tienen
su domicilio en el lugar donde deben desempear sus funciones, no siendo estas temporarias, peridicas o de simple
comisin; 2) Los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que se hallen prestando aqul, si no
manifestasen intencin en contrario, por algn establecimiento permanente, o asiento principal de sus negocios en otro
lugar;3) El domicilio de las sociedades, corporaciones establecimientos y asociaciones autorizadas por las Leyes o por el
Gobierno, es el lugar donde est situada su direccin o administracin, si en sus estatutos o en la autorizacin que se les
dio, no tuviesen un domicilio sealado; 4) Las compaas que tengas muchos establecimientos o sucursales, tienen su
domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos, para solo la ejecucin de las obligaciones all contradas por los
agentes locales de la sociedad; 5) Los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tuviesen
domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual; 6) Los incapaces tienen el domicilio de sus
representantes; 7) El domicilio que tena el difunto determina el lugar en que se abre su sucesin.

DERECHO COMPARADO, VENTAJAS Y DESVENTAJAS RESPECTO A LA NACIONALIDAD: Existen dos teoras que
pretenden explicar la naturaleza de Domicilio, a saber: la Teora Clsica segn la cual el domicilio no es un lugar sino que
unanocin abstracta que supone una relacin jurdica entre el sujeto y el lugar, por lo cual a la persona se le considera
siempre presente en dicho lugar, y la otra, es la denominada Teora Concreta estima que el domicilio es un lugar
concreto en que la Ley supone que la persona se encuentra siempre para los efectos jurdicos. El Cdigo Civil acoge la
segunda teora y en tal sentido se puede decir que el domicilio es el lugar en el que legalmente se entiende que una
persona est asentada y donde desarrolla su "idea jurdica, este domicilio, puede ser Poltico, el cual se refiere al
domicilio dentro del territorio del Estado, o Civil, que es el relativo a cierta y determinada parte del Estado; este a su
vez puede sub clasificarse en Domicilio Civil General, el cual se origina cuando tal domicilio sea aplicable a la mayora o
generalidad de las relaciones jurdicas del domiciliado; y tiene las siguientes caractersticas:

1) Fijeza: El domicilio, aunque no es inmutable, es la sede jurdica ms estable en especial no vara con cualquier cambio
de habitacin oresidencia.
2) Necesidad: En principio, todas las personas tienen domicilio, puesto que adquieren uno en el momento del
nacimiento y lo conservanmientras no lo cambien, pero, no obstante, la opinin contraria de la mayora de los autores
franceses, hay personas que no tienendomicilio, como lo admite implcitamente el Cdigo Civil, al referirse apersonas
que no tienen domicilio ni residencia
3) Unidad: A diferencia del Derecho Romano, el Cdigo Civil Venezolano, acoge el principio de la unidad del domicilio
general, como lo demuestra la definicin de su Artculo 27, que se refiere al asientoprincipal de los negocios e
intereses, pero debe observarse que: A) Dicho principio no impide que una persona tenga adems de su domicilio
general nico, uno o ms domicilios especiales; B) Dicho principio tampoco implica que las decisiones judiciales
sobre determinacin del domicilio, lleguen a tener fuerza de cosa juzgada con efectos absolutos "erga omnes"; y C) El
principio de referencia, esta temperado en el caso de las personas morales.

Tambin, dentro de la sub clasificacion del Domicilio Civil, se halla el Domicilio Civil Especial (cuando el domicilio civil se
haya constituido en cierto lugar especficamente para una o ms relaciones jurdicas determinadas).
Otro tipo de domicilio, es el Domicilio Legal, el cual es aquel que la Ley impone a determinadas personas en ciertos
casos; en este sentido, el Cdigo Civil, dispone que este domicilio se determina por las respectivas Leyes que los
exigen; siendo un ejemplo de domicilio legal, el caso de los jueces quienes tienen su domicilio en el lugar en que
ejercen jurisdiccin. A su vez, puede hablarse de Domicilio Voluntario, es decir que una persona es competente de
decidir voluntariamente su domicilio cuando es mayor de edad y est dotada de la capacidad para tomar esta decisin
tan responsable. Aunado al Domicilio, se encuentra tambin, la Residencia, la cual constituye el lugar donde vive
habitualmente una persona, aunque no tenga el asiento principal de sus negocios e intereses, lo cual le distingue de la
figura del domicilio y lo que determina que no necesariamente ambas figuras tienen que coincidir; en casos
determinados por la Ley la residencia hace las veces de domicilio, como el caso del Artculo 31 del Cdigo Civil, respecto
de las personas que no tienen el domicilio conocido; entre otras cosas la residencia tiene importancia en lo referente a
la manifestacin de voluntad de contraer matrimonio, lo cual debe hacerse ante uno de los funcionarios de la residencia
de cualquiera de los contrayentes (Artculo 66. CC). Por otra parte se tiene la Habitacin, que constituye la sede jurdica
menos estable porque constituye el lugar donde se encuentra una persona en un momento dado, lo cual no tiene que
coincidir con el domicilio y residencia, la Morada, es el lugar especfico donde se vive habitualmente, ya sea una casa, o
vivienda, as como cualquier dependencia de la casa, si forma un todo con ella; lo es tambin el cuarto para husped; la
caseta, para el guarda; la choza para el campesino, y se diferencia del Paradero, por ser este el lugar donde se hace
parada, descanso o transitorio albergue

Anlisis De Sus Ventajas Y Desventajas Frente A La Nacionalidad: Tanto en el Derecho romano como en el germnico,
la consagracin del ORIGEN de la persona, fue seguida por una concepcin del domicilio que vari entre domicilio de
origen que perdur hasta el Siglo XI y el de la efectiva residencia que perdur hasta el Siglo XIX, cuando MANCINI expuso
su doctrina de la NACIONALIDAD. momento a partir del cual se inici una polmica que alcanza hasta nuestros das.

1. Perspectiva histrica: pueden distinguirse dos fases o etapas: Una primera poca alcanza hasta el siglo XVIII y
comprende todo el periodo estatutario. En esta fase defiende la CONEXIN DOMICILIAR. La controversia giraba en torno
a la determinacin del concepto de domicilio, enfrentndose los partidarios del DOMICILIO DE ORIGEN y los del
DOMICILIO EFECTIVO. Hay que tener en cuenta que los estatutarios se ocuparon de una manera prioritaria de los
conflictos internos de leyes. Hubo que esperar al siglo XVII para que los holandeses colocaran en el centro del sistema
los conflictos propiamente internacionales, los conflictos surgidos entre ordenamientos jurdicos propios de Estados
soberanos.

A esta primera poca, caracterizada y dominada por el concepto de domicilio, sucede desde los primeros aos del siglo
XIX una segunda etapa, marcada por el auge del criterio de la NACIONALIDAD. La conexin nacional se impone
claramente en la doctrina, defendida por autores tan destacados como MANCINI O VON BAR. Triunfa tambin en plano
del Derecho positivo, tanto a nivel estatal como internacional. Los principales Cdigos estatales a lo largo del siglo XIX se
inclinaron a favor de la aplicacin de la ley nacional de la persona. En este sentido, en el Cdigo Civil francs opera una
ruptura con relacin a la doctrina inmediatamente anterior, con los estatutarios franceses del siglo XVIII, partidarios del
criterio representado por el domicilio. Ese giro, esa evolucin marcada por el Cdigo napolenico tiene su proyeccin en
otros cdigos importantes, como el Cdigo Civil piamonts de 1865, el Cdigo Civil espaol de 1889 y la Ley de
introduccin al Cdigo Civil alemn de 1896. en el mbito internacional, la Conferencia de La Haya de DIPr. se inclin
decisivamente a favor de la competencia de la ley nacional en los convenios primeramente elaborados en su seno a
partir de comienzos del siglo XIX (tutela de menores, matrimonio y divorcio y separacin de cuerpos de 1902, efectos del
matrimonio de 1905).

La CONEXIN DOMICILIAR, dominante hasta su eclipse en el siglo XIX, recupera su esplendor del pasado. Se afianza y
consolida en los pases iberoamericanos a partir de los TRATADOS DE MONTEVIDEO de 1889, se mantiene en los pases
anglosajones, que adquieren creciente protagonismo y escala posiciones entre los pases del continente europeo, en
antao fieles al criterio de la nacionalidad. Este proceso se percibe en la propia evolucin experimentada por la
Conferencia de La Haya de DIPr., cuyos modernos convenios, en un intento de aproximar las posiciones anglosajonas y
las continentales y de hacer coincidir la soluciones de los conflictos de leyes y de jurisdicciones, atribuyen competencia a
la ley de la RESIDENCIA HABITUAL de la persona. Nocin que presenta una connotacin ms fctica, menos jurdica que
la del domicilio.
2. Perspectiva funcional: La concrecin del principio de la personalidad a travs de las conexiones representadas por la
nacionalidad o el domicilio se ha fundamentado por la doctrina en una serie de razones tanto polticas como jurdicas.
A favor de la CONEXIN NACIONAL se invoca la accin configuradora de la nacin y el inters del Estado en regir a sus
nacionales, as como razones de carcter patritico y solidario, al lado de otras que son de poltica demogrfica, por
cuanto el criterio de la nacionalidad es el que mejor conviene a los Estados que tienen un elevado nmero de
emigrantes. Junto a esas razones de pronunciado perfil poltico se utilizan otras ms acusadamente tcnico-jurdicas,
como el carcter fijo, estable, previsible y fcilmente determinable de la conexin nacional.

En apoyo de la CONEXIN DOMICILIAR tambin se combinan argumentos jurdicos y polticos. Se invoca la accin
configuradora, modeladora del medio social, del ambiente; el inters personal del individuo y el inters familiar de los
esposos de regirse por la ley del pas en que viven y donde aparecen localizados sus intereses materiales; el inters de
los terceros que con ellos se relacionan de someterse a una ley que les es comn y cuyo conocimiento comparten; y el
inters del Estado de regir a las personas en l domiciliadas, con el objeto de asimilar la poblacin extranjera y evitar
que los inmigrantes se sustraigan a su ley. Se alude al proceso de integracin poltica y econmica entre Estados, as
como a la existencia de un alto nmero de refugiados y apartidas con relacin a los cuales la conexin nacional no
resulta til. As mismo se seala el carcter intermedio, conciliador, de compromiso entre territorialidad y nacionalidad
que la conexin domiciliar comporta. Existe tambin un deseo de hacer coincidir la solucin de los conflictos de
jurisdicciones y de leyes, lo que se consigue mediante el empleo de una conexin comn, la representada por el
domicilio. En una perspectiva ms concreta, hay un fenmeno de cuya consideracin no cabe prescindir, el creciente
nmero de matrimonios mixtos, de matrimonios en los que los esposos tienen diferentes nacionalidades, lo que hace
recomendable acudir a una conexin objetiva, neutral, homognea, no discriminatoria, como la constituida por el
domicilio conyugal. Igualmente se presenta como una conexin provista de realismo, dotada de efectividad.

La discusin entre los partidarios de la nacionalidad y domicilio ha abandonado el perfil de enfrentamiento que antes
tuvo, viniendo a discurrir por los senderos de una mayor moderacin y compromiso. Los autores parecen conscientes de
que todo absolutismo debe ser desterrado y que las ventajas e inconvenientes que acompaan a una y otra nocin son
relativas y se contraponen. As, pudo afirmar muy grficamente BENTWICH que la nacionalidad proporciona una ley
previsible, pero frecuentemente inapropiada en materia de estatuto personal, en tanto que el domicilio proporcionara
una ley apropiada, pero frecuentemente imprevisible.

Recientemente, una resolucin del IDI en su sesin del El Cairo, en 1987 sobre LA DUALIDAD DE LOS PRINCIPIOS DE
NACIONALIDAD Y DOMICILIO EN DIPr., seala: EL CARCTER RELATIVO DE LAS VENTAJAS Y DE LOS INCONVENIENTES
DE CADA UNO DE ESTOS CRITERIOS Y LA INOPORTUNIDAD DE PRECONIZAR LA ADOPCIN DE UNA REGLA DE CONFLICTO
FUNDADA EXCLUSIVAMENTE SOBRE UNO DE LOS DOS y considera til FORMULAR PRINCIPIOS QUE PERMITAN
SUSCITAR UNA CIERTA ARMONIZACIN DE LAS REGLAS DE CONFLICTO EN VIGOR EN LOS DIFERENTES ESTADOS.

Como CONEXIN INTERMEDIA, superadora del antagonismo entre nacionalidad y domicilio, se defiende la constituida
por la RESIDENCIA HABITUAL. Es sta una conexin que propicia la aproximacin entre sistemas jurdicos, que responde
a la necesidad de tender puentes, en la tarea de la codificacin convencional, entre los pases continentales, defensores
de la nacionalidad y los anglosajones, partidarios del domicilio. A FAVOR DE LA RESIDENCIA HABITUAL se alega el
carcter no jurdico, sino fctico de dicha nocin, as como el carcter flexible, vano, exento de rigidez. Hace referencia
la residencia habitual a la EFECTIVA INTEGRACIN DE LA PERSONA EN UNA COMUNIDAD, en un medio humano y social
con el que se siente solidario y comprometido (AGUILAR BENTEZ DE LUGO, 1996: 27-28).

Los argumentos que se esgrimen a favor de uno u otro son susceptibles de ser resumidos as:

NACIONALIDAD:
* El carcter duradero que asegura el vnculo que representa.
* La facilidad para su determinacin.
* La coincidencia entre la nacionalidad entre los diferentes miembros de una misma familia, lo que favorece soluciones
coherentes y unitarias.

DOMICILIO:
* Refleja mejor la vinculacin de la persona con el medio y con las circunstancias socioeconmicas, en las que de hecho
desarrolla su actividad.
* Facilita la coincidencia de la jurisdiccin y de la Ley aplicable, lo que lo hace ms conveniente en los pases
inmigratorios.
* Implica un mayor respeto a las alternativas e intereses de terceros, quienes por lo regular habitan en el mismo lugar
en el cual la persona tiene su domicilio.
* El reconocimiento de derechos civiles a los extranjeros, hace que cada vez se atienda a la vida privada de las
poblaciones y no de colectividades abstractas formadas por nacionales.
En la actualidad, se observa una constante preferencia por el domicilio, siendo que la tendencia es de calificarlo de
manera autnoma como el lugar donde la persona fsica tiene su residencia habitual.

EL DOMICILIO COMO FACTOR DE CONEXIN PERSONAL Y COMO CRITERIO ATRIBUTIVO DE JURISDICCIN: En nuestro
sistema, para la calificacin del domicilio como factor de conexin personal debemos tomar en cuenta las
disposiciones del Captulo II de la Ley de Derecho Internacional Privado, en el cual se indica el mbito de aplicacin del
domicilio, circunscribiendo su aplicacin a las personas fsicas, y para los casos en los cuales el domicilio constituye un
medio para determinar el derecho aplicable o la jurisdiccin de los tribunales (artculo 15).

En nuestro sistema, para la calificacin del criterio atributivo de jurisdiccin domicilio debemos tomar en cuenta las
disposiciones del Captulo II de la Ley de Derecho Internacional Privado, en el cual se indica el mbito de aplicacin del
domicilio, circunscribiendo su aplicacin a las personas fsicas, y para los casos en los cuales el domicilio constituye un
medio para determinar el derecho aplicable o la jurisdiccin de los tribunales (artculo 15).

El domicilio del demandado es el ejemplo tpico de un criterio general atributivo de jurisdiccin. Este foro resulta
apropiado para cualquier tipo de litigio visto que en todo caso tendremos un demandado con un domicilio determinado
o determinable. En ocasiones, en la prctica, se presentan serias dificultades para el establecimiento del domicilio, en
particular cuando existe una pluralidad de domicilios en un ordenamiento jurdico determinado o cuando este foro se
califica a travs de conceptos jurdicos indeterminados como el de la residencia habitual. Adems de su realizacin
pluralista tambin se le reconoce como desventaja su naturaleza mvil (Delia Revoredo de Debakey: 1985, 924).

En el derecho y la doctrina comparada se suele distinguir entre domicilio real y domicilio especial. En el primer caso, se
hace referencia al lugar donde la persona tiene el asiento principal de sus negocios e intereses o el lugar donde tiene su
residencia habitual; cuando se habla de domicilio especial es aquel que las partes eligen en los contratos. Tambin se
habla de residencia del demandado como sinnimo de domicilio, aunque en algunos sistemas se establecen diferencias
entre los conceptos jurdicos de domicilio, residencia, habitacin, simple permanencia, etc (Jos Mara Espinar Vicente:
1980, 3-37; Juan Salgado: 1980, 495-510).

Este criterio encuentra amplia aceptacin en el Derecho Comparado, como se evidencia de las disposiciones previstas en
la Ley de Introduccin al Cdigo Civil brasilero (artculo 12, encabezamiento), el Cdigo Civil peruano (artculo 2057); la
Ley Federal suiza sobre Derecho Internacional Privado (artculo 2); el Cdigo Civil de Qubec (artculo 3134) y la Ley
venezolana de Derecho Internacional Privado (artculo 39)