LEGAL FLASH I REAS MERCANTIL Y CONTENCIOSA

27 de mayo de 2015

NUEVA REFORMA DE LA LEY CONCURSAL

LEY 9/2015, DE 25 DE MAYO, DE MEDIDAS URGENTES EN MATERIA
CONCURSAL (PROCEDENTE DEL REAL DECRETO-LEY 11/2014, DE 5
DE SEPTIEMBRE)

NDICE

INTRODUCCIN 1

MODIFICACIONES EN MATERIA DE ACUERDOS DE REFINANCIACIN 3

Comunicacin de inicio de negociaciones 3

Acuerdos de refinanciacin y homologacin judicial 4

MODIFICACIONES EN MATERIA DE CONVENIO 5

Contenido del convenio 5

Qurum de constitucin de la junta de acreedores y cmputo de mayoras 5

MODIFICACIONES EN MATERIA DE LIQUIDACIN 6

MODIFICACIONES EN MATERIA DE CALIFICACIN DEL CONCURSO 7

MODIFICACIONES EN EL MBITO FISCAL 7

OTRAS MODIFICACIONES 8

Personas especialmente relacionadas con el concursado 8

Valor razonable de la garanta 8

Modificaciones en el mbito laboral 8

Comunicaciones telemticas y Registro Pblico Concursal 9

Modificacin de la Ley de Sociedades de Capital 9

INTRODUCCIN

El 26 de mayo de 2015 se ha publicado en el BOE la Ley 9/2015, de medidas

urgentes en materia concursal (Ley 9/2015). Esta Ley, que ha entrado en
vigor hoy, 27 de mayo de 2015, tiene su origen en el Real Decreto-ley 11/2014,
de 5 de septiembre 1 (Real Decreto-ley 11/2014), que fue convalidado por
el Congreso y tramitado con posterioridad como proyecto de ley. Esta norma
introdujo importantes reformas en la Ley Concursal en materia de convenio y de
liquidacin concursal con la finalidad de facilitar la continuidad de empresas
econmicamente viables. Entre otras modificaciones, extendi al convenio
concursal algunas de las normas de los acuerdos de refinanciacin, previ la
posibilidad de extender determinados efectos del convenio a acreedores
privilegiados incluso de derecho pblico- e introdujo medidas para flexibilizar la
transmisin de unidades productivas del concursado, regulando expresamente
los temas laborales y de Seguridad Social. Puede consultarse nuestro legal flash
sobre el Real Decreto-ley 11/2014 a travs del siguiente enlace: Legal Flash -
Modificacin de la Ley Concursal por el Real Decreto-ley 11/2014

La Ley 9/2015 introduce modificaciones relevantes en varios artculos de la LC

relativos a los acuerdos de refinanciacin, el convenio, la liquidacin, la
calificacin concursal y el propio rgimen transitorio previsto en su da en el
Real Decreto-ley 11/20142.

Sealamos a continuacin las novedades ms relevantes introducidas por la Ley

9/2015.

1
Real Decreto-ley 11/2014, de 5 de septiembre, de medidas urgentes en materia concursal.

2
As, las modificaciones en los arts. 75, 90, 93, 94, 100, 104, 122, 123, 124, 134, 140 y 149 LC sern de
aplicacin a los procedimientos concursales en tramitacin en los que no se haya presentado el texto
definitivo del informe de la administracin concursal; el art. 96 LC ser de aplicacin en los procedimientos
en los que no se haya iniciado el plazo para impugnacin del inventario y de la lista de acreedores; los arts.
116, 121 y 167 LC sern de aplicacin a los procedimientos en tramitacin en los que no se hubiese votado
una propuesta de convenio; los arts. 164, 165 y 172 LC, a los procedimientos en tramitacin en los que no se
haya formado la seccin sexta; los arts. 43, 146 bis, 148, 152, 191 y 191 ter LC, a los procedimientos en
tramitacin en los que no se haya iniciado la fase de liquidacin; y el art. 155 LC, a los procedimientos en
tramitacin.

A lo anterior hay que aadir que la Disposicin Transitoria 3, que regula el rgimen transitorio de los
convenios, ha sido tambin reformada. As, mientras se encuentre en trmite una modificacin de convenio
conforme a dicha disposicin (esto es, cuando se hubiera incumplido el convenio dentro de los dos aos
siguientes a la entrada en vigor de la Ley y al menos el 30% del pasivo total calculado conforme al texto
definitivo del informe de la administracin concursal hubiera solicitado su modificacin con aplicacin de las
medidas introducidas por la nueva norma), ningn acreedor podr instar la declaracin d e incumplimiento del
convenio y las ya solicitadas quedarn en suspenso. Se habilita, adems, un trmite para que deudor y
acreedores puedan oponerse a la valoracin contenida en el texto definitivo. Por ltimo, se indica que si la
solicitud de modificacin se denegase, se declarar el incumplimiento del convenio.

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MODIFICACIONES EN MATERIA DE ACUERDOS DE REFINANCIACIN

Comunicacin de inicio de negociaciones

La Ley 9/2015 introduce novedades significativas en el texto del art. 5 bis

(comunicacin de inicio de negociaciones con los acreedores; el llamado pre-
concurso) relativas a la paralizacin de ejecuciones. El desarrollo normativo de
este procedimiento ha sido demandado de forma reiterada por los operadores
del mercado ante las numerosas contradicciones que su puesta en prctica haba
generado3. La nueva redaccin de este artculo da, por fin, luz a las siguientes
cuestiones que estaban siendo objeto de debate:

(i) La comunicacin que el deudor remita al juzgado deber expresar los

procedimientos ejecutivos que se siguen contra su patrimonio, indicando
los que afectan a bienes que considera necesarios para la continuidad de
su actividad profesional o empresarial.

(ii) El juez competente para conocer del concurso ser el encargado de

resolver las controversias que pudieran plantearse respecto al carcter
necesario o no del bien.

(iii) El juez que conozca de la ejecucin ser quin suspenda su tramitacin con
la presentacin de la resolucin del secretario del juzgado competente para
conocer del concurso.

(iv) Tratndose de ejecuciones promovidas por acreedores financieros, la

paralizacin afectar tambin a las ejecuciones judiciales y a las
extrajudiciales sobre cualesquiera otros bienes o derechos del deudor,
siempre que se acredite documentalmente que al menos el 51% del pasivo
financiero ha apoyado expresamente el inicio de las negociaciones del
acuerdo de refinanciacin.

3
La ltima reforma de este artculo por la Ley 17/2014, de 30 de septiembre, por la que se adoptan medidas
urgentes en materia de refinanciacin y reestructuracin de deuda empresarial (Ley 17/2014) suscit
dudas sobre cul era el juzgado competente para decidir sobre la suspensin solicitada y sobre si el que lo
fuera podra entrar a valorar tanto los presupuestos de la comunicacin (negociacin de un acuerdo de
refinanciacin, de una propuesta anticipada de convenio o de un acuerdo extrajudicial de pagos), como los
presupuestos de la suspensin derivada de la comunicacin (carcter necesario o no del bien, condicin de
acreedor titular de pasivo financiero o concurrencia del 51% de los acreedores titulares de pasivo financiero
en el inicio de la negociacin). En la jurisprudencia menor estas cuestiones haban sido resueltas en sentidos
diversos (entre otros, auto del Juzgado de lo Mercantil n 1 de Granada, de 17 de marzo de 2014, decreto del
Secretario Judicial del Juzgado de 1 Instancia n 6 de Logroo de 6 de mayo de 2014, auto de la Audiencia
Provincial de Jan, de 26 de junio de 2014, decreto del Juzgado de Primera Instancia de Barcelona n 38 de
14 de mayo de 2014, auto del Juzgado de lo Mercantil de Alicante de 27 de octubre de 2014, providencia del
Juzgado de lo Mercantil de Pontevedra n 2 de 6 de junio de 2014).

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A nuestro juicio, el texto de la reforma no zanja el debate sobre el plazo mximo
de paralizacin de ejecuciones (si 3 o 4 meses) 4.

Este nuevo rgimen ser de aplicacin a las negociaciones de acuerdos en curso

y a aquellas otras en las que no hubiese transcurrido el plazo de 3 meses desde
su comunicacin al juzgado.

Acuerdos de refinanciacin y homologacin judicial

En la Disposicin Adicional 4 LC (relativa a la homologacin de acuerdos de

refinanciacin), se elimina el inciso que estableca que la regla del 75%5 en caso
de acuerdos de sindicacin se entender a los efectos del cmputo de las
mayoras necesarias para la homologacin judicial de un acuerdo de
refinanciacin y la extensin de sus efectos a los acreedores no participantes o
disidentes. Adems, la regla de sindicacin se introduce tambin para los
acuerdos de refinanciacin que buscan proteccin frente a la accin rescisoria
va art. 71.6 LC y ser de aplicacin a los efectos del cmputo de la mayora
requerida -3/5 del pasivo-.

Las otras dos novedades en la Disposicin Adicional 4 se refieren a la

determinacin del valor de la garanta real: (i) dicho valor no podr superar el
valor de la responsabilidad mxima hipotecaria o pignoraticia que se hubiera
pactado -recurdese que hasta la fecha solo se deca que no poda ser superior
al valor del crdito-, y (ii) no ser necesario informe de experto independiente

4
Sobre esta cuestin los Magistrados de lo Mercantil de Madrid, en su escrito de conclusiones de las reuniones
celebradas en fechas 7 y 21 de noviembre de 2014 sobre unificacin de criterios de aplicacin de las reformas
de la Ley Concursal operadas por el Real Decreto-ley 11/2014 y la Ley 17/2014, afirmaron que la
paralizacin de las ejecuciones en los supuestos en los que el procedimiento negociador no haya de venir
seguido de una solicitud de concurso (como acontece cuando se ha obtenido la adhesin necesaria a una
propuesta anticipada de convenio), tendr una duracin mxima de tres meses, pues carec e de sentido
aadir el mes adicional necesario para la solicitud de concurso.

5
El texto queda ahora as: En caso de acuerdos sujetos a un rgimen o pacto de sindicacin, se entender
que la totalidad de los acreedores sujetos a dicho acuerdo suscriben el acuerdo de refinanciacin cuando
voten a su favor los que representen al menos el 75 por ciento del pasivo afectado por el acuerdo de
sindicacin, salvo que las normas que regulan la sindicacin establezcan una mayora inferior, en cuyo caso
ser de aplicacin esta ltima.

La extensin de efectos a los acreedores de acuerdos sindicados que no han votado a favor de la
refinanciacin ha sido objeto de debate. Han existido dos interpretaciones: (i) conforme a la primera, es
suficiente con que el 75% del sindicato haya votado a favor de la adhesin o suscripcin del acuerdo de
refinanciacin para la extensin de efectos a los disidentes; y (ii) conforme a la segunda, se considera
necesario, adems, que se alcancen las mayoras sealadas en la Disposicin Adicional 4 LC para que los
acreedores disidentes en el seno del sindicato se vean afectados por el acuerdo de refinanciacin.

A nuestro juicio, la supresin del inciso que hemos sealado no zanja dicho debate.

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cuando se trate de efectivo, cuentas corrientes, dinero electrnico o
6
imposiciones a plazo fijo .

MODIFICACIONES EN MATERIA DE CONVENIO

Adems de corregir la redaccin de varios preceptos para facilitar su

comprensin, la Ley 9/2015 presenta las siguientes novedades relevantes en
materia de convenio.

Contenido del convenio

La redaccin del Real Decreto-ley 11/2014 dio lugar a ciertas dudas

interpretativas en relacin con cul deba ser el contenido mnimo del convenio y
cules podan ser las propuestas alternativas. La Ley 9/2015 lo aclara e indica
en el art. 100.2 LC que la propuesta de convenio deber contener, en todo caso,
quitas o esperas, a las que podrn aadirse proposiciones alternativas o
adicionales para todos o algunos de los acreedores o clases de acreedores, con
excepcin de los acreedores pblicos.

Quorum de constitucin de la junta de acreedores y cmputo de mayoras

Se introduce una modificacin sustancial en materia de quorum de constitucin

de la junta de acreedores, ya que se incluyen en el cmputo del quorum a los
acreedores privilegiados en la medida que pueden verse afectados por el
convenio. As, la junta de acreedores se entender vlidamente constituida,
aunque no se hubiera alcanzado la concurrencia de la mitad del pasivo ordinario,
siempre que concurran acreedores que representen al menos la mitad del pasivo
que pueda resultar afectado por el convenio, con exclusin de los acreedores
subordinados (art. 116.4 LC).

Por lo que se refiere a las mayoras necesarias para la aprobacin del convenio,
la Ley 9/2015 seala que para su cmputo se considerarn incluidos en el pasivo
ordinario los acreedores privilegiados que hubiesen votado a favor de la
propuesta. En caso de no alcanzarse dichas mayoras, el convenio quedar
rechazado.

6
En cambio, se mantiene el rgimen de la Disposicin Adicional 4 sobre la valoracin de inmuebles y no se
adapta en consonancia con las nuevas normas sobre plazos de antigedad de los informes previstas ahora en
el art. 94.5 LC para la valoracin de las garantas de los acreedores privilegi ados que se comentan ms
adelante.

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En coherencia con lo anterior, se elimina el inciso del art. 123.1 LC que indicaba
que la asistencia a la junta no afectara al cmputo del qurum de constitucin
ni supondra su sometimiento a los efectos del convenio aprobado.

MODIFICACIONES EN MATERIA DE LIQUIDACIN

La Ley 9/2015 establece una remisin genrica al rgimen previsto en los arts.
146 bis y 149 LC respecto de los supuestos de transmisin de unidades
productivas de bienes o servicios acordadas durante la fase comn (art. 43 LC)
y en el procedimiento abreviado (arts. 191 y 191 ter LC).

Adems, dentro de las reglas de liquidacin del art. 149 LC: (i) se aclara que
solo son normas de carcter supletorio las contenidas en el apartado 1 7 -
aplicables cuando no se apruebe un plan de liquidacin o cuando no contemple
la operacin de que se trate-; (ii) se permite al juez adjudicar los bienes a la
oferta con precio inferior cuando este no difiera en ms del 15% (antes era del
10%) del resto y garantice en mayor medida la continuidad de la empresa y de
los puestos de trabajo y la satisfaccin de los acreedores, y (iii) se excluye la
subrogacin del adquirente aunque subsista la garanta cuando se trate de
crditos tributarios y de seguridad social.

Por lo que se refiere a la realizacin de bienes y derechos afectos a crditos con

privilegio especial, se aade un nuevo prrafo al art. 155.4 LC que permite al
acreedor privilegiado hacerse con el importe que se obtenga en la realizacin sin
que dicho importe pueda exceder al de la deuda originaria. El resto
corresponder, en su caso, a la masa activa.

Por ltimo, en relacin con la posibilidad de que el juez del concurso acordase la
retencin de parte de la masa activa para satisfacer futuras impugnaciones que
contemplaba el Real Decreto-ley 11/2014, esta retencin se eleva al 15% de lo
que se obtenga en cada una de las enajenaciones de los bienes y derechos que
integran la masa activa o de los pagos en efectivo que se realicen a su cargo.

7
Estas reglas se refieren a la enajenacin de unidades productivas en liquidacin y a las operaciones de
liquidacin que supongan una modificacin sustancial de las condiciones de trabajo de carcter colectivo.

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MODIFICACIONES EN MATERIA DE CALIFICACIN DEL CONCURSO

En materia de calificacin del concurso la mayora de los cambios que presenta

la Ley 9/2015 son de mejora tcnica. Junto con estos cambios de redaccin y
estructura destacan, no obstante, dos novedades relevantes. De un lado, se
incluye en el art. 164 LC -que determina la calificacin culpable cuando medie
dolo o culpa grave en la generacin o agravacin del estado de insolvencia- una
referencia a la participacin de los socios en tal generacin o agravacin cuando
se d el supuesto contemplado en el art. 165.2 LC. De otro, se modifica este art.
165 LC en dos puntos: (i) la presuncin de concurso culpable relativa a la falta
de asistencia a la junta de acreedores exige ahora que la participacin en la
reunin hubiera sido determinante para la adopcin del convenio; y (ii) se
extiende a los acuerdos extrajudiciales de pago la presuncin iuris tantum de
concurso culpable cuando la frustracin del acuerdo se deba a la negativa de los
socios o administradores, sin causa razonable, a la capitalizacin de crditos o
emisin de valores o instrumentos convertibles pactada en el acuerdo (esta
regla exista ya para los acuerdos de refinanciacin).

MODIFICACIONES EN EL MBITO FISCAL

Se extiende la vigencia de las modificaciones introducidas por el Real Decreto -

ley 4/2014, de 7 de marzo, por el que se adoptan medidas urgentes en materia
de refinanciacin y reestructuracin de deuda empresarial, (despus recogidas
en el texto de la Ley 17/2014), con la finalidad de incluir en su mbito de
aplicacin a aquellas sociedades cuyo perodo impositivo ya estaba iniciado a 1
de enero de 2014.

Segn la redaccin original, la norma entraba en vigor con efectos para los
perodos impositivos iniciados a partir de 1 de enero de 2014. En consecuencia,
si una sociedad tena iniciado su perodo impositivo (por ejemplo, no coincida
con el ao natural) no se vea beneficiada por la nueva redaccin hasta que
iniciara un nuevo perodo impositivo.

Esta novedad sale al paso de esta situacin porque permite aplicar aquellas
modificaciones en la normativa del Impuesto sobre Sociedades en estos
supuestos. Como es sabido, estas modificaciones hacan referencia a la
valoracin fiscal de determinadas ampliaciones de capital y a los criterios de
imputacin temporal de quitas y esperas concursales. Finalmente, recordemos
que estas normas se han incorporado (prcticamente sin cambios) en la nueva

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Ley del Impuesto sobre Sociedades con efectos para los perodos impositivos
iniciados a partir de 1 de enero de 2015.

OTRAS MODIFICACIONES

Personas especialmente relacionadas con el concursado

La Ley 9/2015 traslada al Real Decreto-ley 11/2014 las mejoras tcnicas

introducidas por el Real Decreto-ley 1/20158 en el art. 93.2.2 LC (PER con
concursado persona jurdica) y aprovecha para hacer el mismo ejercicio respecto
del apartado 1 de dicho artculo (PER con concursado persona fsica) cuya
redaccin se ve alterada en cuanto a su forma, pero no en cuanto a su fondo .

Valor razonable de la garanta

La nueva norma refleja tambin los cambios introducidos en el art. 94.5 LC por
el Real Decreto-ley 1/2015 que, recordamos, delimitaba los informes requeridos
para la valoracin de las garantas 9, estableca una regla para el clculo del valor
de bienes o derechos denominados en moneda distinta al euro y consideraba el
coste de estos informes como crdito contra la masa.

Modificaciones en el mbito laboral

Se amplan las facultades que el art. 33 LC atribuye a la administracin

concursal en relacin con los procedimientos laborales y las resoluciones que en
ellos se dicten. As, este rgano podr ahora intervenir y dar cumplimiento a las
resoluciones recadas no solo en procedimientos de modificacin sustancial de
las condiciones de trabajo de carcter colectivo -como suceda conforme a la
anterior redaccin del art. 33.1.c)-, sino tambin en los procedimientos de
traslado colectivo, de despido colectivo y de suspensin de contratos y reduccin
de jornada.

8
Real Decreto-ley 1/2015, de 27 de febrero, de mecanismo de segunda oportunidad, reduccin de carga
financiera y otras medidas de orden social.

9
Si se trata de bienes inmuebles, ser suficiente con un informe emitido por una sociedad de tasacin
homologada e inscrita en el banco de Espaa dentro de los 12 meses anteriores a la fecha de declaracin del
concurso (cuando la garanta est constituida sobre una vivienda terminada y no hayan trascurrido 6 meses
desde la ltima valoracin disponible y la fecha de la valoracin actualizada se admitir esta ltima); para
otros bienes, el informe deber emitirse dentro de los 6 meses anteriores a la declaracin de concurso, salvo
que se trate de efectivo, cuentas corrientes, dinero electrnico o imposiciones a plazo fijo, en cuyo caso no se
requerir informe alguno.

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En la misma lnea se amplan las competencias del juez de lo mercantil en el
mbito laboral, quien podr conocer de todos los tipos de procedimiento
mencionados en el prrafo anterior. En este sentido, se modifican las reglas
procedimentales contenidas en el art. 64 LC para adaptarlas a las
particularidades de estos procedimientos, as como para adaptar la terminologa
del despido colectivo al procedimiento actual.

Respecto de la lista de acreedores, se aclara que quedarn comprendidos dentro

de la clase de acreedores de derecho laboral los trabajadores autnomos
econmicamente dependientes (TRADEs) en cuanta que no exceda de la
prevista en el art. 91.1 LC para los crditos con privilegio general por salarios
(art. 94 LC).

Comunicaciones telemticas y Registro Pblico Concursal

Con la finalidad de agilizar el acceso a determinados trmites del proceso

concursal, la Ley 9/2015 obliga a comunicar a los acreedores con direccin
electrnica conocida la informacin relativa al convenio y al informe de los
administradores y sus impugnaciones. La norma prev, asimismo, la publicacin
de determinada informacin en el Registro Pblico Concursal 10.

MODIFICACIN DE LA LEY DE SOCIEDADES DE CAPITAL

Se modifica la Ley de Sociedades de Capital para establecer que el rgano

competente para cambiar el domicilio social dentro del territorio nacional ser el
rgano de administracin, salvo que los estatutos dispongan que dicha
modificacin es competencia de la junta general. Hasta ahora el rgano de
administracin solo era competente para el cambio de domicilio dentro del
mismo trmino municipal.

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ello a efectos de evitar la incorrecta o desleal utilizacin de la informacin que el mismo contiene.

10
Entre otra, la comunicacin al deudor y a los acreedores que hubiesen comunicado sus crditos informando
del proyecto de inventario y de la lista de acreedores, y solicitudes de rectificacin o complemento , las
impugnaciones de la lista de acreedores y del inventario, y la informacin sobre las empresas en fase de
liquidacin concursal y cuanta informacin resulte necesaria para facilitar la enajenacin del conjunto de los
establecimientos y explotaciones o unidades productivas.

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