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defensor del pueblo instituido por el art. 137 del estatuto
constitucional de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires carece de
legitimacin para cuestionar en juicio los actos de las
autoridades nacionales. Por otra parte, sostiene que la previa
convocatoria a audiencia pblica constitua un procedimiento
meramente facultativo y su falta de realizacin no obstaba al
dictado de la resolucin administrativa atacada en el juicio
de amparo.
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de unos y otros compete a las autoridades polticas
respectivas, de conformidad con lo que sus leyes dispongan al
respecto; no a cualquiera de los rganos que se la atribuya.
En consecuencia, lo expresado en el art. 13, inc. h, de la ley
3 en el sentido de que el defensor del pueblo de la Ciudad
Autnoma est facultado para promover acciones incluso en el
fuero federal debe entenderse como que dicha facultad est
limitada a la actuacin en juicio en defensa de los derechos
individuales o colectivos ante los tribunales de la justicia
ordinaria de la Capital, o cuando las leyes nacionales o fe-
derales hayan sido aplicadas en el mbito local por rganos de
esta ltima naturaleza, en los supuestos en que dichas normas
les hayan confiado su ejecucin. Al respecto cabe advertir que
segn el art. 41 la ley 24.240 de defensa del consumidor su
aplicacin compete, en el orden nacional, a la Secretara de
Industria y Comercio de la Nacin y, en el orden local, a los
gobiernos de las provincias y de la Ciudad Autnoma, sin
perjuicio de que stos la deleguen en otros rganos
subordinados. El art. 42 de la ley mencionada agrega que los
rganos nacionales y locales actan de manera concurrente en
lo relativo a la vigilancia y juzgamiento de las infracciones
que simultneamente tengan lugar en sus respectivas
jurisdicciones. En tales condiciones, no es exacto lo afirmado
en la demanda de amparo, con respecto a que el defensor del
pueblo de la Ciudad Autnoma constituye la autoridad de
aplicacin de la ley 24.240 en el mbito local, pues no es un
rgano de gobierno local ni acta por delegacin de l, sino
con absoluta independencia funcional y sin sujecin a
instrucciones u rdenes.
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recurso extraordinario y se deja sin efecto el pronunciamiento
apelado. Costas por su orden, en atencin a la novedad de la
cuestin planteada. Notifquese y, oportunamente, remtanse.
ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI - ELENA I. HIGHTON de NOLASCO -
CARLOS S. FAYT - JUAN CARLOS MAQUEDA - E. RAUL ZAFFARONI (en
disidencia)- RICARDO LUIS LORENZETTI (en disidencia)- CARMEN
M. ARGIBAY.
ES COPIA
DISI -//-
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3, de la ley 48).
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Defensora del Pueblo instituida por el art. 137 del Estatuto
Constitucional de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires carece de
legitimacin para cuestionar en juicio los actos de las
autoridades nacionales. Por otra parte, sostiene que la previa
convocatoria a audiencia pblica constitua un procedimiento
meramente facultativo y su falta de realizacin no obstaba al
dictado de la resolucin administrativa impugnada. Al
contestar el recurso extraordinario, la actora invoca, como
fundamento de su legitimacin procesal para demandar como lo
hizo, el referido art. 137 de la Constitucin de la Ciudad de
Buenos Aires, el art. 13, inc. h, de la ley local 3 y los
arts. 1 y 25 de la ley nacional 24.240. Asimismo, reitera los
argumentos expuestos en la demanda acerca de la necesaria
participacin de los interesados en casos como el presente.
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trabajar o la de practicar el comercio, incluyen obligadamente
la de ejercer de modo voluntario las acciones para su pro-
teccin. Asimismo, su art. 19 consagra una esfera de la indi-
vidualidad personal, que comprende tanto derechos patrimonia-
les como extrapatrimoniales, que presupone la disposicin
voluntaria y sin restricciones que la desnaturalicen.
Cada ciudadano tiene la libertad de disponer de sus
derechos como lo desee, sin que tenga que dar explicacin
alguna sobre sus intenciones, salvo supuestos de ilicitud. Por
esta razn es que, los derechos individuales, sean patri-
moniales o no, son, por regla general, de disposicin volun-
taria por parte de su titular.
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En estos casos no hay un bien colectivo, ya que se
afectan derechos individuales enteramente divisibles. Sin
embargo, hay un hecho, nico o continuado, que provoca la
lesin a todos ellos y por lo tanto es identificable una causa
fctica homognea. Ese dato tiene relevancia jurdica porque
en tales casos la demostracin de los presupuestos de la
pretensin es comn a todos esos intereses, excepto en lo que
concierne al dao que individualmente se sufre. Hay una homo-
geneidad fctica y normativa que lleva al legislador a consi-
derar razonable la realizacin de un solo juicio con efectos
expansivos de la cosa juzgada que en l se dicte, salvo en lo
que hace a la prueba del dao.
Sin embargo, no hay en nuestro derecho una ley que
haya reglamentado el ejercicio efectivo de las denominadas
acciones de clase en el mbito especfico que es objeto de
esta litis. Este aspecto resulta muy importante porque debe
existir una ley que determine cundo se da una pluralidad
relevante de individuos que permita ejercer dichas acciones,
cmo se define la clase homognea, si la legitimacin corres-
ponde exclusivamente a un integrante de la clase o tambin a
organismos pblicos o asociaciones, cmo tramitan estos pro-
cesos, cules son los efectos expansivos de la sentencia a
dictar y cmo se hacen efectivos. Esta ausencia de regulacin
constituye una mora que el legislador debe solucionar cuanto
antes sea posible, para facilitar el acceso a la justicia que
la Constitucin ha instituido.
Frente a esa falta de regulacin, cabe sealar que
la norma constitucional referida es claramente operativa y es
obligacin de los jueces hacerla efectiva, cuando se aporta
ntida evidencia sobre la afectacin de un derecho fundamental
y del acceso a la justicia de su titular. Esta Corte ha dicho
que donde hay un derecho hay un remedio legal para hacerlo
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que hay hechos que daan a dos o ms personas y que pueden
motivar acciones de la primera categora. De tal manera, la
existencia de causa o controversia, en estos supuestos, no se
relaciona con el dao diferenciado que cada sujeto sufra en su
esfera, sino con los elementos homogneos que tiene esa
pluralidad de sujetos al estar afectados por un mismo hecho.
El tercer elemento est dado por la constatacin de
una clara afectacin del acceso a la justicia, en uno de sus
aspectos, vinculado a las denominadas acciones de clase, cual
es la existencia de un inters individual que, considerado
aisladamente, no justifica la promocin de una demanda. En
efecto, se trata de un grupo de personas para las cuales la
defensa aislada de sus derechos no es eficaz, debido a que la
medida de la lesin, individualmente considerada, es menos
relevante que el costo de litigar por s mismo (Fallos:
322:3008, considerando 14, disidencia del juez Petracchi).
11) Que en la presente causa se trata de la legiti-
macin en un supuesto de intereses individuales homogneos, ya
que la Defensora solicit una decisin que tendr efectos
jurdicos sobre una pluralidad relevante de sujetos.
Existe una norma que concede de modo general la
legitimacin (art. 137 de la Constitucin de la Ciudad Aut-
noma de Buenos Aires), la que es invocada en un caso vinculado
a los derechos del consumidor (art. 43 de la Constitucin
Nacional) y por lo tanto es directamente operativa al vincu-
larse con derechos humanos. La pretensin impugnativa, por
falta de realizacin de la audiencia pblica, se refiere a una
decisin que afecta a una multiplicidad relevante de sujetos y
por lo tanto hay una causa homognea. Hay, adems, una causa
petendi enfocada en el elemento comn, ya que la decisin que
se tome afectar, inevitablemente, a todo el grupo. No se
advierte una vulneracin del derecho de defensa en juicio, ya
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"promover acciones administrativas y judiciales en todos los
fueros, inclusive el federal" (inc. h). Es decir, tanto la
Constitucin como la ley 3 locales otorgan a la Defensora del
Pueblo de la Ciudad legitimacin procesal (causa "Defensor del
Pueblo de la Nacin", Fallos: 328:1652, voto de los jueces
Petracchi, Zaffaroni y Lorenzetti, considerando 14).
13) Que admitida la legitimacin de la Defensora
del Pueblo de la Ciudad para impugnar una decisin de la Se-
cretara de Comunicaciones de la Nacin, corresponde examinar
si la sentencia se ajusta a derecho cuando dispuso la desca-
lificacin por falta de convocatoria de la audiencia pblica.
El art. 42 de la Constitucin Nacional incorpor la denominada
"proteccin de los consumidores", que comporta, en cuanto
regla relevante para el caso, el derecho a una "informacin
adecuada y veraz" y a la tutela de sus "intereses econmicos".
La regulacin de la informacin en las relaciones de consumo
consagra tanto un derecho fundamental cuyo titular es el
consumidor o usuario como un deber a cargo del prestador. Este
dbito es ms acentuado que en las relaciones jurdicas de
derecho comn y su contenido es el de suministrar los datos
suficientes para evitar que la otra parte incurra en error o
le impida ejercer un derecho.
La referida disposicin constitucional tambin prev
Cen su tercer prrafoC que "La legislacin establecer
procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de con-
flictos, y los marcos regulatorios de los servicios pblicos
de competencia nacional, previendo la necesaria participacin
de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las pro-
vincias interesadas en los organismos de control".
De esa redaccin se desprende la clara intencin de
los constituyentes de 1994 de que consumidores y usuarios,
expresamente en la forma de asociaciones, e implcitamente de
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cual debern presentarse las manifestaciones por escrito de
usuarios o terceros para ser tenidas en cuenta en cuanto fue-
ren pertinentes; b)...La Comisin Nacional de Comunicaciones
podr disponer, con carcter extraordinario, que ciertas fis-
calizaciones o actuaciones sobre aspectos de grave repercusin
social incluyan una audiencia pblica a la cual podrn
presentarse para efectuar manifestaciones en forma oral los
miembros del pblico que se anoten al efecto y que sean admi-
tidos al efecto por sta".
Como se advierte, la norma transcripta Cadems de
consagrar expresamente el respeto del derecho de defensa y la
aplicacin de las disposiciones de la ley 19.549C ha previsto
la convocatoria a una audiencia pblica como facultad de la
Comisin Nacional de Comunicaciones, como una posible conducta
a seguir en supuestos en que las actuaciones o fiscalizaciones
suscitan el inters de los usuarios (o terceros) o, ms
concretamente, puedan afectar sus derechos o intereses.
Aun cuando la apreciacin acerca de llevar a cabo
una audiencia pblica Cpara lo cual es necesario definir pre-
viamente qu hiptesis tienen encuadramiento en el concepto
jurdico indeterminado de "grave repercusin social"C ha que-
dado a cargo de la Comisin Nacional de Comunicaciones, no
puede soslayarse que tambin ha quedado a cargo de ella, como
contrapartida, nada menos que asegurar la participacin de los
usuarios en los referidos supuestos, lo cual, adems, es
coherente con los propsitos que ha tenido en cuenta el Poder
Ejecutivo al dictar el decreto 1185/90, en el sentido de que
la eficiencia, la especializacin y la independencia de cri-
terio del ente de control "constituyan una garanta del inte-
rs pblico y de los derechos de los usuarios como para el
respeto de los derechos de los prestadores del servicio" (ver
prrafo cuarto del considerando nico del decreto; el desta-
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facultad discrecional. Cabe recordar que la esfera de discre-
cionalidad de los entes administrativos no implica en absoluto
que stos tengan un mbito de actuacin desvinculado del orden
jurdico o que aqulla no resulte fiscalizable (Fallos:
315:1361 y 323:1321, entre muchos otros), ni constituye una
libertad de apreciacin extralegal que obste a la revisin
judicial (Fallos: 315:1361 y 321:3103).
17) Que, en las condiciones enunciadas, la omisin
Cinfundada, por lo demsC de otorgar a los usuarios la posi-
bilidad de participar, con carcter previo y como requisito de
validez, en la elaboracin de la resolucin 2926/99, resulta
manifiestamente ilegal, lo que habilita la procedencia de la
accin de amparo en los trminos del art. 43 de la
Constitucin Nacional y del art. 1 de la ley 16.986 (Fallos:
319:2955).
Por ello, y odo el seor Procurador General de la Na-
cin, se declara admisible el recurso extraordinario y se
confirma la sentencia apelada. Con costas. Notifquese y,
oportunamente, devulvase. E. RAUL ZAFFARONI - RICARDO LUIS
LORENZETTI.
ES COPIA
Recurso extraordinario interpuesto por el Poder Ejecutivo Nacional - Secretara de
Comunicaciones, representado por el Dr. David E. Eidelman y la doctora Beatriz E.
Saffores
Traslado contestado por la defensora del pueblo de la Ciudad de Buenos Aires, doa
Alicia de Oliveira, con el patrocinio letrado del Dr. Eduardo J. Monti
Tribunal de origen: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo
Federal, Sala V
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