OFICINA JURIDCA

Ave. 27 de Febrero, No. 520, Esq. Caonabo,

Santo Domingo, Distrito Nacional.
Tel. 809761-4168

AL : Juez Presidente Civil y Comercial del Juzgado de

Primer instancia de San Cristbal

ASUNTO : Escrito defensa

Demandante : Guarino De Jess Madera Acosta

Abogado : DRA. HENERTA J. PERALTA

LIC. MIGUEL MATEO REYES
LICDA. MELBA MADERA

Demandando : AVON S.A Y SR. MANFRED CASTILLO

Honorables Magistrada:

Quienes suscriben DRA. HENERTA JOSEFINA PERALTA Y LIC. MIGUEL MATEO

REYES, LICDA. MELBA MADERA, dominicanos, mayores de edad, portadores
de las cdulas de identidad y electoral Nos. 001-0004674-7, 022-0024603-7,
001-0981060-6Abogados de Los Tribunales de la Repblica, Soltero, con
estudio profesional abierto en la ave. Nez de Cceres # 36, apto. 301, Los
Prados, tele. (809) 335-2666, (809) 851-1489, quien para los fines y
consecuencias legales del presente Acto y los sucesivos, acta en nombre
y representacin del seor: GUARINO DE JESUS MADERA ACOSTA,
Dominicano, mayor de edad, soltero, Provisto de la cedula de identidad
Electoral, No. 034-0023143-1, Quienes hacen formal eleccin de domicilio en
la oficina de los infrascrito abogados.

Atendido: a que es un error del juzgado de trabajo del Distrito judicial de San
Cristbal en Viar por esta jurisdiccin Civil el presente expediente
considerando de manera operada que esta es su jurisdiccin natural, al
momento de instruir el presente proceso se dar cuenta toda vez que el
empleado no es un comisionista establecido en el artculo 5, del cdigo de
trabajo si no que era un empleado subordinado que cobraba por comisin
el cual era su salario que aumenta o Disminua de acuerdo al trabajo que
produca. Toda vez de que el hecho del que el trabajador se le pague en
valor a un por ciento de resultado de su actividad no le otorga a este la
condicin de comisionista, como de manera erada le otorga a este la
sentencia que declina este expediente este expediente.
Atendido: resulta, a que constituye una negacin de justicia el hecho de
que devuelva este expediente a la jurisdiccin laboral para corregir el error
que cometi el tribunal que lo envo a esta jurisdiccin civil, por lo que este
tribunal est obligado a falla este expediente reconocindole todos su
derecho laboral al trabajar la cuales constan en la demanda que interpuso
el demandante, que consta en la glosa del expediente, una vez que este
tribunal instruya el proceso.

Comisiones. Las pagadas a viajantes, Viajantes, Vendedores,

propagandistas, Promotores de Ventas y otros de actividades similares,
constituyen parte de su salario ordinario, por lo que se presume el monto
invocado por trabajador. El salario ordinario de los viajantes, vendedores
propagandistas, promotores de ventas y quienes realizan actividades
similares, comprende su salario fijo y las comisiones que perciben
regularmente segn lo dispone el artculo 311 del Cdigo de trabajo, por lo
que los trabajadores tambin estn liberados de hacer la prueba del monto
recibido por concepto de comisiones; En la especie, el tribunal reconoce
que el recurrente, adems de un salario fijo reciba una comisin por el
resultando de sus actividades, lo que le obligaba a admitir como cierto el
monto del salario, incluida las comisiones, sealado por el demandante en
su reclamacin hasta tanto el empleador demostrara lo contrario, tal como
lo impone la presuncin establecida en el referido artculo 16 del Cdigo de
trabajo. Al exigirle al actual recurrente que probara el monta de las
comisiones devengadas por l, rechazando ese aspecto de la demanda
por falta de prueba de ese elemento, la Corte a-qua desconocido la
presuncin que favoreca al demandante e incurri en el vicio de falta de
motivos pertinentes y base legal, razn por la cual la misma debe ser
casada, sin necesidad de examinar los dems medios del recurso.
Sentencia 9 de julio 2003, B. J. 1112, Pgs. 1091-1097.

Comisiones. Las recibidas por viajantes, vendedores, propagandistas,

promotores de ventas y otros similares son salarios ordinarios computables a
los fines establecer derechos trabajadores. Por parte, de acuerdo con el
artculo 311 del Cdigo de Trabajo, el salario ordinario de los viajantes,
vendedores, propagandistas, promotores de ventas y quienes realizan
actividades similares, est constituido por su salario fijo y las comisiones que
perciben regularmente; precisando a su vez, el artculo 312 de dicho cdigo
que: el derecho a percibir la comisin nace en el momento en que se
cobra la operacin, salvo que se acuerden comisiones sobre pagos
peridico En vista de ello para la determinacin del monto del salario
ordinario diario de estos trabajadores, la que es necesaria para el disfrute de
derechos, tales como el salario navideo, salario vacacional, participacin
en los beneficios y el clculo de las Indemnizaciones laborales, se debe
agregar al salario fijo la cantidad de recibida por concepto de las
comisiones generadas por el resultado de sus actividades normales, siempre
que se produzcan dentro de la ejecucin de la jornada ordinaria de trabajo,
sin importar que entre una operacin y otra transcurra un perodo mayor de
un mes. De igual manera, la Corte a-qua para establecer el monto del
salario navideo, no tom en cuenta los valores recibidos. Por el
demandante por concepto de comisiones por ventas realizadas por el,
porque a su juicio dichas comisiones tienen el carcter de un salario
complementario, por pagarse no de manera permanente sino que eran
generadas cuando las ventas se producan, con lo que interpret
errneamente el artculo 311 del Cdigo de Trabajo, razn por la cual la
sentencia debe ser casada en cuanto a la prescripcin de las comisiones
reclamadas y el monto del salario ordinario con el que se calcul el pago
del salario navideo. Sent. 2 de agosto 2006, B. J. nm. 1149, Pgs. 1516-1526.

Comisionista. El hecho de que al trabajador se le pague en base a un por

ciento del resultado de su actividad, no le otorga esa condicin. El
comisionista a que alude el artculo 5 del Cdigo de Trabajo, para excluirlo
de su aplicacin, es aquel que obra en su propio nombre, o bajo un nombre
social por cuenta de un comitente, regulado por el artculo 94 del Cdigo
de Comercio, siendo la persona que se emplea en desempear comisiones,
no son una forma de pago, sino encargos que una persona otorga a que
realice alguna actividad. El hecho de que una persona reciba su pago sobr
la base de determinado por ciento del producto de la prestacin de
servicios. no lo convierte en un comisionista, porque el contrato de comisin
determina la forma de pago, sino la forma en que se realiza la labor, por
cuenta propia y atendiendo a una comisin o pedimento especfico, lo que
no impide que el comisionista reciba una suma fija como consecuencia de
su Iabor y no necesariamente un porcentaje del resultado de su operacin
comercial que la comisin es la operacin jurdica, ola forma comercial del
mandato, a travs de la cual el comisionista hace una o ms operaciones
comerciales; que al admitir la recurrente que el recurrido le prestaba sus
servicios personales como vendedor, estaba reconociendo la existencia de
la relacin de trabajo, se presuma la existencia del contrato de trabajo, al
tenor de las posiciones del artculo 15 del Cdigo de Trabajo. Frente a esa
presuncin del contrato de trabajo, era a la demandada a quien
corresponda demostrar que la rtlaci6nexistente entre ella y el demandante
era producto de la existencia de contrato; que esa prueba la pretendi
hacer la recurrente aportando

Conclusiones: Por tales razones y las que sabiamente podr suplir vuestra
seora, con vuestro elevado criterio jurdico y alto espritu de justicia, la parte
demandante os solicita, muy respetuosamente lo siguiente:

Condenar a la parte demandada a una indemnizacin por la suma de

Medio milln (RD$500,000.00) de pesos, por los daos y perjuicios, tanto
materiales como econmicos, causados por el seor GUARINO JESUS
MADERA ACOSTA.

Y HAREIS SANA Y ACRISOLADA JUSTICIA. En esta ciudad de Santo Domingo,

Distrito nacional, a los cuatro (4) das del mes de julio del ao 2017.

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DRA. HENERTA J. PERALTA
LIC. MIGUEL MATEO REYES
LICDA. MELBA MADERA