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LA DONACIN
Pautas tericas que norman su contenido en el Cdigo Civil cubano.
Grisel Galiano Maritan(*)
Yamina Trujillo Ribot(**)
(*)
Licenciada en Derecho por la Universidad de Camagey. Mster en Ciencias de la Educacin
Superior. Jefa de Carrera y Profesora de Derecho Civil y Derecho de Autor de la Facultad de Derecho
de la Universidad de Ciego de vila.
grisel@derecho.unica.cu
(**)
Licenciada en Derecho por la Facultad de Derecho de la Universidad de Ciego de vila. Miembro del
Grupo Cientfico Estudiantil y del movimiento de Artistas Aficionados de la Facultad.
I. A modo de introduccin
Integrantes de la diversidad de los contratos civiles, son los contratos
traslativos del derecho de propiedad que incluyen la donacin como
contrato gratuito, alcanzando la condicin de paradigma de los contratos
que contienen esta causa.
La donacin se considera uno de los temas ms clsicos del Derecho
privado, que adems cuenta con un amplio estudio en la doctrina, empero,
es tambin de los ms abstractos y polmicos en ese mbito, trayendo
consigo contradicciones doctrinales.
Podemos decir, que aunque el concepto de donacin no exhibe grandes
dificultades en su comprensin, presenta conflictos que dificultan la
delimitacin de sus contornos de manera precisa, pues no todo acto que se
realice a ttulo gratuito es considerado como donacin; 1 por lo que
podemos asegurar sin lugar a dudas, que la donacin es uno de los
contratos ms sui generis.
Nuestra normativa sustantiva civil no est exenta de la polmica que se
suscita en torno al contrato de donacin, debate que sobrepasa el plano
acadmico y se introduce en el jurisprudencial. Por tanto, es nuestro criterio
que la donacin no solo tiene como ms trascendental significacin el de
ser el paradigma de las liberalidades, sino tambin que constituya el ms
legtimo de los actos gratuitos.
I.1 El contrato de donacin. Breve resea histrica sobre su evolucin
Cuando hablamos del contrato de donacin, no se pueden excluir sus
orgenes, es decir, la forma en que se convirti en el paradigma de los
contratos gratuitos con el decursar del tiempo.
En el Derecho Romano clsico,2 la donacin no exista como contrato
tpico, se determinaba como donationis, causa de acuerdo al propsito
liberal que tenan algunas operaciones; la que se protega dependiendo del
negocio jurdico realizado por el donante con la finalidad de la atribucin
1
Tal es el caso del comodato, el depsito o mandato gratuito, la remisin como acto unilateral, la
fianza, la repudiacin de una herencia o legado, el no impedir deliberadamente la consumacin de la
usucapin, la constitucin de una prenda o hipoteca para garantizar una obligacin ajena; que an cuando
implican una liberalidad, no son donaciones.
2
LACRUZ BERDEJO, Jos Luis, et.al. Derecho de Obligaciones, Contratos y Cuasicontratos.
Volumen 3. Segunda Edicin. Editorial Jos Mara Bosch. 1986. p. 122.
3
Segn esta autora la evolucin se divida en etapas, la primera del Derecho arcaico al Derecho
clsico, la segunda es la postclsica y la tercera el Derecho Justinianeo. ALEMN MONTERREAL, Ana.
<<Donatio et instrumentum>>. En: CD Memorias de la IX Jornada Internacional de Derecho de
Contratos del 27 al 29 de enero. La Habana. 2010. pp. 2 y 3.
4
La donacin mayor de doscientos sueldos necesitaba inscribirse en los registros pblicos, so pena
de nulidad. Justiniano lo establece de igual manera, excepto que aument la cifra a quinientos sueldos. Se
exceptuaban de ello las realizadas entre determinados parientes y personas afines. Las donaciones en
entre ascendientes y descendientes alcanzaban su validez por la redaccin de un documento que se
entregara al notario, lo que se denomin como pacto legtimo de donacin. HERNNDEZ BETANCOURT,
Yenisbet. << La donacin de inmueble contrato solemne o tan solo formal?>> PREZ GALLARDO,
Leonardo B. et. al. Contratos Gratuitos. Biblioteca Iberoamericana de Derecho. Editorial Temis S.A,
Ubijus, Reus y Zavala. Bogot, Mxico. 2010. p. 95.
5
La donacin no evolucion de la misma manera en todos los lugares, pues los pueblos de origen
germnico no propiciaron la donacin, lo cual se traslada hasta el Derecho visigodo, donde la eficacia
viene dada por una contrapartida nombrada launegildo, el derecho francs por otro lado exiga tradicin
en dicho acto, mientras que el cataln toma en consideracin la solemnidad de la insinuacin de donacin,
exceptuando de esta las de causa matrimonial, adems se extiende a la prctica francesa de la edad media.
Luego se manifiesta una corriente doctrinal que encabeza SAVIGNY, la pandectstica, examinando la
donacin como una causa gratuita de diferentes vnculos.
6
Ejemplo de ello lo constituyen los cdigos civiles de Bolivia, Uruguay, Guatemala, Per, Costa
Rica, Venezuela, Argentina y Brasil, donde los ltimos tres la consideran como contrato gratuito de
beneficencia.
10
LPEZ SANZ, Salvador. ob.cit. p. 312.
11
ROCA I TRIAS. E<<Contrato Traslativo del dominio a ttulo gratuito>>.Derecho Civil.
Obligaciones y Contratos. Valpuesta Fernndez. Ma. R. et al. Valencia 1998.Tercera Edicin. p. 636.
12
En este caso se encuentran las codificaciones civiles de Chile, Nicaragua, Colombia y Honduras.
13
Asumen esta posicin los cdigos civiles peruano, costarricense, venezolano, guatemalteco,
uruguayo, brasilero, boliviano y argentino.
19
Este requisito es contemplado por otras legislaciones civiles. Ejemplo de ello es el Cdigo Civil
espaol que estipula en su artculo 623 que: La donacin se perfecciona desde que el donante conoce la
aceptacin del donatario, el de Argentina regula en su artculo 1792 que: Para que la donacin tenga
efectos legales debe ser aceptada por el donatario, expresa o tcitamente, recibiendo la cosa donada. En
el caso de Guatemala se establece en el artculo 1857 del Cdigo Civil que: El donatario puede aceptar
en el momento de la donacin o en acto separado. Si aceptare con posterioridad, para que el contrato
quede perfecto debe notificarse la aceptacin al donante en forma autntica.
20
El contrato de donacin es de carcter recepticio, porque la aceptacin del sujeto no obligado (el
donatario) constituye un requisito sine qua non para la perfeccin del contrato.
21
Regulado en el artculo 376 de nuestro Cdigo Civil que establece: La donacin no puede
realizarse bajo condicin ni revocarse despus de la aceptacin del donatario.
22
Citado por CACHN BLANCO, Jos Enrique. Temas de Derecho Civil. Tomo II. Editorial
Dykinson. 1999. pp. 204 y 205.
23
DIEZ PICAZO, Luis. ob.cit. pp. 340 y 341.
24
Como es el caso de LACRUZ BERDEJO, Jos Luis. ob.cit. p. 121, ESPN CNOVAS, Diego. ob.cit.
pp. 518 y 519, ROJINA VILLEGAS, Rafael. ob.cit. p. 195, ALBALADEJO, Manuel. ob.cit. p. 359 y
LALAGUNA DOMNGUEZ, Enrique. Estudios de Derecho Civil, Obligaciones y contratos. Editorial Reus.
Madrid. 1978. pp. 199-205.
25
Es regulada la traditio en nuestro Cdigo Civil en su artculo 206.3, donde el legislador cubano
ubica a la denominada eficacia traditoria instrumental, permitiendo adems la regulacin de las distintas
clases de traditio. De acuerdo a la regla establecida en dicho artculo, la donacin de bienes inmuebles
realizada en documento pblico que trae consigo la transmisin de los bienes donados per se, constituye
la regla, por lo que la donacin obligacional, se transforma en una excepcin.
26
ROJINA VILLEGAS, Rafael. ob.cit. p. 187.
27
BORDA, Guillermo A. Tratado de Derecho Civil, Contratos. Tomo II. Editorial Abeledo-Perrot.
1999. pp. 284-360.
28
ZAMORA Y VALENCIA, Miguel ngel. Contratos Civiles. Quinta Edicin. Editorial Porra.
Mxico. 1994. pp. 129-131.
29
BORDA, Guillermo A. ob.cit. pp. 304-308.
30
ZAMORA Y VALENCIA, Miguel ngel. ob.cit. pp. 131-133.
31
CACHN BLANCO, Jos Enrique. ob.cit. p. 204. Criterio que comparte ALBALADEJO, Manuel.
ob.cit. p. 343.
32
Regula el artculo 338.1: No pueden adquirir por compra los bienes, derechos y acciones: a) el
tutor, los de la persona que est bajo su tutela; b) los apoderados, mandatarios y albaceas, los que tengan
en administracin; c) el personal Judicial y fiscal los auxiliares judiciales y los abogados, los que
estuviesen sujetos a litigios en que intervengan; y ch) los notarios los relacionados con los asuntos en que
intervengan en el ejercicio de sus funciones. 2. Esta prohibicin se extiende a cualquier otra forma de
37
La formalidad ad solemnitatem es constitutiva del acto, mientras que la formalidad ad
probationem o declarativa sirve en la demostracin de existencia del acto, en virtud del carcter
probatorio.
38
Los objetos donados pueden ser de carcter mueble o inmueble, distinguindolos nuestro Cdigo
Civil en su artculo 46.2, partiendo de la apreciacin tradicional con respecto a las posibilidades de
desplazamiento en el espacio sin tomar en consideracin criterios econmicos. Por tanto son bienes
inmuebles la tierra, los dems bienes incorporados a ella y los que se unen de manera permanente a estos
para su explotacin o utilizacin. Son muebles todos los dems bienes materiales.
39
BARRETO MUGA, Augusto. Manual terico prctico del derecho de los contratos civiles y
mercantiles. Sptima Edicin. Editora FECAT. Lima.1995.p.195.
40
BORDA, Guillermo A. ob.cit. pp. 308-312.
41
Tal es el caso de los criterios emitidos por los autores LACRUZ BERDEJO, Jos Luis. ob.cit. p. 121
y DIEZ PICAZO, Luis. ob.cit. pp. 340 y 341.
42
Se considera que la traditio instrumental no es genuina porque conlleva implcitamente un
acuerdo traslativo del dominio del bien, y no un desplazamiento posesorio como las que s se consideran
de carcter genuino.
43
PREZ GALLARDO, Leonardo B. La donacin en el Cdigo civil cubano: contrato con
eficacia promisoria o dispositiva? Notas para atizar una polmica. PREZ GALLARDO. Leonardo B. ob.
cit. p.80.
44
Es considerado as ya que en este contrato las partes estarn en igualdad de condiciones.
45
Defienden esta postura BARRETO MUGA, Augusto. ob.cit .p. 196 y CASTILLO FREYRE, Mario.
Tratados de los Contratos tpicos, Suministro-Donacin. Tomo I. Volumen 19. Fondo Editorial. Per.
2005. pp. 108-117, asumindola tambin BORDA, Guillermo A. ob.cit. p. 292.
46
Se considera de esta manera, porque el objeto de la donacin pasa de manos del donante al
donatario, es decir, el donante en este contrato hace un traspaso de algo que le pertenece, a otra persona
para que sta ostente la condicin de propietario de lo donado. Tesis que enarbolan ZAMORA Y VALENCIA,
Miguel ngel. ob. cit. p. 138 y BARRETO MUGA, Augusto. ob.cit. pp.195 y 196.
47
Regulado en el Cdigo Civil cubano en sus artculos 377 Vid Infra y 376 Vid Supra
respectivamente.
48
Opinan ZAMORA Y VALENCIA, Miguel ngel. ob.cit. p. 138, BARRETO MUGA, Augusto. ob.cit.
pp.195 y 196 y ROJINA VILLEGAS, Rafael. ob.cit. p. 195.
49
LACRUZ BERDEJO, Jos Luis. ob.cit. p. 121.
50
ROCA I TRIAS. E. ob.cit. p. 638.
51
Este tipo de donaciones se regulan en los Cdigos Civiles de Uruguay, Espaa, Argentina, Costa
Rica, Per y Repblica Dominicana.
52
Las donaciones remuneratorias se regulan por los cdigos civiles salvadoreo, espaol,
nicaragense, boliviano, chileno, mexicano, uruguayo y guatemalteco.
53
Entre ellos CACHN BLANCO, Jos Enrique. ob.cit. pp. 204 y 205, ZAMORA Y VALENCIA, Miguel
ngel. ob. cit. p. 138, BARRETO MUGA, Augusto. ob.cit. pp.195 y 196, ROJINA VILLEGAS, Rafael. ob.cit.
p. 195. BORDA, Guillermo A. ob.cit. p. 292, ESPN CNOVAS, Diego. ob.cit. pp. 518 y 519 y ALBALADEJO,
Manuel. ob.cit. p. 359.
54
En el caso de las donaciones condicionales son acogidas expresamente por la normativa
sustantiva civil de Guatemala.
55
Las donaciones son suspensivas, si la condicin depende de un hecho futuro e incierto del que
pende el nacimiento de la obligacin de donar; y ser resolutoria cuando existe la resolucin, valga la
redundancia, del derecho del donatario.
56
Esta clasificacin se regula en los Cdigos Civiles de Guatemala, Espaa y Argentina.
57
Pases como Chile y Nicaragua acogen en el seno de su normativa sustantiva civil esta
clasificacin.
58
ROJINA VILLEGAS, Rafael. ob.cit. pp.191-193.
59
Establece el artculo 67 f) de nuestro Cdigo Civil: Son nulos los actos jurdicos realizados: f)
con el propsito de encubrir otro acto distinto. En este caso el acto encubierto o disimulado es vlido para
las partes si concurren los requisitos esenciales para su validez. Referente a la nulidad de los actos
jurdicos nuestro Alto Foro determina: () establece el artculo 68, apartado primero del Cdigo Civil,
la accin de nulidad es imprescriptible en atencin a que el acto jurdico viciado de nulidad es
impugnable en todo momento y en cuanto a la afectacin al patrimonio e intereses pblicos es
incuestionable habida cuenta que se trata de donacin en la que el inmueble de la titularidad de la
emigrante, que ingresara al dominio estatal, sin embargo fue transferido a tercero en ocasin del
otorgamiento del cuestionado acto, situacin que por dems no tipifica la supuesta indefensin que por el
aludido motivo se denuncia y ello obliga a su rechazo improcedente. Tribunal Supremo, Sala de lo
Civil y de lo Administrativo, Sentencia 291 de 20 de octubre del 2010. Primer Considerando.
Ponente O. Gonzlez Garca.
60
En el Cdigo Civil de la Repblica Dominicana es acogida esta clasificacin.
61
Esta clasificacin est reflejada en el Cdigo Civil de Uruguay y constituye el criterio de
CACHN BLANCO, Jos Enrique. ob.cit. pp. 204 y 205, ZAMORA Y VALENCIA, Miguel ngel. ob.cit.
p.138, BARRETO MUGA, Augusto. ob.cit. p.195 y BORDA, Guillermo A. ob.cit. p. 292.
62
Se regula esta clasificacin en el Cdigo Civil de Argentina y es defendida por los autores
BARRETO MUGA, Augusto. ob.cit. p.195 y BORDA, Guillermo A. ob.cit. p. 292.
63
La donacin con carga o modal es una clasificacin que acogen los Cdigos Civiles de Bolivia,
Argentina, Costa Rica, Per, Espaa, Mxico, Repblica Dominicana y Guatemala.
64
El modo en la donacin es, pues, una determinacin accesoria de la voluntad del donante cuya
intencin no es exclusivamente enriquecer gratuitamente al donatario (animus donandi), sino la
consecucin de otro fin, que se logra, precisamente, con la ejecucin de la liberalidad y la imposicin de
la carga (modo accesorio: elemento accidental del negocio) en palabras de MEDINA ALCOZ, Mara. El
incumplimiento de la carga en la donacin modal. PREZ GALLARDO. Leonardo B. ob.cit. p. 149.
65
ALBALADEJO, Manuel. ob.cit.p.359.
66
Segn los criterios de ROJINA VILLEGAS, Rafael. ob.cit. pp. 197 y 198, ZAMORA Y VALENCIA,
Miguel ngel. ob.cit. p. 138, BARRETO MUGA, Augusto. ob.cit. p.195 y ESPN CNOVAS, Diego. ob.cit. p.
518.
67
Criterio que tambin es compartido por ALBALADEJO, Manuel. ob.cit. p. 359 y CACHN BLANCO,
Jos Enrique. ob.cit. pp. 204 y 205.
68
El artculo 377 del Cdigo Civil cubano establece: No es vlido el contrato de donacin que
deba tener efecto despus de la muerte del donante.
Fuentes Legales
Anteproyecto del Cdigo Civil cubano, Comisin de Asuntos Jurdicos
y Constitucionales de la Asamblea Nacional del Poder Popular, Agosto
de 1979.
Anteproyecto del Cdigo Civil cubano, Comisin de Asuntos Jurdicos
y Constitucionales de la Asamblea Nacional del Poder Popular, Febrero
de 1981.
Anteproyecto del Cdigo Civil cubano, Comisin de Asuntos Jurdicos
y Constitucionales de la Asamblea Nacional del Poder Popular, Febrero
de 1982.
Anteproyecto del Cdigo Civil cubano, Comisin de Asuntos Jurdicos
y Constitucionales de la Asamblea Nacional del Poder Popular, Enero
de 1983.
Anteproyecto del Cdigo Civil cubano, Comisin de Asuntos Jurdicos
y Constitucionales de la Asamblea Nacional del Poder Popular, Febrero
de 1985.
Anteproyecto del Cdigo Civil cubano, Comisin de Asuntos Jurdicos
y Constitucionales de la Asamblea Nacional del Poder Popular,
Septiembre de 1985.
Anteproyecto del Cdigo Civil cubano, Comisin de Asuntos Jurdicos
y Constitucionales de la Asamblea Nacional del Poder Popular,
Diciembre de 1985.
Anteproyecto del Cdigo Civil cubano, MINJUS, Febrero de 1979.